Bình luận các quy định của pháp luật về giải thể doanh nghiệp và thực tiễn tìm hiểu được

LỜI MỞ ĐẦUTrong bối cảnh chung của nền kinh tế thế giới, nền kinh tế nước ta gặp rất nhiều khó khăn. Điều này tác động lớn đến hoạt động của các doanh nghiệp. Năm 2013, cả nước có 60,7 ngàn doanh nghiệp giải thể và ngừng hoạt động. Giải thể doanh nghiệp là vấn đề rất nóng hổi và đang được quan tâm hiện nay. Trong vòng đời doanh nghiệp, khi gặp khó khăn, doanh nghiệp có thể ngừng hoạt động sản xuất, kinh doanh trong một thời gian nhất định. Đây là một dạng rút lui tạm thời khỏi thị trường. Tuy nhiên, khi không thể tiếp tục hoạt động kinh doanh, doanh nghiệp phải rút lui khỏi thị trường thông qua hình thức giải thể hoặc phá sản doanh nghiệp. Em xin phân tích đề tài: “Bình luận các quy định của pháp luật về giải thể doanh nghiệp và thực tiễn tìm hiểu được”. NỘI DUNGI.Các quy định của pháp luật Việt Nam về giải thể doanh nghiệp1.Khái niệm Luật Doanh nghiệp 2014 có quy định tại khoản 7 Điều 4: “Doanh nghiệp là tổ chức có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch, được đăng ký thành lập theo quy định của pháp luật nhằm mục đích kinh doanh”. Giải thể doanh nghiệp là việc doanh nghiệp chấm dứt hoạt động kinh doanh do đã đạt được những mục tiêu mà các thương nhân khi kinh doanh đã đặt ra hoặc bị giải thể theo quy định của pháp Luật. 2. Đặc điểm của giải thể doanh nghiệpGiải thể doanh nghiệp có những đặc điểm cơ bản sau:Thứ nhất, giải thể doanh nghiệp dẫn đến việc chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp về pháp lý và thực tế. Điều này đồng nghĩa với việc doanh nghiệp đó không còn tồn tại trên thị trường.Thứ hai, giải thể doanh nghiệp là thủ tục mang tính hành chính. Để chấm dứt sự tồn tại, doanh nghiệp phải thực hiện rất nhiều thủ tục như chấm dứt hiệu lực của mã số thuế, nộp hồ sơ giải thể,các nghĩa vụ về thuế và tài chính, hủy con dấu, làm thủ tục giải thể tại cơ quan đkí kinh doanh,… Thứ ba, giải thể doanh nghiệp mang tính tự nguyện hoặc bắt buộc. Theo quy định của pháp luật hiện hành, có hai loại trường hợp giải thể doanh nghiệp. Đó là tự nguyện giải thể và bắt buộc bị giải thể. Trường hợp tự nguyện giải thể bắt nguồn từ ý chí của chủ sở hữu hoặc các chủ sở hữu doanh nghiệp, họ có quyền quyết định việc giải thể doanh nghiệp. Đây là trường hợp giải thể mang tính chất hoàn toàn tự nguyện. Ngoài ra, nếu những doanh nghiệp không còn đáp ứng các điều kiện để tiếp tục kinh doanh hay vi phạm các quy định của pháp luật như nội dung kê khai trong hồ sơ đăng kí doanh nghiệp là giả mạo, doanh nghiệp ngừng hoạt động kinh doanh 01 năm mà không thông báo với Cơ quan đăng ký kinh doanh và cơ quan thuế,… theo điều 211 LDN 2014 thì sẽ bị thu hồi giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp. Trường hợp này, doanh nghiệp bị giải thể theo ý chí của cơ quan nhà nước có thẩm quyền, việc giải thể mang tính bắt buộc.Thứ tư, doanh nghiệp chỉ được giải thể khi bảo đảm thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp. Đây là đặc trưng của giải thể doanh nghiệp nhằm bảo vệ quyền và lợi ích của các chủ thể liên quan đến tài chính của doanh nghiệp. Dù doanh nghiệp giải thể với bất kỳ lí do gì thì doanh nghiệp phải đảm bảo thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp. Chỉ khi có điều kiện này thì doanh nghiệp mới được giải thể. Đây cũng là tiêu chí phân biệt với phá sản, tạm ngừng kinh doanh, chấm dứt hoạt động của chi nhánh, văn phòng đại diện….Thứ năm, nhà nước không đặt ra chế tài hạn chế quyền tự do kinh doanh của người quản lý, điều hành doanh nghiệp, không cấm đảm nhiệm các chức vụ điều hành quản lý doanh nghiệp khác sau khi giải thể doanh nghiệp.3.Các trường hợp giải thể và điều kiện giải thể doanh nghiệpDoanh nghiệp giải thể trong 4 trường hợp quy định tại khoản 1 Điều 201 Luật Doanh nghiệp 2014.Kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong điều lệ công ty mà không có quyết định gia hạn. Điều lệ công ty là bản cam kết của các thành viên về thành lập, hoạt động của công ty trong đó đã thỏa thuận về thời hạn hoạt động. Khi hết thời hạn hoạt động đã ghi trong điều lệ mà các thành viên không muốn xin gia hạn hoạt động, thì công ty đương nhiên phải tiến hành giải thể theo thủ tục do pháp luật quy định.Theo quyết định giải thể của chủ thể có thẩm quyền đối với từng loại hình doanh nghiệp, cụ thể là: Chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân đối với doanh nghiệp tư nhân; Hội đồng thành viên công ty hợp danh đối với công ty hợp danh; Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn một thành ..

