Pháp luật về giải thể doanh nghiệp và thực tiễn áp dụng tại tỉnh sơn la

Đối với pháp luật Việt Nam hiện nay, có nhiều nhiều phương thức để một doanh nghiệp rút khỏi thị trường và giải thể là một trong những cách thức mà doanh nghiệp có thể sử dụng bởi giải t

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

ĐỖ NGỌC MINH

PHÁP LUẬT VỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP

VÀ THỰC TIỄN ÁP DỤNG TẠI TỈNH SƠN LA

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Chuyên ngành : Luật Kinh tế

Mã số : 60 38 01 07

Người hướng dẫn khoa học: TS Trần Thị Bảo Ánh

HÀ NỘI, NĂM 2016

Tôi xin cam đoan Luận văn là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong Luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực Tôi đã hoàn thành tất cả các môn học và đã thanh toán tất cả các nghĩa vụ tài chính theo quy định của Đại học Luật Hà Nội Vậy tôi viết lời cam đoan này đề nghị Đại học Luật Hà Nội xem xét để tôi có thể bảo vệ Luận văn

Tôi xin chân thành cảm ơn!

XÁC NHẬN CỦA NGƯỜI HƯỚNG DẪN

TS Trần Thị Bảo Ánh

Học viên

Đỗ Ngọc Minh

LỜI CẢM ƠN

Lời đầu tiên, tác giả xin chân thành cảm ơn giáo viên hướng TS Trần Thị Bảo Ánh đã tận tình hướng dẫn, giúp đỡ tác giả hoàn thành luận văn tốt nghiệp này

Tác giả cũng xin được gửi lời cảm ơn sâu sắc tới gia đình, đồng nghiệp

và bạn bè đã ủng hộ và tạo mọi điều kiện thuận lợi để tác giả có thể hoàn thành được luận văn này

Xin chân thành cảm ơn!

Trang

Chương 1: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ GIẢI THỂ DOANH

1.1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP 6 1.1.1 Khái niệm và đặc điểm của giải thể doanh nghiệp 6 1.1.2 Phân biệt giải thể doanh nghiệp và phá sản doanh nghiệp 10 1.1.3 Phân biệt giải thể doanh nghiệp với tạm ngừng kinh doanh 13 1.2 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ PHÁP LUẬT GIẢI THỂ

1.2.1 Khái niệm pháp luật về giải thể doanh nghiệp 15 1.2.2 Nội dung cơ bản của pháp luật về giải thể doanh nghiệp 16

Chương 2: QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VÀ THỰC TRẠNG

ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP

2.1 QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ GIẢI THỂ DOANH

NGHIỆP VÀ THỰC TRẠNG ÁP DỤNG TRÊN ĐỊA BÀN TỈNH

2.1.1 Các trường hợp giải thể và điều kiện giải thể doanh nghiệp 24 2.1.2 Cơ quan có thẩm quyền trong thực hiện giải thể doanh nghiệp 33

2.1.4 Bảo đảm quyền và lợi ích của các chủ thể có liên quan

trong quá trình giải thể doanh nghiệp 44 2.2 TÌNH HÌNH GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP TRÊN ĐỊA BÀN TỈNH

2.2.1 Tình hình phát triển doanh nghiệp của tỉnh Sơn La 47 2.2.2 Tình hình giải thể doanh nghiệp tại Sơn La 49

Chương 3: MỘT SỐ KIẾN NGHỊ VÀ GIẢI PHÁP NHẰM TIẾP

TỤC HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ GIẢI THỂ DOANH

DOANH NGHIỆP 52 3.2 MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ

3.2.1 Hoàn thiện quy định về các trường hợp giải thể và điều

3.2.2 Sửa đổi, bổ sung quy định về cơ quan có thẩm quyền trong

3.2.3 Sửa đổi, bổ sung trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp 57 3.2.4 Sửa đổi quy định đảm bảo quyền và lợi ích của các chủ thể

có liên quan trong quá trình giải thể doanh nghiệp 60

DANH MỤC CÁC BẢNG, BIỂU ĐỒ

Trang Biểu đồ 2.1: Cơ cấu các trường hợp doanh nghiệp giải thể của năm 2015 26 Biểu đồ 2.2: Các loại hình doanh nghiệp đã giải thể của năm 2015 27 Biểu đồ 2.3: Tình hình doanh nghiệp trên địa bàn tỉnh Sơn La 48 Biểu đồ 2.4: Tổng số doanh nghiệp của tỉnh Sơn La so với tỉnh

