- Về tổ chức bộ máy: Trong các mô hình pháp lý về SGDCK tại các nước đều có sự phân định rõ ràng giữa cơ quan đề ra chính sách, kế hoạch
2.3.1.1.Hình thức pháp lý
Xuất phát từ quan điểm giảm sự can thiệp của Nhà nước trong quá trình xây dựng và vận hành thị trường giao dịch tập trung, đồng thời tăng cường vai trò tự quản của SGDCK trong hoạt động của mình, Chiến lược phát triển thị trường chứng khoán Việt Nam đến năm 2010 ban hành kèm theo Quyết định số 163/2003/QĐ-TTg ngày 5 tháng 8 năm 2003 của Thủ tướng Chính phủ đã lần đầu tiên khẳng định thời điểm và bước chuyển từ TTGDCK lên SGDCK. Vấn đề này một lần nữa được khẳng định trong Quyết định Số: 128/2007/QĐ-TTg ngày 02 tháng 8 năm 2007 của Thủ tướng Chính phủ về việc phê duyệt Đề án phát triển thị trường vốn Việt Nam đến năm 2010 và tầm nhìn đến năm 2020. Tiếp theo, LCK quy định mô hình và địa vị pháp lý độc lập của SGDCK là "pháp nhân thành lập và hoạt động theo mô hình công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty cổ phần" [18, Điều 34 ].
Căn cứ quy định của LCK 2006, Thủ tướng Chính phủ đã có các Quyết định chuyển đổi TTGDCK Thành phố Hồ Chí Minh thành SGDCK Thành phố Hồ Chí Minh và TTGDCK Hà Nội thành SGDCK Hà Nội theo mô hình công ty TNHH một thành viên thuộc sở hữu của nhà nước. Theo Điều 33 LCK, SGDCK tổ chức thị trường giao dịch chứng khoán cho chứng khoán của tổ chức phát hành đủ điều kiện niêm yết tại SGDCK; TTGDCK tổ chức thị trường giao dịch chứng khoán cho chứng khoán của tổ chức phát hành không đủ điều kiện niêm yết tại SGDCK. Quy định này nhằm phân loại và chọn lọc những chứng khoán có chất lượng hơn cho SGDCK. Ngoài SGDCK và TTGDCK, không tổ chức, cá nhân nào được phép tổ chức thị trường giao dịch chứng khoán. Quy định này cũng được thể hiện trong pháp luật các nước
trên thế giới, do tính đặc thù của thị trường giao dịch chứng khoán và sự cần thiết phải quản lý thị trường của Nhà nước.
Cũng theo LCK năm 2006, Điều 34 quy định về Tổ chức và hoạt động của SGDCK: "Sở Giao dịch chứng khoán là pháp nhân thành lập và hoạt động theo mô hình công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty cổ phần theo quy định của Luật Chứng khoán".Đây là quy định mới có ý nghĩa vô cùng quan trọng làm thay đổi cả về chất và lượng so với mô hình TTGDCK trước đây: "là đơn vị sự nghiệp có thu, trực thuộc Ủy ban Chứng khoán Nhà nước, có tư cách pháp nhân, có trụ sở, con dấu và tài khoản riêng; kinh phí hoạt động của Trung tâm Giao dịch Chứng khoán do ngân sách nhà nước cấp" [9, Điều 61]. Quy định này kéo theo nhiều chuyển biến tích cực trên thực tiễn, khắc phục được những hạn chế của mô hình pháp lý TTGDCK chỉ phù hợp với quy mô TTCK nhỏ lẻ trước đây - khi chức năng quản lý thị trường cần được sự hỗ trợ của Nhà nước, đến nay đã không còn phù hợp với tình hình thực tiễn của TTCK Việt Nam. Trước đây, thị trường giao dịch tập trung được tổ chức dưới mô hình TTGDCK là đơn vị sự nghiệp có thu trực thuộc UBCKNN trên thực tế chức năng quản lý nhà nước và điều hành thị trường chưa được tách bạch thật sự. UBCKNN bên cạnh chức năng quản lý thị trường ở tầm vĩ mô vẫn phải đảm đương một số công việc cho TTGDCK như tạo hàng, giải quyết các sự vụ hàng ngày liên quan đến tổ chức niêm yết/ CTCK. Trong khi đó,
TTGDCK với vai trò là cơ quan điều hành thị trường nhưng chưa thật sự phát huy được vai trò chủ động, tự chịu trách nhiệm trong công việc hàng ngày, đặc biệt là trong giải quyết, xử lý các vấn đề liên quan đến giao dịch, công ty niêm yết, CTCK là thành viên của TTGDCK. Việc quản lý hoạt động của các CTCK, quản lý nghĩa vụ công bố thông tin của các tổ chức niêm yết còn mang nặng tính hành chính giấy tờ, chưa có hệ thống cơ sở dữ liệu chung, chưa tạo điều kiện cho thông tin đến nhà đầu tư rộng rãi và nhanh chóng nhất. Khi thị trường mở rộng hơn, mô hình này ngày càng bộc lộ hạn chế trong cơ chế quản lý hành chính, thiếu tính chủ động và vẫn còn dùng các biện pháp
can thiệp không tuân theo qui luật thị trường. Mặt khác, khi chuyển từ mô hình tổ chức thị trường giao dịch tập trung là TTGDCK sang SGDCK thì đã đảm bảo thị trường vận hành an toàn, suôn sẻ, quy mô thị trường tăng lên, hệ thống giao dịch được nâng cấp toàn diện, việc giám sát, công bố thông tin được thực hiện tốt hơn… đảm bảo lợi ích của nhà đầu tư và các thành viên của thị trường, tránh các sự cố đáng tiếc có thể xảy ra.