TRƯỜNG ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI KHOA LUẬT TIỂU LUẬN Môn học: Pháp luật chủ thể kinh doanh Đề tài số 6: Bình luận quy định pháp luật giải thể doanh nghiệp thực tiễn tìm hiểu Họ tên: LÊ ĐĂNG VINH Ngày, tháng, năm sinh: 10/02/2000 Lớp:LKTK23B Ngành: Luật Kinh Tế Hà Nội 6/2020 LỜI MỞ ĐẦU Trong bối cảnh chung kinh tế giới, kinh tế nước ta gặp nhiều khó khăn Điều tác động lớn đến hoạt động doanh nghiệp Năm 2013, nước có 60,7 ngàn doanh nghiệp giải thể ngừng hoạt động Giải thể doanh nghiệp vấn đề nóng hổi quan tâm Trong vòng đời doanh nghiệp, gặp khó khăn, doanh nghiệp ngừng hoạt động sản xuất, kinh doanh thời gian định Đây dạng rút lui tạm thời khỏi thị trường Tuy nhiên, tiếp tục hoạt động kinh doanh, doanh nghiệp phải rút lui khỏi thị trường thơng qua hình thức giải thể phá sản doanh nghiệp Em xin phân tích đề tài: “Bình luận quy định pháp luật giải thể doanh nghiệp thực tiễn tìm hiểu được” NỘI DUNG I Các quy định pháp luật Việt Nam giải thể doanh nghiệp Khái niệm Luật Doanh nghiệp 2014 có quy định khoản Điều 4: “Doanh nghiệp tổ chức có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch, đăng ký thành lập theo quy định pháp luật nhằm mục đích kinh doanh” Giải thể doanh nghiệp việc doanh nghiệp chấm dứt hoạt động kinh doanh đạt mục tiêu mà thương nhân kinh doanh đặt bị giải thể theo quy định pháp Luật Đặc điểm giải thể doanh nghiệp Giải thể doanh nghiệp có đặc điểm sau: Thứ nhất, giải thể doanh nghiệp dẫn đến việc chấm dứt tồn doanh nghiệp pháp lý thực tế Điều đồng nghĩa với việc doanh nghiệp khơng cịn tồn thị trường Thứ hai, giải thể doanh nghiệp thủ tục mang tính hành Để chấm dứt tồn tại, doanh nghiệp phải thực nhiều thủ tục chấm dứt hiệu lực mã số thuế, nộp hồ sơ giải thể,các nghĩa vụ thuế tài chính, hủy dấu, làm thủ tục giải thể quan đkí kinh doanh,… Thứ ba, giải thể doanh nghiệp mang tính tự nguyện bắt buộc Theo quy định pháp luật hành, có hai loại trường hợp giải thể doanh nghiệp Đó tự nguyện giải thể bắt buộc bị giải thể Trường hợp tự nguyện giải thể bắt nguồn từ ý chí chủ sở hữu chủ sở hữu doanh nghiệp, họ có quyền định việc giải thể doanh nghiệp Đây trường hợp giải thể mang tính chất hồn tồn tự nguyện Ngồi ra, doanh nghiệp khơng đáp ứng điều kiện để tiếp tục kinh doanh hay vi phạm quy định pháp luật nội dung kê khai hồ sơ đăng kí doanh nghiệp giả mạo, doanh nghiệp ngừng hoạt động kinh doanh 01 năm mà không thông báo với Cơ quan đăng ký kinh doanh quan thuế,… theo điều 211 LDN 2014 bị thu hồi giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp Trường hợp này, doanh nghiệp bị giải thể theo ý chí quan nhà nước có thẩm quyền, việc giải thể mang tính bắt buộc Thứ tư, doanh nghiệp giải thể bảo đảm toán hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp Đây đặc trưng giải thể doanh nghiệp nhằm bảo vệ quyền lợi ích chủ thể liên quan đến tài doanh nghiệp Dù doanh nghiệp giải thể với lí doanh nghiệp phải đảm bảo toán hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp Chỉ có điều kiện doanh nghiệp giải thể Đây tiêu chí phân biệt với phá sản, tạm ngừng kinh doanh, chấm dứt hoạt động chi nhánh, văn phòng đại diện… Thứ năm, nhà nước không đặt chế tài hạn chế quyền tự kinh doanh người quản lý, điều hành doanh nghiệp, không cấm đảm nhiệm chức vụ điều hành quản lý doanh nghiệp khác sau giải thể doanh nghiệp Các trường hợp giải thể điều kiện giải thể doanh nghiệp Doanh nghiệp giải thể trường hợp quy định khoản Điều 201 Luật Doanh nghiệp 2014 - Kết thúc thời hạn hoạt động ghi điều lệ cơng ty mà khơng có định gia hạn Điều lệ công ty cam kết thành viên thành lập, hoạt động cơng ty thỏa thuận thời hạn hoạt động Khi hết thời hạn hoạt động ghi điều lệ mà thành viên không muốn xin gia hạn hoạt động, cơng ty đương nhiên phải tiến hành giải thể theo thủ tục pháp luật quy định - Theo định giải thể chủ thể có thẩm quyền