Lai Châu, Điện Biên, Hòa Bình, Yên Bái (tính đến

Biểu đồ 2.5: Tình hình doanh nghiệp giải thể từ năm 2011 - 2015 49 Bảng 2.6: Chi tiết số doanh nghiệp giải thể năm 2011-2015 50

PHẦN MỞ ĐẦU

1 Lý do chọn đề tài

Ở Việt Nam cũng như các nước trên thế giới, việc tham gia và rút khỏi thị trường của doanh nghiệp là một hiện tượng tất yếu Đối với pháp luật Việt Nam hiện nay, có nhiều nhiều phương thức để một doanh nghiệp rút khỏi thị trường và giải thể là một trong những cách thức mà doanh nghiệp có thể sử dụng bởi giải thể doanh nghiệp là việc doanh nghiệp chấm dứt sự tồn tại, hoạt động kinh doanh do đã đạt được những mục tiêu mà doanh nghiệp đã đặt ra hoặc doanh nghiệp bị giải thể theo quy định của pháp luật và việc giải thể phải đáp ứng những điều kiện và tuân theo những trình tự, thủ tục nhất định do pháp luật quy định Nhưng hệ quả của việc giải thể doanh nghiệp có phạm vi ảnh hưởng rất lớn, không riêng chủ sở hữu doanh nghiệp mà còn ảnh hưởng đến quyền lợi của nhiều chủ thể khác

có liên quan đến doanh nghiệp và có thể tạo ra nhiều tác động về kinh tế,

xã hội, văn hóa Bởi vậy, pháp luật Việt Nam cũng như các quốc gia trên thế giới đều rất quan tâm đến việc xây dựng chế định pháp luật về giải thể doanh nghiệp Trong hệ thống pháp luật Việt Nam các quy định về giải thể doanh nghiệp được quy định từ năm 1990 trong Luật Công ty, Luật Doanh nghiệp tư nhân, đến Luật Doanh nghiệp năm 1999, năm 2005 và nay là Luật Doanh nghiệp năm 2014 cùng hệ thống các văn bản hướng dẫn thi hành; ngoài còn được quy định tại các văn bản pháp luật chuyên ngành khác như Luật Kinh doanh bảo hiểm, Luật Chứng khoán năm, Luật Các tổ chức tín dụng… Việc thể chế hóa kịp thời các quy định về giải thể doanh nghiệp đã tạo khung pháp lý để chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp, đồng thời bảo vệ quyền lợi của những chủ thể có liên quan, nhất là quyền lợi của

chủ nợ và người lao động; tạo điều kiện để doanh nghiệp rút khỏi thị trường thuận lợi, bảo đảm lợi ích của các bên có liên quan Tuy nhiên, trong quá trình thực thi, các quy định của pháp luật về giải thể doanh nghiệp đã bộc lộ nhiều vướng mắc, thiếu sót, còn có sự chồng chéo, thiếu

sự thống nhất giữa Luật Doanh nghiệp và các văn bản pháp luật khác, một

số quy định chưa rõ ràng, chưa phù hợp với thực tiễn… Trên cơ sở tình hình thực thi pháp luật về giải thể doanh nghiệp nêu trên thì việc nghiên cứu những vấn đề lý luận và pháp luật về giải thể doanh nghiệp, thực trạng pháp luật giải thể doanh nghiệp ở tỉnh Sơn La, để từ đó góp phần định hướng và kiến nghị hoàn thiện pháp luật về giải thể doanh nghiệp là điều rất cần thiết

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Việc nghiên cứu và các giải pháp hoàn thiện khung pháp lý cho giải thể doanh nghiệp không phải là một vấn đề hoàn toàn mới ở Việt Nam và

đã được nhiều nhà khoa học và học viên nghiên cứu; trong đó có thể kể đến một số công trình nghiên cứu về pháp luật giải thể doanh nghiệp như: Quy chế thành lập và giải thể, phá sản và cơ chế quản lý của Luật Công ty và

Luật Doanh nghiệp tư nhân (Phạm Minh Long - Khóa luận tốt nghiệp năm 1996); những quy định về thành lập và giải thể doanh nghiệp nhà nước (Ủy ban Kế hoạch nhà nước năm 1992); pháp luật về giải thể doanh nghiệp ở Việt Nam, thực trạng và hướng hoàn thiện (Lê Ngọc Anh - Luận văn thạc sĩ luật học năm 2014)… những tài liệu nêu trên chủ yếu tìm hiểu về các quy