Mô hình pháp lý SGDCK với tính tự quản cao sẽ là một hướng đi hợp lý, phù hợp với qui luật phát triển của thị trường và thông lệ thế giới. Khi chuyển sang hoạt động theo mô hình pháp lý SGDCK, SGDCK có thẩm quyền chấp thuận niêm yết cho các tổ chức phát hành đủ điều kiện nên SGDCK trực tiếp tham gia vào quá trình thẩm định công ty đăng ký niêm yết, cũng như tìm hiểu và tư vấn cho các công ty đáp ứng điều kiện niêm yết tham gia niêm yết và giao dịch tại SGDCK. Với chức năng này, SGDCK chủ động hơn trong việc thúc đẩy công ty có chất lượng lên niêm yết và thực hiện tốt hơn các chiến lược marketing để thu hút công ty đại chúng niêm yết và giao dịch trên SGDCK. Ngoài ra, thông qua các chương trình tuyên truyền, quảng bá hình ảnh hoạt động, SGDCK sẽ thu hút được sự quan tâm của công chúng tới TTCK, tăng số lượng nhà đầu tư và tăng tính thanh khoản cho thị trường. SGDCK sẽ tự chủ về tài chính theo nguyên tắc lấy thu bù chi, có tích lũy cho đầu tư phát triển, giảm bớt gánh nặng cho ngân sách.
Với mô hình pháp lý SGDCK như hiện nay, pháp LCK và TTCK đã tách biệt được giữa quản lý nhà nước và công tác điều hành: UBCKNN sẽ thực hiện chức năng quản lý nhà nước về chứng khoán và TTCK, việc điều hành hoạt động của thị trường sẽ do SGDCK đảm nhiệm. SGDCK sẽ chủ động hơn trong việc xây dựng và thực hiện kế hoạch phát triển thị trường giao dịch, chủ động thu hút sự tham gia cũng như quản lý các thành viên thị trường, đặc biệt là các CTCK; hiệu quả hoạt động của SGDCK vì thế cũng cao hơn. Đồng thời, nâng cao hơn nữa tính chuyên nghiệp của thị trường, áp dụng các chuẩn mực quốc tế trong quản lý thị trường, tạo điều kiện kết nối
với thị trường các nước trong khu vực và trên thế giới. Mô hình pháp lý SGDCK theo pháp luật hiện nay sẽ giúp SGDCK tại Việt Nam tiếp cận gần hơn với các SGDCK trên thế giới để tiếp thu kinh nghiệm về quản trị, phòng tránh rủi ro và tăng khả năng cạnh tranh với các SGDCK khác. Đây là tiền đề quan trọng để thực hiện kết nối SGDCK của Việt Nam với các nước trong khu vực và trên thế giới, nâng cao vị thế SGDCK.