loại hình doanh nghiệp, cụ thể là: Chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp tư nhân; Hội đồng thành viên công ty hợp danh công ty hợp danh; Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn; Đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần - Cơng ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định Luật thời hạn sáu tháng liên tục mà không làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp Thời hạn để công ty thực việc chuyển đổi loại hình doanh nghiệp tháng kể từ ngày cơng ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu Nếu cơng ti khơng chuyển đổi loại hình doanh nghiệp, dẫn đến công ty tồn không đủ số lượng thành viên tối thiểu tháng liên tục công ti phải giải thể - Khi doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Một doanh nghiệp hoạt động hợp pháp định phải có giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Khi doanh nghiệp vi phạm quy định pháp luật bị thu hồi giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh doanh nghiệp tiếp tục tồn tại, hoạt động Trong trường hợp công ti phải giải thể theo khoản 1, Điều 211 Luật doanh nghiệp 2014 Doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp bị xoá tên trường hợp sau đây: a) Nội dung kê khai hồ sơ đăng ký kinh doanh giả mạo; b) Doanh nghiệp người bị cấm thành lập doanh nghiệp theo khoản Điều 18 Luật thành lập; c) Doanh nghiệp ngừng hoạt động kinh doanh 01 năm mà không thông báo với Cơ quan đăng ký kinh doanh quan thuế; d) Doanh nghiệp không gửi báo cáo theo quy định điểm c khoản Điều 209 Luật đến quan đăng ký kinh doanh thời hạn 06 tháng, kể từ ngàyhết hạn gửi báo cáo có yêu cầu văn bản; e) Trường hợp khác theo quy định pháp luật Về điều kiện giải thể, khoản Điều 201 Luật doanh nghiệp quy định doanh nghiệp giải thể “bảo đảm toán” hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản Tòa án quan trọng tài 4 Trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp 4.1 Giải thể tự nguyện quy định điểm a, b, c khoản Điều 201 LDN 2014 Điều 202 Luật Doanh nghiệp 2014, Điều 59 Nghị định số 78/2015/NĐ-CP quy định Chính Phủ,việc giải thể doanh nghiệp trường hợp điểm a,b c khoản Điều cụ thể bao gồm bước: Bước 1: Thông qua định giải thể doanh nghiệp Quyết định giải thể doanh nghiệp coi thông báo doanh nghiệp đến quan đăng kí kinh doanh, quan thuế, chủ nợ, người có quyền nghĩa vụ, lợi ích liên quan, người lao động trước doanh nghiệp chấm dứt hoạt động.Việc thông qua định giải thể doanh nghiệp thực theo quy định pháp luật doanh nghiệp triệu tập họp thông qua định hội đồng thành viên (đối với công ti trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên phải số phiếu đại diện 75% tổng số vốn góp thành viên dự họp chấp thuận; công ti hợp danh phải ¾ tổng số thành viên hợp danh chấp thuận, trừ trường hợp điều lệ công ty quy định khác), đại hội đồng cổ đơng cơng ty cổ phần (phải 65% tổng số phiếu biểu tất cổ đông dự họp chấp thuận) chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân, chủ sở hữu công ti trách nhiệm hữu hạn thành viên trực tiếp định Quyết định giải thể doanh nghiệp bắt buộc phải có nội dung sau: Tên, địa trụ sở doanh nghiệp; lí giải thể; thời hạn, thủ tục lí hợp đồng tốn khoản nợ doanh nghiệp (thời hạn toán nợ, lí hợp đồng khơng khơng vượt q 06 tháng kể từ ngày thông qua định); phương án xử lý nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng; họ, tên, chữ ký người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Bước 2: Tổ chức lý tài sản toán nợ Chủ doanh nghiệp tư nhân, Hội đồng thành viên chủ sở hữu công ty, Hội đồng quản trị trực tiếp tổ chức lý tài sản doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định thành lập tổ chức lý riêng Quy định nhằm tạo chủ động cho doanh nghiệp, giúp đẩy nhanh thời gian hiệu lý tài sản doanh nghiệp Thanh toán khoản nợ vấn đề quan trọng, chủ yếu doanh nghiệp giải thể Việc toán khoản nợ phức tạp liên quan đến quyền lợi nhiều người Các khoản nợ doanh nghiệp toán theo thứ tự: - Đầu tiên khoản nợ lương, trợ cấp việc, bảo hiểm xã hội theo quy định pháp luật quyền lợi khác người lao động theo thoả ước lao động tập thể hợp đồng lao động ký kết; - Tiếp theo nợ thuế khoản nợ khác - Sau tốn hết khoản nợ chi phí giải thể doanh nghiệp, phần lại thuộc chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên, cổ đông chủ sở hữu công ty theo tỷ lệ sở hữu phần vốn góp, cổ phần Trường hợp giải thể doanh nghiệp xã hội, số dư tài sản tài cịn lại nguồn tài sản, tài mà doanh nghiệp xã hội nhận phải trả lại cho cá nhân, quan, tổ chức viện trợ, tài trợ chuyển cho doanh nghiệp xã hội khác, tổ chức khác có mục tiêu xã hội tương tự.Trường hợp doanh nghiệp xã hội số dư tài sản tài nguồn viện trợ, tài trợ nhận, hồ sơ giải thể phải có Thỏa thuận với cá nhân, tổ chức liên quan xử lý số dư tài sản tài nguồn viện trợ, tài trợ mà doanh nghiệp xã hội nhận.