định giải thể doanh nghiệp nhà nước và nghiên cứu mang tính tổng thể về giải thể doanh nghiệp, và chưa có công trình nghiên cứu riêng tại một số địa phương Đồng thời cũng đã có một số công trình nghiên cứu chuyên sâu, tiêu biểu và có tính lý luận thực tiễn cao, toàn diện về thực trạng pháp

luật giải thể doanh nghiệp như: Thực trạng pháp luật về giải thể doanh

nghiệp, một số đánh giá và kiến nghị hoàn thiện (TS Nguyễn Thị Dung - Tạp chí Luật học, số 10/2012); những giải pháp pháp lý cần xây dựng và hoàn thiện nhằm đảm bảo doanh nghiệp rút khỏi thị trường (Tài liệu Hội thảo khoa học của Viện Khoa học pháp lý, Bộ Tư pháp 2002); một số ý

kiến về giải thể, phá sản doanh nghiệp tư nhân và công ty trách nhiệm hữu

hạn (Phạm Quý Tỵ, Tạp chí Dân chủ và Pháp luật, số 6/1998); một số vấn

đề pháp lý liên quan đến việc thành lập, tổ chức lại và giải thể công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do doanh nghiệp nhà nước làm chủ sở hữu

(Nguyễn Tuấn Linh, Tạp chí Dân chủ và Pháp luật, Số chuyên đề Pháp luật

về doanh nghiệp 2012)

Tuy nhiên, qua nghiên cứu các tài liệu nêu trên nhận thấy, đến nay chưa có nhiều công trình nghiên cứu về giải thể doanh nghiệp, nhất là các công trình nghiên cứu gắn với các vùng, miền và văn hóa kinh doanh của từng địa phương, trên cơ sở đó đề xuất những kiến nghị để hoàn thiện pháp luật về giải thể doanh nghiệp, đặc biệt là trong bối cảnh Chính phủ Việt Nam đã và đang có nhiều đổi mới trong chỉ đạo, điều hành chính sách khi

xác định “Doanh nghiệp là động lực phát triển kinh tế của đất nước”,

Chính phủ tạo điều kiện thuận lợi nhất để thúc đẩy các doanh nghiệp phát triển cả về số lượng và chất lượng, tháo gỡ mọi rào cản, chống tiêu cực, chống tham nhũng trong bộ máy nhà nước Trong đó, chưa có công trình nào nghiên cứu riêng pháp luật về giải thể doanh nghiệp và thực tiễn áp

dụng tại tỉnh Sơn La Vì vậy, đề tài “Pháp luật về giải thể doanh nghiệp

và thực tiễn áp dụng tại tỉnh Sơn La” lần đầu tiên được nghiên cứu ở cấp

độ luận văn thạc sĩ một cách chuyên sâu, toàn diện, hệ thống và logic; bảo đảm không có sự trùng lắp với các công trình nghiên cứu đã được công bố

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

Mục đích nghiên cứu của luận văn là làm sáng tỏ một số vấn đề lý luận về giải thể doanh nghiệp cũng như pháp luật về giải thể doanh nghiệp, đánh giá thực trạng về giải thể doanh nghiệp trên địa bàn tỉnh Sơn La, trên

cơ sở đó có thể đưa ra những kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật về giải thể doanh nghiệp ở Việt Nam

Kết quả nghiên cứu của đề tài có thể được sử dụng cho công tác nghiên cứu, tham khảo tại các cơ sở đào tạo, nghiên cứu về luật học, các cấp chính quyền địa phương nghiên cứu, ứng dụng vào thực tiễn Một số kiến nghị của đề tài có giá trị tham khảo cho các cơ quan nhà nước trong quá trình vận dụng thực thi pháp luật, xây dựng và hoàn thiện hệ thống luật khung, các quy phạm điều chỉnh công tác ban hành văn bản, nhất là công tác ban hành văn bản tại các địa phương trên cả nước

Để thực hiện mục đích nêu trên, các nhiệm vụ mà luận văn phải giải quyết là:

- Làm rõ những vấn đề lý luận về giải thể doanh nghiệp, đặc biệt là khái niệm và đặc điểm của giải thể doanh nghiệp, chỉ ra những điểm tương đồng và khác biệt giữa giải thể doanh nghiệp và phá sản doanh nghiệp

- Nghiên cứu khái niệm, nội dung cơ bản của pháp luật về giải thể doanh nghiệp

- Nghiên cứu pháp luật về giải thể doanh nghiệp của một số quốc gia trên thế giới nhằm rút ra bài học kinh nghiệm có thể vận dụng vào việc hoàn thiện pháp luật về giải thể doanh nghiệp ở Việt Nam