TTCK Việt Nam đang trong giai đoạn đầu phát triển, Nhà nước vẫn giữ vai trò là bà đỡ cho thị trường cả về mặt đầu tư cơ sở vật chất và quản lý thị trường, chưa thể để thị trường hoàn toàn quyết định sự vận động của TTCK trong giai đoạn này. Có thể thấy rằng, nền kinh tế Việt Nam đang trong quá trình phát triển mạnh mẽ để thực sự trở thành nền kinh tế thị trường, bản thân TTCK Việt Nam cũng chưa thể phát triển độc lập và toàn diện trong bối cảnh nền kinh tế đang chuyển đổi đó. TTGDCK Hà Nội và TTGDCK Thành phố Hồ Chí Minh trước kia là đơn vị sự nghiệp có thu, chưa tự chủ về mặt tài chính do vậy cần thời gian để chuyển đổi cơ cấu tổ chức, quản trị và áp dụng các qui định về quản lý tài chính, chuẩn mực kế toán dành cho doanh nghiệp, chưa thể xác định đúng và đủ giá trị về tài sản, cơ sở hạ tầng, nguồn nhân lực,… của TTGDCK để chuyển đổi sang hình thức công ty cổ phần. Chính vì vậy, trong giai đoạn đầu chuyển đổi TTGDCK Thành phố Hồ Chí Minh và TTGDCK Hà Nội sang mô hình pháp lý SGDCK là Công ty TNHH 1 thành viên do Nhà nước là chủ sở hữu là phù hợp hơn cả cho sự phát triển ổn định và bền vững của TTCK Việt Nam thời điểm hiện tại. Với hình thức pháp lý này, SGDCK bắt đầu thực hiện các cơ chế quản trị và hạch toán tài chính theo mô hình pháp lý một doanh nghiệp độc lập, tiến tới bước phát triển cao hơn là hình thành công ty cổ phần hoạt động vì mục tiêu lợi nhuận.
Mô hình quản lý chung của các SGDCK gồm có HĐQT và Ban Giám đốc. Mô hình pháp lý này khác với công ty TNHH 1 thành viên thông thường theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2005, vì theo Luật Doanh nghiệp thì cơ quan cao nhất của công ty TNHH chính là Hội đồng thành viên hoặc chủ sở
hữu công ty. Việc pháp luật quy định SGDCK có HĐQT là cơ quan cao nhất của SGDCK đảm bảo tách bạch việc hoạch định đường lối, chính sách và việc thực thi các đường lối chính sách đó theo hướng đem lại hiệu quả tốt nhất cho tổ chức, song song với khả năng tăng cường giám sát công tác điều hành thị trường của Ban Giám đốc SGDCK. Việc bầu các thành viên trong HĐQT và ban giám đốc Sở đều có một sự can thiệp tương đối từ UBCKNN hoặc cơ quan quản lý SGDCK. Điều này nhằm đảm bảo vai trò bảo vệ công chúng đầu tư của SGDCK.
SGDCK Hà Nội và SGDCK Thành phố Hồ Chí Minh kể từ khi chuyển đổi dưới mô hình pháp lý công ty TNHH 1 thành viên do Nhà nước là chủ sở hữu tuy qua thời gian ngắn hoạt động dưới hình thức pháp lý mới này, cũng đã được thực tiễn minh chứng là mô hình thích hợp. Khối lượng và giá trị giao dịch tăng đột biến, số lượng các công ty niêm yết và đăng ký niêm yết tăng mạnh; sự tự chủ, linh hoạt của các Sở được phát huy tích cực.
Pháp luật Việt Nam quy định SGDCK là pháp nhân thành lập và hoạt động theo mô hình công ty TNHH 1 thành viên do Nhà nước làm chủ sở hữu vào giai đoạn hiện nay là phù hợp cả về mặt lý luận và thực tiễn, bởi lẽ:
Thứ nhất, trong giai đoạn chuyển đổi từ TTGDCK sang SGDCK, vai trò của Nhà nước thể hiện rất rõ nét trong việc hình thành và tạo điều kiện cho SGDCK phát triển một cách toàn diện. Nhà nước là chủ sở hữu, do vậy Nhà nước đầu tư vốn cho SGDCK do SGDCK cần có một khoản đầu tư tài chính lớn để trang bị cho cơ sở hạ tầng, vật chất - kỹ thuật theo hướng hiện đại, áp dụng hệ thống giao dịch vừa hiện đại vừa mang tính bảo mật, an toàn cao, chỉ có Nhà nước mới có khả năng tập trung một nguồn lực tài chính lớn để đầu tư cho TTGDCK chuyển đổi nhanh chóng.
Thứ hai, với mô hình pháp lý công ty TNHH 1 thành viên do Nhà nước là chủ sở hữu như hiện nay, sẽ thúc đẩy các công ty cổ phần tham gia niêm yết. Bởi vì quá trình cổ phần hoá các doanh nghiệp nhà nước đang tiếp
tục được thúc đẩy mạnh mẽ. Theo kế hoạch, Việt Nam phải cổ phần hóa tất cả các doanh nghiệp nhà nước không nằm trong danh sách các lĩnh vực mà Nhà nước hạn chế đầu tư. Như vậy, để tạo hàng cho TTCK, Nhà nước sẽ có vai trò quan trọng trong việc thúc đẩy các doanh nghiệp cổ phần hóa lên niêm yết tại sàn giao dịch thông qua quyền biểu quyết của Nhà nước với tư cách là cổ đông chi phối.