(căn khoản Điều Nghị định 96/2015/NĐ-CP) Bước 3: Gửi định giải thể; công khai định giải thể Trong thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày thông qua, định giải thể biên họp phải gửi đến quan đăng ký kinh doanh,cơ quan thuế, người lao động doanh nghiệp, đăng định giải thể Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp phải niêm yết cơng khai trụ sở chính, chi nhánh, văn phịng đại diện doanh nghiệp.( Ngồi Cơ quan đăng ký kinh doanh phải thơng báo tình trạng doanh nghiệp làm thủ tục giải thể cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp sau nhận định giải thể doanh nghiệp Kèm theo thông báo phải đăng tải định giải thể phương án giải nợ (nếu có)) Bước 4: xóa tên doanh nghiệp sổ đăng kí kinh doanh Để xóa tên sổ đăng kí kinh doanh, doanh nghiệp phải gửi hồ sơ giải thể đến quan đăng kí kinh doanh thời hạn 05 ngày làm việc kể từ ngày toán hết khoản nợ doanh nghiệp Sau thời hạn 180 ngày, kể từ ngày nhậnđược định giải thể mà không nhận ý kiến việc giải thể từ doanh nghiệp phản đối bên có liên quan văn 05 ngày làm việc kể từ nhận đủ hồ sơ giải thể doanh nghiệp, quan đăng ký kinh doanh cập nhật tình trạng pháp lý doanh nghiệp Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp 4.2 Giải thể bắt buộc quy định điều 203 Luật Doanh nghiệp 2014 Bước 1: Cơ quan đăng ký kinh doanh, phải thơng báo tình trạng doanh nghiệp làm thủ tục giải thể Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp đồng thời với việc định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp sau nhận định giải thể Tịa án có hiệu lực thi hành Kèm theo thông báo phải đăng tải định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp định Tòa án Bước 2: Trong thời hạn 10 ngày, kể từ ngày nhận định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp định Tòa án có hiệu lực, doanh nghiệp phải triệu tập họp để định giải thể Quyết định giải thể định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp định Tịa án có hiệu lực phải gửi đến Cơ quan đăng ký kinh doanh, quan thuế, người lao động doanh nghiệp phải niêm yết công khai trụ sở chi nhánh doanh nghiệp.Trường hợp doanh nghiệp cịn nghĩa vụ tài chưa tốn phải đồng thời gửi kèm theo định giải thể doanh nghiệp phương án giải nợ đến chủ nợ, người có quyền lợi nghĩa vụ có liên quan Bước 3: Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp gửi đề nghị giải thể cho Cơ quan đăng ký kinh doanh 05 ngày làm việc, kể từ ngày toán hết khoản nợ doanh nghiệp Bước 4: Sau thời hạn 180 ngày kể từ ngày thơng báo tình trạng giải thể doanh nghiệp theo quy định mà không nhận phản đối bên có liên quan văn 05 ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ giải thể, Cơ quan đăng ký kinh doanh cập nhật tình trạng pháp lý doanh nghiệp Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp 3.3 Hồ sơ giải thể doanh nghiệp Hồ sơ giải thể doanh nghiệp quy định khoản 1, điều 204 Luật Doanh Nghiệp 2014 Theo đó, hồ sơ giải thể bao gồm: Thông báo giải thể doanh nghiệp; Báo cáo lý tài sản doanh nghiệp; danh sách chủ nợ số nợ toán, gồm toán hết khoản nợ thuế nợ tiền đóng bảo hiểm xã hội, người lao động sau định giải thể doanh nghiệp (nếu có); Con dấu giấy chứng nhận mẫu dấu (nếu có); Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Hồ sơ, trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp xã hội thực theo quy định tương ứng Luật Doanh nghiệp giải thể doanh nghiệp Đối với doanh nghiệp sử dụng dấu quan cơng an cấp, doanh nghiệp có trách nhiệm trả dấu, giấy chứng nhận đăng ký mẫu dấu cho quan công an để cấp giấy chứng nhận thu hồi dấu Quy định đảm bảo quyền