- Phân tích, đánh giá thực trạng áp dụng pháp luật về giải thể doanh nghiệp trên địa bàn tỉnh Sơn La

- Đề ra các định hướng và kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật về giải thể doanh nghiệp ở Việt Nam hiện nay

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

Đề tài tập trung nghiên cứu về pháp luật giải thể doanh nghiệp với các nội dung được quy định tại Luật Doanh nghiệp năm 2014 với các văn bản hướng dẫn thi hành trên phương diện lý luận, quy định pháp luật và thực tiễn thi hành pháp luật về giải thể doanh nghiệp trên địa bàn tỉnh Sơn

La giai đoạn 2011 - 2015

4 Cơ sở lý luận và phương pháp nghiên cứu

Cơ sở lý luận, luận văn được nghiên cứu dựa trên cơ sở lý luận của

chủ nghĩa Mác - Lênin, tư tưởng Hồ Chí Minh và các quan điểm của Đảng cộng sản Việt Nam về chiến lược xây dựng và hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam đến năm 2010, định hướng đến năm 2020

Phương pháp nghiên cứu, để giải quyết các vấn đề trong luận văn đặt

ra, học viên sử dụng phương pháp lịch sử, phương pháp phân tích, phương pháp thống kê, phương pháp so sánh, tổng hợp, phương pháp thảo luận và trao đổi cùng các chuyên gia

6 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn bao gồm 03 chương:

Chương 1: Một số vấn đề lý luận về giải thể doanh nghiệp và pháp

luật về giải thể doanh nghiệp

Chương 2: Quy định pháp luật và thực trạng áp dụng pháp luật về

giải thể doanh nghiệp trên địa bàn tỉnh Sơn La

Chương 3: Giải pháp hoàn thiện pháp luật về giải thể doanh nghiệp ở

Việt Nam

CHƯƠNG 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP

VÀ PHÁP LUẬT VỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP

1.1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP

1.1.1 Khái niệm và đặc điểm của giải thể doanh nghiệp

1.1.1.1 Khái niệm giải thể doanh nghiệp

Khi tham gia thị trường, có những doanh nghiệp được thành lập mới thì cũng có không ít các doanh nghiệp rút khỏi thị trường; đối với doanh nghiệp và các thực thể xã hội khác thì việc gia nhập và rút khỏi thị trường

là một quá trình tất yếu đã được pháp luật Việt Nam cũng như các nước trên thế giới nghiên cứu và ghi nhận bằng các văn bản luật

Trong quá trình hình thành, phát triển, tồn tại của doanh nghiệp, khi gặp khó khăn, doanh nghiệp có thể ngừng hoạt động sản xuất, kinh doanh trong một thời gian nhất định; đây là một dạng rút lui tạm thời khỏi thị trường Tuy nhiên, đến khi không thể tiếp tục hoạt động kinh doanh, doanh nghiệp phải rút lui khỏi thị trường theo trình tự, thủ tục quy định và một trong số đó là giải thể doanh nghiệp

Về thuật ngữ giải thể trong tiếng Anh, có khá nhiều thuật ngữ được

dùng để thể hiện khái niệm này như: “dissolution”, “disband” hay “break up” [1] ; đây là các thuật ngữ được dùng để chỉ việc chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp Trong tiếng Việt thì giải thể là không còn hoặc làm cho không còn tồn tại như một tổ chức, các thành phần, thành viên phân tán đi

[1] Bùi Phụng (1998), Từ điển Việt - Anh, Nxb Thế giới, Hà Nội

[2]; như vậy, có thể hiểu giải thể doanh nghiệp là việc doanh nghiệp chấm dứt sự tồn tại và không còn tiến hành hoạt động kinh doanh

Trong hệ thống các văn bản pháp luật của Việt Nam hiện nay, khái niệm giải thể doanh nghiệp chưa được quy định cụ thể Tuy nhiên, trong nghiên cứu luật học, đã có nhiều nhà nghiên cứu đã đưa ra khái niệm giải thể doanh nghiệp; cụ thể như: Với từ điển Luật học, giải thể doanh

nghiệp là “thủ tục chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp, với tư cách là một chủ thể kinh doanh bằng cách thanh lí tài sản của doanh nghiệp để trả cho các chủ nợ” [3]…Giáo trình Luật Kinh tế Việt Nam của Viện Đại

học Mở Hà Nội: “Giải thể doanh nghiệp là một trong những thủ tục pháp lý dẫn đến chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp” [4]; giáo trình