Thứ ba, với mô hình pháp lý SGDCK là công ty TNHH 1 thành viên do Nhà nước là chủ sở hữu, sẽ định hướng phát triển cho thị trường trong giai đoạn hiện nay khi nền kinh tế Việt Nam đang trong quá trình hội nhập, vai trò định hướng phát triển cho nền kinh tế trong đó có TTCK của Nhà nước là cực kỳ quan trọng, nhằm làm cho hoạt động của thị trường vừa phù hợp với các quy định quốc tế mà Việt Nam tham gia ký kết vừa mang bản sắc riêng của Việt Nam.
Thứ tư, đây là giai đoạn chuyển đổi từ cách thức quản lý TTCK sơ khai sang hình thức quản lý thị trường chuyên nghiệp hơn để tạo đà cho một hình thức quản lý cao theo chuẩn mực quốc tế. Chính vì vậy, hình thức pháp lý của SGDCK hiện nay được coi là "thời kỳ quá độ" để chuyển sang một hình thức cao hơn, tính chuyên nghiệp thể hiện rõ hơn, đó là hình thức pháp lý SGDCK là công ty cổ phần hoặc công ty cổ phần đại chúng theo xu hướng cải tổ và chuyển đổi hình thức pháp lý của các SGDCK trên thế giới hiện nay.
Thứ năm, nhằm đảm bảo tài sản của Nhà nước được định giá đúng và đủ chúng ta cần có thời gian để lên phương án định giá tất cả các tài sản của SGDCK như: tài sản hữu hình (hệ thống giao dịch, cơ sở vật chất - kỹ thuật,...) và tài sản vô hình (nguồn nhân lực, vị trí, thương hiệu SGDCK…)
Thứ sáu, là các yếu tố khách quan: do sự phát triển của TTCK Việt Nam đang phát triển mạnh mẽ. Đó là sự tăng lên về số lượng, chất lượng và quy mô các công ty niêm yết, sự tham gia ngày càng mạnh mẽ của các thành viên thị trường như các CTCK, các tổ chức trung gian đầu tư (công ty đầu tư,
công ty quản lý quỹ, tổ chức tài chính), nhà đầu tư trong và ngoài nước cũng như các tổ chức có liên quan (ngân hàng thanh toán, tổ chức kiểm toán, tổ chức định mức tín nhiệm…). Điều này đòi hỏi TTGDCK hiện nay phải có sự phát triển, đổi mới phù hợp nhằm tạo điều kiện cho sự tham gia của các thành viên thị trường vào việc tổ chức và điều hành SGD.
Với sự tiến bộ vượt bậc của khoa học - công nghệ, trong xu hướng ứng dụng sâu rộng thành tựu của công nghệ thông tin, các hoạt động trên TTCK ngày càng trở nên năng động và phức tạp hơn, đặt ra những thách thức mới đối với việc quản lý TTCK một cách có hiệu quả. Việc tiến đến giao dịch khớp lệnh liên tục, chuyển lệnh trực tuyến qua mạng internet từ máy tính đặt tại nhà của người đầu tư đến hệ thống máy chủ của các CTCK là thành viên của Sở giao dịch là tất yếu. Hệ thống giao dịch phải được nâng cấp đáp ứng các nhu cầu dịch vụ mở rộng, có hệ thống dự phòng các sự cố và quản trị rủi ro; kỹ thuật và cơ chế quản lý, giám sát thị trường cũng cần có sự thay đổi nhằm bảo vệ tốt nhất quyền lợi của người đầu tư và các chủ thể tham gia thị trường. Sự phát triển về khoa học công nghệ, đặc biệt là công nghệ thông tin sẽ tạo điều kiện thuận lợi để triển khai quản lý và điều hành TTCK theo các chuẩn mực quốc tế mang tính chuyên nghiệp cao, tạo điều kiện để các bên tham gia vào thị trường phát huy tối đa khả năng của mình và phục vụ hiệu quả cho nền kinh tế với mục tiêu là sân chơi bình đẳng và công khai cho tất cả những ai muốn tham dự.
Hơn nữa, theo tiến trình hội nhập quốc tế, giai đoạn hiện nay là giai đoạn hội nhập sâu rộng của nền kinh tế Việt Nam với nền kinh tế quốc tế. Việt Nam đã trở thành thành viên của Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO), phải thực hiện các cam kết trong WTO và của khu vực. Quá trình hội nhập cũng sẽ gắn với nguy cơ khủng hoảng TTCK, tạo ra áp lực đối với hệ thống quản lý và môi trường cạnh tranh của các tổ chức kinh doanh dịch vụ chứng khoán trong nước. TTCK Việt Nam cũng phải đối mặt với sức ép nhanh chóng áp dụng những thông lệ tốt nhất trong việc quản lý và phát triển thị