lợi ích chủ thể liên quan đến giải thể doanh nghiệp Việc đảm bảo quyền lợi ích chủ thể liên quan đến việc giải thể doanh nghiệp thực hai quy định: Một cấm doanh nghiệp thực số hành vi định Hai trách nhiệm người quản lí doanh nghiệp bị giải thể Điều 205 Luật doanh nghiệp 2014 quy định rõ hoạt động bị cấm kể từ có định giải thể sau:Kể từ có định giải thể doanh nghiệp, nghiêm cấm doanh nghiệp, người quản lý doanh nghiệp thực hoạt động sau đây: cất giấu, tẩu tán tài sản; từ bỏ giảm bớt quyền đòi nợ; chuyển khoản nợ khơng có bảo đảm thành khoản nợ có bảo đảm tài sản doanh nghiệp; ký kết hợp đồng trừ trường hợp để thực giải thể doanh nghiệp; cầm cố, chấp, tặng cho, cho thuê tài sản; chấm dứt thực hợp đồng có hiệu lực; huy động vốn hình thức Các hành vi kể hành vi vi phạm pháp luật nhằm trốn tránh nghĩa vụ, gây ảnh hưởng tới người liên quan Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp người đứng đầu chi nhánh, văn phòng đại diện bị giải thể liên đới chịu trách nhiệm tính trung thực xác hồ sơ chấm dứt hoạt động chi nhánh, văn phòng đại diện Trường hợp hồ sơ giải thể khơng xác, giả mạo, thành viên Hội đồng quản trị công ty cổ phần, thành viên Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, chủ sở hữu công ty, chủ doanh nghiệp tư nhân, Giám đốc Tổng giám đốc, thành viên hợp danh, người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp phải liên đới chịu trách nhiệm toán số nợ chưa toán, số thuế chưa nộp quyền lợi người lao động chưa giải chịu trách nhiệm cá nhân trước pháp luật hệ phát sinh thời hạn 05 năm, kể từ ngày nộp hồ sơ giải thể doanh nghiệp đến Cơ quan đăng ký kinh doanh Doanh nghiệp có chi nhánh chấm dứt hoạt động chịu trách nhiệm thực hợp đồng, toán khoản nợ, gồm nợ thuế chi nhánh tiếp tục sử dụng lao động giải đủ quyền lợi hợp pháp cho người lao động làm việc chi nhánh theo quy định pháp luật Thẩm quyền giải thể doanh nghiệp Thứ nhất, Cơ quan cấp đăng kí kinh doanh có thẩm quyền thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp yêu cầu doanh nghiệp làm thủ tục giải thể (điểm e, khoản 1, Điều 209 Luật doanh nghiệp 2014) Thứ hai, Cơ quan nhà nước có thẩm quyền xử lí vi phạm hành có thẩm quyền kiến nghị quan quản lí nhà nước có thẩm quyền thu hồi giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh Thứ ba, Tồ án có thẩm quyền định tuyên bố giải thể doanh nghiệp (Điều 203, Luật Doanh nghiệp 2014); định chấm dứt hoạt động dự án đầu tư Thứ tư, Trọng tài có thẩm quyền giải tranh chấp quyền lợi nghĩa vụ tài sản Doanh nghiệp muốn giải thể II, Thực tiễn thi hành quy định pháp luật giải thể doanh nghiệp Qua nghiên cứu quy định pháp luật giải thể doanh nghiệp gắn với bôi cảnh chung kinh tế giới suy thoái nhiều năm qua, kinh tế nước ta bị ảnh hưởng khơng nhỏ, doanh nghiệp gặp nhiều khó khăn để trì tồn phát triển Theo nguồn tin từ Cục quản lý đăng ký kinh doanh thuộc Bộ Kế hoạch Đầu tư, từ năm 2010 đến nay, số lượng doanh nghiệp giải thể, ngừng hoạt động ngày gia tăng Tuy nhiên, thực tế thông kê tỷ trọng doanh nghiệp tuân thủ nghĩa vụ giải thể doanh nghiệp dao dộng từ 14% dến 17% tổng sô doanh nghiệp cần giải thể (hoặc phá sản) Như vậy, có lượng lớn doanh nghiệp thực tế khơng cịn hoạt động kinh doanh khơng thực quy trình giải thể (hoặc phá sản) Đây tỷ lệ thấp, phần phản ánh tính khả thi quy định'của pháp luật giải thể doanh nghiệp Hơn tất cả, điều không dẫn tới việc Nhà nước thất thu thuế mà người lao động bị xâm hại quyền lợi, chủ nợ thu hồi nợ cịn làm sai lệch thơng tin thơng kê doanh nghiệp, ảnh hưởng tới minh bạch môi trường kinh doanh Đặc biệt, việc doanh nghiệp ngừng hoạt động gây hậu kéo dài thể rõ dối với trường hợp chủ doanh nghiệp người nước ngồi, có th đất nhà nước, nợ thuế, nợ khách hàng, nợ lương người lao động chủ doanh nghiệp bỏ trốn nước nên khơng có người chịu trách nhiệm dể thực thủ tục giải thể phá sản doanh nghiệp theo quy định pháp luật doanh nghiệp pháp luật có liên quan Trong trường hợp dể quy trách nhiệm cá nhân người quản lý doanh nghiệp chuyện khơng tưởng Những khó khăn, vướng mác vấn dề giải thể doanh nghiệp xuất phát từ nhiều nguyên nhân: Thứ nhất, nhận thức pháp luật nói chung nhiều doanh nghiệp (cụ thể chủ doanh nghiệp, đại diện pháp luật doanh