Pháp luật Kinh tế - Khoa Luật Trường Đại học Kinh tế Quốc dân: “Giải thể doanh nghiệp được nhìn nhận là việc một doanh nghiệp chấm dứt hoạt động kinh doanh, không tiếp tục tồn tại trên thị trường với tư cách

là một chủ thể kinh doanh” [5]… Qua đây, có thể thấy các nhà nghiên cứu luật hiểu về khái niệm giải thể doanh nghiệp tương đối tương đồng khi xác định rằng giải thể doanh nghiệp là việc chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp với tư cách là một chủ thể kinh doanh Tuy nhiên, cần nhìn nhận rằng, giải thể doanh nghiệp không phải là một sự kiện pháp lý mà

là một quá trình và quá trình này phải tuân theo các quy định của pháp

[2] Viện Ngôn ngữ học (2005), Từ điển Tiếng Việt, Nxb Đà Nẵng, Hà Nội - Đà Nẵng

[3] Bộ Tư pháp, Viện Khoa học pháp lý (2008), Từ điển Luật học, Nxb Từ điển bách khoa - Nxb Tư

pháp, Hà Nội

[4] Viện Đại học Mở Hà Nội (2013), Giáo trình Luật Kinh tế Việt Nam, Nxb Tư pháp, Hà Nội

[5] Trường Đại học Kinh tế Quốc dân - Khoa Luật (2012), Giáo trình Pháp luật Kinh tế, Nxb Đại học

Kinh tế quốc dân, Hà Nội

luật [6] Trong đó, pháp luật quy định điều kiện giải thể doanh nghiệp khi doanh nghiệp bảo đảm thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác và không trong quá trình giải quyết tranh chấp tại Tòa án hoặc cơ quan trọng tài; người quản lý có liên quan và doanh nghiệp cùng liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ của doanh nghiệp [7]

Như vậy có thể thấy, giải thể doanh nghiệp được hiểu là quá trình dẫn đến việc chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp khi bảo đảm thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác và doanh nghiệp không trong quá trình giải quyết tranh chấp tại Tòa án hoặc cơ quan trọng tài

1.1.1.2 Đặc điểm của giải thể doanh nghiệp

Theo pháp luật hiện hành, giải thể doanh nghiệp có các đặc điểm cơ bản sau đây:

Một là, giải thể doanh nghiệp dẫn đến việc chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp về pháp lý và thực tế:

Theo quy định về trình tự thủ tục giải thể doanh nghiệp, mọi hoạt động của doanh nghiệp đều bị chấm dứt, doanh nghiệp phải tiến hành thanh

lý tài sản, thực hiện việc thanh toán các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp Bước cuối cùng của thủ tục giải thể là xóa tên doanh nghiệp trong sổ đăng kí doanh nghiệp Điều này đồng nghĩa với việc doanh nghiệp đó không còn tồn tại trên thị trường từ thời điểm cơ quan đăng ký kinh doanh hoàn thành thủ tục xóa tên doanh nghiệp đó

Hai là, giải thể doanh nghiệp là thủ tục mang tính hành chính:

[6] Nguyễn Văn Cương (2012), Một số suy nghĩ về vai trò của Nhà nước trước hiện tượng doanh nghiệp

rút khỏi thị trường ở nước ta hiện nay, Kỷ yếu hội thảo khoa học, Hà Nội

[7] Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam (2014), Luật Doanh nghiệp năm 2014, Hà Nội

Để chấm dứt sự tồn tại, doanh nghiệp phải tiến hành theo trình tự, thủ tục pháp luật quy định, được tiến hành tại cơ quan hành chính như: chấm dứt hiệu lực của mã số thuế, nộp hồ sơ giải thể, các nghĩa vụ về thuế

và tài chính, hủy con dấu, làm thủ tục giải thể tại cơ quan đăng ký kinh doanh, xóa tên doanh nghiệp trong sổ đăng ký doanh nghiệp,… đây đều là những thủ tục được tiến hành tại cơ quan đăng kí kinh doanh, là cơ quan hành chính nhà nước

Ba là, giải thể doanh nghiệp mang tính tự nguyện hoặc bắt buộc:

Trường hợp tự nguyện giải thể bắt nguồn từ ý chí của chủ sở hữu hoặc các chủ sở hữu doanh nghiệp, họ có quyền quyết định việc giải thể doanh nghiệp, đây là trường hợp giải thể mang tính chất hoàn toàn

tự nguyện

Ngoài ra, nếu những doanh nghiệp không còn đáp ứng các điều kiện

để tiếp tục kinh doanh hay vi phạm các quy định của pháp luật như nội dung kê khai trong hồ sơ đăng kí doanh nghiệp là giả mạo, doanh nghiệp ngừng hoạt động kinh doanh 01 năm mà không thông báo với cơ quan đăng

ký kinh doanh và cơ quan thuế,… theo Điều 211 Luật doanh nghiệp năm

2014 thì sẽ bị thu hồi giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp Trường hợp này, doanh nghiệp bị giải thể theo ý chí của cơ quan nhà nước có thẩm quyền, việc giải thể mang tính bắt buộc

Bốn là, việc giải thể doanh nghiệp phải đảm bảo thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp và doanh nghiệp không trong quá trình giải quyết tranh chấp tại Tòa án hoặc cơ quan trọng tài:

Doanh nghiệp có thể giải thể xuất phát từ lý do khác nhau nhưng chỉ

được giải thể khi bảo đảm thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài

sản khác và doanh nghiệp không trong quá trình giải quyết tranh chấp tại

Tòa án hoặc cơ quan trọng tài; như vậy, dù doanh nghiệp giải thể với bất

kỳ lí do gì thì doanh nghiệp phải đảm bảo thanh toán hết các khoản nợ

và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp và chỉ khi đáp ứng điều kiện

này thì doanh nghiệp mới được giải thể Đây là đặc trưng của giải thể

doanh nghiệp nhằm bảo vệ quyền và lợi ích của các chủ thể liên quan

đến tài chính của doanh nghiệp và cũng là tiêu chí phân biệt với phá sản,

tạm ngừng kinh doanh, chấm dứt hoạt động của chi nhánh, văn phòng

đại diện

1.1.2 Phân biệt giải thể doanh nghiệp và phá sản doanh nghiệp

Mặc dù giải thể và phá sản doanh nghiệp dẫn đến doanh nghiệp dừng

hoạt động Tuy nhiên, bản chất của hai thủ tục này hoàn toàn khác nhau,

thể hiện ở sáu điểm cơ bản sau:

Một là, lý do giải thể và phá sản doanh nghiệp:

Lý do giải thể đối với mỗi loại hình doanh nghiệp là không đồng

nhất và rộng hơn nhiều so với lý do phá sản doanh nghiệp; cụ thể: Theo

quy định của pháp luật hiện hành, có rất nhiều lý do để giải thể một

doanh nghiệp, như doanh nghiệp kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi

trong điều lệ công ty mà không có quyết định gia hạn; doanh nghiệp giải

thể theo quyết định của chủ sở hữu hoặc các chủ sở hữu doanh nghiệp;

doanh nghiệp bị cơ quan nhà nước có thẩm quyền thu hồi giấy chứng nhận

đăng ký doanh nghiệp

Trong khi đó, phá sản doanh nghiệp chỉ có một lý do duy nhất đó là doanh nghiệp không có khả năng thanh toán khi không thực hiện nghĩa vụ thanh toán khoản nợ trong thời hạn ba tháng kể từ ngày đến hạn thanh toán

Hai là, tính chất của thủ tục giải thể và thủ tục phá sản doanh nghiệp:

Thủ tục giải thể doanh nghiệp là một thủ tục hành chính và được thực hiện theo trình tự, thủ tục được quy định tại Luật Doanh nghiệp năm

2014 còn thủ tục phá sản doanh nghiệp là một thủ tục tư pháp và được thực hiện theo quy định của Luật Phá sản năm 2014

Ba là, chủ thể quyết định việc giải thể và phá sản doanh nghiệp:

Đối với giải thể doanh nghiệp có thể do chủ sở hữu hoặc các chủ sở hữu doanh nghiệp quyết định đối với trường hợp giải thể tự nguyện hoặc

do cơ quan quản lý nhà nước có thẩm quyền cho phép thành lập doanh nghiệp quyết định đối với trường hợp giải thể bắt buộc

Phá sản doanh nghiệp do cơ quan nhà nước duy nhất có thẩm quyền quyết định đó là Tòa án

Bốn là, điều kiện giải thể doanh nghiệp và phá sản doanh nghiệp:

Đối với giải thể doanh nghiệp thì điều kiện để doanh nghiệp được phép giải thể đó là khi doanh nghiệp bảo đảm thanh toán hết các khoản nợ

và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp; các chủ nợ sẽ được thanh toán đầy đủ các khoản nợ theo thứ tự pháp luật quy định