nghiệp) thấp, ý thức chấp hành quy định giải thể doanh nghiệp chưa cao Thứ hai, chế tài xử lý đôi với chủ doanh nghiệp, người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp họ không chấp hành quy định chưa đủ răn đe, dẫn tới nhiều chủ doanh nghiệp, người đại diện theo pháp luật không quan tâm tới nghĩa vụ giải thể Giữa việc thực quy định pháp luật (trình tự, thủ tục giải thể thời gian, công sức) việc không thực quy định pháp luật giải thể doanh nghiệp mà không phát sinh trách nhiệm pháp lý cụ thể tất yếu họ chọn im lặng (không hành động biến không dâu vết) Thứ ba, nhiều trường hợp, việc hướng dẫn, hỗ trợ, tạo điều kiện để doanh nghiệp hoàn thành nhanh chóng thỏ tục hành liên quan theo quy trình giải thể số quan quản lý nhà nước địa phương chưa tốt; Đặc biệt, thủ tục hồn tất nghĩa vụ thuế cịn gặp nhiều khó khăn, thời gian kéo dài, tạo tâm lý mệt mỏi cho doanh nghiệp Thứ tư, chế pháp lý để bảo vệ quyền lợi chủ nợ người lao động trường hợp giải thể doanh nghiệp chưa đặt cách thỏa đáng Môi trường kinh doanh thơng thống, thủ tục hành đơn giản mục tiêu mà cải cách hành hướng tới, nhiên cần tăng cường công tác “hậu kiểm” để tránh trường hợp nhiều doanh nghiệp đời để chờ “giải thể phá sẵn” nợ nần chồng chất III Bình luận quy định pháp luật giải thể doanh nghiệp 1.Ưu điểm: -Điểm tích cực rõ thấy phải kể đến Luật Doanh nghiệp 2014 tạo thuận lợi tối đa cho doanh nghiệp tồn q trình thành lập hoạt động Về vấn đề giải thể nói riêng Luật quy định rõ hợp lý trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp.Cụ thể: quy trình giải thể doanh nghiệp quy định thiết kế theo hướng “tự động” Theo đó, thời hạn tối đa để quan đăng ký kinh doanh thực thủ tục xóa tên doanh nghiệp ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ giải thể Đồng thời, doanh nghiệp tự động giải thể sau 180 ngày kể từ ngày quan đăng ký kinh doanh nhận định giải thể doanh nghiệp Rõ thấy rằng, bối cảnh chung kinh tế giới, kinh tế nước ta gặp nhiều khó khăn Điều tác động lớn đến hoạt động doanh nghiệp Theo số liệu thống kê Cục Quản lý đăng ký kinh doanh, tổng số doanh nghiệp giải thể, ngừng hoạt động năm 2011, 2012, 2013 2014 53,9 ngàn, 54,2 ngàn, 60,7 ngàn 67,8 ngàn doanh nghiệp Do vậy, song song với việc đơn giản hóa thủ tục đăng ký gia nhập thị trường doanh nghiệp, việc đơn giản hóa thủ tục đăng ký rút khỏi thị trường doanh nghiệp cần phải quan tâm mức Việc làm kịp thời nhà nước góp phần: + Hạn chế tình trạng xúc xã hội cộng đồng doanh nghiệp thời gian vừa qua vấn đề như: doanh nghiệp “chết” mà không chơn, tình trạng doanh nghiệp chật vật xin chết chặt thủ tục thiếu chế tài trách nhiệm ví dụ trường hợp nhiều DN “chết” phải cố trì sống khơng có quan chủ quản muốn tự nhận yếu Ngồi cịn tốn q nhiều thời gian để giải thể doanh nghiệp trường hợp công ty Công ty Tamexco nợ ngân hàng 450 tỉ đồng (khơng có tài sản chấp), Công ty TNHH Ngọc Thảo nợ 245 tỉ đồng, Cơng ty Thương mại Bình Tây nợ tiền hàng triệu USD Ngân hàng Việt Hoa… phải từ từ 2-3 năm để giải thể phải thực nhiều thủ tục + Làm “sạch” liệu doanh nghiệp - Luật Doanh nghiệp 2014 có điểm giải thể doanh nghiệp, quy định rõ hợp lý trường hợp, điều kiện giải thể, trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp Ví dụ: LDN 2014 bổ sung thêm trường hợp giải thể khoản điểm c khoản Điều 201 LDN 2014 Đây điểm LDN 2014 Điều góp phần hạn chế tình trạng xúc xã hội cộng đồng doanh nghiệp thời gian vừa qua vấn đề như: doanh nghiệp “chết” mà không chơn, tình trạng doanh nghiệp chật vật xin chết ; đồng thời, góp phần làm “sạch” liệu doanh nghiệp Nhằm khắc phục vướng mắc nêu trên, quy trình giải thể doanh nghiệp quy định thiết kế theo hướng “tự động” Theo đó, thời hạn tối đa để quan đăng ký kinh doanh thực thủ tục xóa tên doanh nghiệp ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ giải thể Đồng thời, doanh nghiệp tự động giải thể sau 180 ngày kể từ ngày quan đăng ký kinh doanh nhận định giải thể doanh nghiệp Điều đòi hỏi quan, đặc biệt quan thuế phải khẩn trương thực thủ tục toán thuế cho doanh nghiệp Ngoài ra, Luật Doanh nghiệp 2014 bổ sung quy định giải thể doanh nghiệp trường hợp thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp theo định Tịa án Quy định mang tính chất