Đối với phá sản doanh nghiệp thì bảo đảm thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp không phải là điều kiện bắt buộc Theo quy định của Luật Phá sản năm 2014, các chủ nợ sẽ được thanh toán các khoản nợ theo thứ tự luật định trên cơ sở số tài sản

còn lại của doanh nghiệp; trừ trường hợp đối với chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh công ty hợp danh Trường hợp giá trị tài sản không đủ để thanh toán theo quy định thì các đối tượng thuộc cùng một thứ tự ưu tiên được thanh toán theo tỷ lệ phần trăm tương ứng với số nợ; phần nợ còn thiếu thì các chủ nợ phải chịu rủi ro Như vậy, doanh nghiệp

bị phá sản có thể thanh toán hết hoặc không thanh toán hết các khoản nợ cho các chủ nợ

Năm là, hậu quả pháp lý của việc giải thể và phá sản doanh nghiệp:

Giải thể doanh nghiệp dẫn đến chấm dứt hoạt động của doanh nghiệp

và doanh nghiệp bị xóa tên trong sổ đăng ký doanh nghiệp

Phá sản doanh nghiệp không phải bao giờ cũng cũng là chấm dứt hoạt động của doanh nghiệp, không phải trường hợp mở thủ tục phá sản nào cũng dẫn đến việc doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản, phải chấm dứt hoạt động kinh doanh mà doanh nghiệp còn có thể có cơ hội phục hồi hoạt động kinh doanh Doanh nghiệp mất khả năng thanh toán không nhất thiết

sẽ dẫn tới việc mở thủ tục phá sản; ngay cả khi bị yêu cầu mở thủ tục phá sản, doanh nghiệp còn thời gian 3 tháng có thể thương lượng với chủ nở Khi doanh nghiệp được tiếp tục hoạt động kinh doanh thì được coi là không còn lâm vào tình trạng phá sản nếu thủ tục phục hồi doanh nghiệp được thực hiện thành công

Sáu là, thái độ của Nhà nước đối với người quản lý, điều hành doanh nghiệp:

Pháp luật hiện hành cho thấy đối với giải thể không đặt ra chế tài hạn chế quyền tự do kinh doanh của người quản lý, điều hành

Nhưng đối với phá sản thì nhà nước có thể hạn chế quyền tự do kinh doanh đối với chủ sở hữu hay người quản lý điều hành; như: Điều 130 Luật Phá sản năm 2014 quy định trừ trường hợp doanh nghiệp, hợp tác xã phá sản với lý do bất khả kháng, còn lại các trường hợp khác sau khi doanh

nghiệp, hợp tác xã bị tuyên bố phá sản thì người giữ chức vụ Chủ tịch,

Tổng giám đốc, Giám đốc, thành viên Hội đồng quản trị của doanh nghiệp 100% vốn nhà nước bị tuyên bố phá sản không được đảm đương các chức

vụ đó ở bất kỳ doanh nghiệp nhà nước nào kể từ ngày doanh nghiệp 100% vốn nhà nước bị tuyên bố phá sản; người đại diện phần vốn góp của Nhà nước ở doanh nghiệp có vốn nhà nước mà doanh nghiệp đó bị tuyên bố phá sản không được đảm đương các chức vụ quản lý ở bất kỳ doanh nghiệp nào

có vốn của Nhà nước

1.1.3 Phân biệt giải thể doanh nghiệp với tạm ngừng kinh doanh

Một là, giải thể doanh nghiệp được hiểu là quá trình dẫn đến sự chấm

dứt tồn tại của doanh nghiệp khi bảo đảm thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp đó

Tạm ngừng kinh doanh được hiểu là trường hợp doanh nghiệp tạm ngừng hoạt động sản xuất, kinh doanh trong một khoảng thời gian nhất định và phải thông báo bằng văn bản về thời điểm bắt đầu và thời hạn tạm ngừng hoặc tiếp tục kinh doanh cho cơ quan đăng ký kinh doanh chậm nhất

15 ngày trước ngày tạm ngừng Sau khoảng thời gian đó, doanh nghiệp trở lại hoạt động bình thường

Hai là, giải thể doanh nghiệp có thể là quyền của doanh nghiệp nếu

giải thể tự nguyện, nhưng nó cũng là giải thể bắt buộc nếu doanh nghiệp đó

vi phạm pháp luật và bị thu hồi giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh Tạm ngừng kinh doanh là quyền của doanh nghiệp