cần thiết, thể tính cưỡng chế nhà nước doanh nghiệp có hành vi vi phạm pháp luật - Đối với doanh nghiệp: giải thể doanh nghiệp xuất phát từ ý chí tự nguyện chủ doanh nghiệp, góp phần giải dứt điểm tình trạng công nợ, lý tài sản Sau giải thể doanh nghiệp cũ, giám đốc doanh nghiệp giải thể đứng làm chủ doanh nghiệp Doanh nghiệp giải thể sau thực xong nghĩa vụ tài sản chuyển sang ngành nghề kinh doanh khác - Quy định pháp luật góp phần giải dứt điểm tình trạng cơng nợ, lý tài sản chia cho cổ đông, trả giấy phép doanh nghiệp Quyền lợi nghĩa vụ bên liên quan đảm bảo - Tạo minh bạch rõ ràng thủ tục giải thể doanh nghiệp, mở lối cho họ tạo điều kiện cho công ty tiếp tục hoạt động thơng qua việc chuyển đổi loại hình doanh nghiệp - Các quy định nhiệm vụ, quyền hạn quan có thẩm quyền giải thể doanh nghiệp hợp lý Về nguyên tắc, quan có thẩm quyền cấp giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp quan có thẩm quyền thu hồi loại giấy chứng nhận Do vậy, trình kiểm tra, tra, xử lí vi phạm hành hoạt động thương mại, quan có thẩm quyền xử lí vi phạm hành có thẩm quyền kiến nghị quan có thẩm quyền thu hồi giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp Quy dịnh rõ vai trị Tòa Án quan trọng tài việc giải thể doanh nghiệp 2 Hạn chế, bất cập: Tuy có mặt tích cực đáng ghi nhận, Luật doanh nghiệp 2014 thi hành thực tế gặp phải số vướng mắc sau: Thứ nhất, trường hợp giải thể doanh nghiệp: Hầu hết Điều lệ công ty không ghi thời gian hoạt động nội dung bắt buộc điều lệ, nên gần không xuất trường hợp giải thể kết thúc thời hạn ghi Điều lệ cơng ty Ngồi số trường hợp thời hạn hoạt động lại ghi giấy chứng nhận đầu tư, riêng dự án đầu tư có vốn nước ngồi mà thành lập doanh nghiệp có thời hạn hoạt động thời hạn ghi giấy chứng nhận đăng ký đầu tư Điều lệ cơng ty Vì quy định pháp luật giải thể chưa bao quát tất trường hợp giải thể doanh nghiệp Thứ hai, quy định điều kiện giải thể doanh nghiệp Luật quy định doanh nghiệp phải trả hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác giải thể, mà không lưu tâm đến nghĩa vụ khác doanh nghiệp giải thể Ví dụ, nghĩa vụ bảo vệ môi trường doanh nghiệp đặc thù, doanh nghiệp có hoạt động có nguy gây ảnh hưởng đến môi trường (như DN kinh doanh lĩnh vực y tế, kinh doanh hóa chất,…) Thứ ba, trình tự thủ tục giải thể doanh nghiệp + Luật doanh nghiệp chưa quy định rõ ràng việc xử lý khoản nợ bảo đảm giải thể + Về thời hạn lý : Thực tế cho thấy quy định “thời hạn lý hợp đồng không vượt 06 tháng” phù hợp với DN có quy mơ nhỏ, khơng có mối quan hệ giao dịch phức tạp, tài sản có tính khoản cao, không phù hợp với phần lớn doanh nghiệp khác trường hợp khác.Với doanh nghiệp có quy mơ lớn có tài sản (như bất động sản), cần thời gian dài để lý trả nợ, thời hạn chắn khơng đủ để giải hết hợp đồng tốn nợ nần Nhìn nhận khía cạnh tích cực, thấy có khả doanh nghiệp muốn tốn nợ, khơng liên lạc chủ nợ chủ nợ xuất ngoại định cư + Luật quy định người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp gửi đề nghị giải thể cho Cơ quan đăng ký kinh doanh đối tượng có liên quan Tuy nhiên việc kiểm tra tính xác với nội dung kê khai khó nhiều doanh nghiệp gửi thông báo khoản nợ quan nhà nước, khoản nợ chủ nợ tổ chức, cá nhân với người lao động doanh nghiệp giấu khơng thơng báo đầy đủ Trong trường hợp quan đăng ký kinh doanh trước mắt quyền lợi chủ thể có liên quan đến doanh nghiệp bị ảnh hưởng + Như đề cập bên trên, theo Nghị định 155, pháp luật có quy định doanh nghiệp thuộc trường hợp bị giải thể theo quy định pháp luật không tiến hành thủ tục giải thể bị xử phạt nhiên thực tế có trường hợp người quản lý doanh nghiệp bỏ trốn với khoản nợ lớn gây khó khăn cho vấn đề xử phạt, trường hợp lại chưa có quy định cụ thể xem phải giải Thứ tư, pháp luật có quy định hoạt động bị cấm kể từ có định giải thể Điều 205, Luật Doanh nghiệp 2014, nhiên lại chưa có quy định chế tài áp dụng với doanh nghiệp, người quản lý doanh nghiệp thực hoạt động bị cấm kể từ có định giải thể Nghị định 155/2013/ND-CP ngày 11//11/2013 quy định xử phạt hành lĩnh vực kế hoạch đầu tư dừng lại quy định xử phạt hành vi không tiến hành thủ tục giải thể doanh nghiệp thuộc trường hợp bị giải thể theo quy định pháp luật (Điều 34), kinh doanh danh nghĩa doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp giải thể (Điểm b, khoản 2, Điều 23),… Dẫn tới thực tế, số chủ doanh nghiệp lợi dụng kẽ hở thực hoạt động bị cấm Chưa nói đến việc chế tài xử phạt cịn chưa đủ răn đe IV Kiến nghị hoàn thiện chế định giải thể doanh nghiệp, giải pháp nhằm nâng cao quy định pháp luật vấn đề giải thể Kiến nghị hoàn thiện chế định giải thể doanh nghiệp - Xây dựng hoàn thiện việc hướng dẫn chi tiết điều kiện, trường hợp giải thể, vấn đề quy định trình tự, thủ tục cần quy định rõ ràng, minh bạch - Tăng cường quản lý kiểm tra, kiểm soát, phát kịp thời có chế tài xử lý sai phạm, tạo dựng lại kỷ cương, kỷ luật điều hành quản lý theo pháp luật; đồng thời, phối hợp với quan chức thường xuyên xây dựng báo cáo doanh nghiệp hoạt động, chấm dứt hoạt động; kịp thời tháo gỡ khó khăn linh hoạt điều hành để phát trường hợp vi phạm, trường hợp ngừng hoạt động mà chưa thực thủ tục giải thể - Nên bổ sung quy định thủ tục tốn nợ có đảm bảo nhằm đảm bảo quyền lợi hợp pháp chủ nợ có đảm bảo - Nên quy định buộc trường hợp giải thể phải đăng công khai định giải thể - Quy định chặt chẽ việc ghi thời hạn hoạt động công ty để đảm bảo vấn đề giải thể doanh nghiệp kết thúc thời hạn hoạt động mà không gia hạn Theo quan điểm cá nhân, nên sửa xóa bỏ quy định điểm a khoản Điều 201 Luật doanh nghiệp 2014, quy định thời hạn hoạt động nội dung bắt buộc điều lệ 2.Giải pháp nhằm nâng cao quy định pháp luật vấn đề giải thể Để nâng cao quy định pháp luật vấn đề giải thể Nhà nước ta cần sửa đổi bổ sung số vấn đề sau đây: Thứ nhất, trường hợp đăng ký doanh nghiệp: Cần phải nghiên cứu quan sát bao quát tất trường hợp giải thể doanh nghiệp để Luật thực áp dụng hiệu sống Cần sửa đổi bổ sung quy định thời hạn hoạt động nội dung bắt buộc ghi điêu lệ cơng ty để hạn chế tình trạng có Luật Luật khơng áp dụng thực tế xảy Thứ hai, điều kiện giải thể: cần quy định điều kiện giải thể theo hướng mở rộng, thơng thống nhằm tạo điều kiện cho doanh nghiệp muốn giải thể thực thủ tục giải thể Ngoài cần cân nhắc vấn đề “nghĩa vụ khác” nêu phần hạn chế Thứ ba, sửa đổi bổ sung quy định tình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp ví dụ như: Cần bổ sung quy định thủ tục toán nợ có bảo đảm nhằm bảo đảm quyền lợi hợp pháp chủ nợ có bảo đảm, pháp luật cần quy định mềm dẻo thời hạn toán khoản nợ, lý hợp đồng để phù hợp với thực tế nhằm tránh vướng mắc nêu Ngoài ra, pháp luật cần quy định thêm cách thức để quan đăng ký kinh doanh vào tiến hành kiểm tra tính xác nội dung hồ sơ giải thể doanh nghiệp Thứ tư, theo quy định hành Luật doanh nghiệp chưa có chế tài đủ sức răn đe chủ, đại diện theo pháp luật không chịu chấp hành quy định giải thể Do đó, cần sửa đổi Luật doanh nghiệp theo hướng tăng chế tài xử phạt Đồng thời cần bổ sung quy định xử phạt số trường hợp cịn thiếu sót đề cập phần hạn chế KẾT LUẬN Qua phân tích trên, có nhìn nhận tồn diện chế định giải thể LDN 2014, bên cạnh mặt tích cực, Luật DN bộc lộ nhiều hạn chế Sự đời Luật Doanh nghiệp 2014 cần thiết, tạo điều kiện cho doanh nghiệp rút khỏi thương trường cách thuận lợi nhất, sở nguyên tắc tôn trọng đảm bảo lợi ích chủ thể có liên quan Điều góp phần làm cho kinh tế nước ta phát triển DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật thương mại (tập 1), Nxb Cơng an nhân dân, Hà Nội, 2015 2.Luật Doanh nghiệp 2014; Luật đầu tư năm 2014; Nghị định số 78/2015/NĐ CP Nghị định số 96/2015/NĐ-CP Nguyễn Thị Dung, Thực trạng pháp luật giải thể doanh nghiệp, số đánh giá kiến nghị hồn thiện, tạp chí luật học số 10/2012; Một số văn pháp luật liên quan khác  ... tài: ? ?Bình luận quy định pháp luật giải thể doanh nghiệp thực tiễn tìm hiểu được? ?? NỘI DUNG I Các quy định pháp luật Việt Nam giải thể doanh nghiệp Khái niệm Luật Doanh nghiệp 2014 có quy định. .. tư Điều lệ cơng ty Vì quy định pháp luật giải thể chưa bao quát tất trường hợp giải thể doanh nghiệp Thứ hai, quy định điều kiện giải thể doanh nghiệp Luật quy định doanh nghiệp phải trả hết khoản... kinh doanh đạt mục tiêu mà thương nhân kinh doanh đặt bị giải thể theo quy định pháp Luật Đặc điểm giải thể doanh nghiệp Giải thể doanh nghiệp có đặc điểm sau: Thứ nhất, giải thể doanh nghiệp