Ba là, hậu quả pháp lý của giải thể doanh nghiệp bao giờ cũng dẫn

đến hậu quả pháp lý là chấm dứt hoạt động của doanh nghiệp, đóng Mã số thuế của doanh nghiệp

Tạm ngừng kinh doanh không làm chấm dứt hoàn toàn hoạt động của doanh nghiệp; doanh nghiệp chỉ tạm ngừng kinh doanh trong một khoảng thời gian nhất định, hết thời hạn đó, doanh nghiệp sẽ tiếp tục hoạt động bình thường; trong thời hạn tạm ngừng, doanh nghiệp phải nộp đủ số thuế còn nợ, tiếp tục thanh toán các khoản nợ, hoàn thành việc thực hiện hợp đồng đã ký với khách hàng và người lao động, trừ trường hợp có quy định khác

Bốn là, trình tự, thủ tục pháp lý khi tiến hành tạm ngừng kinh doanh

thường nhanh chóng và đơn giản hơn so với trình tự, thủ tục pháp lý khi tiến hành giải thể doanh nghiệp

Năm là, giải thể doanh nghiệp phải trả các khoản nợ và nghĩa vụ tài

chính thì tạm ngừng kinh doanh là doanh nghiệp có thể bớt đi nỗi lo về tiền lương cho người lao động, thuế, các khoản chi khác; nhờ đó, doanh nghiệp tập trung được nhân lực và vật lực để giải quyết các khó khăn còn tồn đọng; tìm cách huy động vốn từ các nhà đầu tư để tái cơ cấu lại doanh nghiệp hoặc cũng có thể chưa hoạt động gì để chờ đợi cơ hội mới tốt hơn; đồng thời, khi doanh nghiệp hoạt động trở lại bình thường thì

thủ tục rất đơn giản như: Nếu hết thời hạn tạm ngừng thì doanh nghiệp

tự hoạt động trở lại còn nếu sớm hơn thời hạn tạm ngừng thì chỉ cần làm công văn thông báo Ngược lại, nếu nhận thấy không còn cơ hội cải thiện

để thoát khỏi khủng hoảng thì nên chọn giải pháp giải thể hoặc phá sản doanh nghiệp

1.2 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ PHÁP LUẬT GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP

1.2.1 Khái niệm pháp luật về giải thể doanh nghiệp

Các nhà quản lý của Việt Nam đã sớm quan tâm đến doanh nghiệp bởi doanh nghiệp là động lực cho phát triển kinh tế, từ đó đã chủ động xây dựng chế định pháp luật cho giải thể doanh nghiệp để bảo đảm doanh nghiệp rút lui khỏi thị trường một cách có trật tự, lành mạnh qua đó bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ thể có liên quan

Pháp luật về giải thể doanh nghiệp bao gồm tổng thể các quy phạm pháp luật do Nhà nước ban hành, điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình giải quyết việc giải thể doanh nghiệp Các quan hệ xã hội

phát sinh trong quá trình giải quyết việc giải thể doanh nghiệp là quan hệ giữa chủ sở hữu doanh nghiệp và doanh nghiệp, quan hệ giữa doanh nghiệp

và đối tác trong kinh doanh, quan hệ giữa doanh nghiệp và chủ nợ, quan hệ giữa doanh nghiệp với người lao động, quan hệ giữa doanh nghiệp với cơ quan nhà nước có thẩm quyền

Các quy định về giải thể doanh nghiệp được ghi nhận trong các văn bản pháp luật về doanh nghiệp, hiện nay được ghi nhận cơ bản trong Chương IX Luật Doanh nghiệp năm 2014 Các quy định về giải thể doanh

nghiệp không phải là quy định mới mà đã được ra đời và gắn liền với sự phát triển của các quy định pháp luật liên quan đến doanh nghiệp

Cùng với sự phát triển của nền kinh tế, thì pháp luật về giải thể doanh nghiệp cũng đã có sự thay đổi để dần phù hợp với yêu cầu quản lý

và quy luật thị trường Nếu như trước đây quy định về giải thể doanh nghiệp được thể chế tương ứng và không thống nhất giữa các loại hình doanh nghiệp như: Đối với khối doanh nghiệp ngoài quốc doanh thì các quy định về giải thể doanh nghiệp được ghi nhận tại Luật Công ty năm

1990, Luật Doanh nghiệp tư nhân năm 1990, Luật Doanh nghiệp năm 1999; đối với doanh nghiệp nhà nước, việc giải thể được quy định tại Luật Doanh nghiệp Nhà nước năm 1995, Luật Doanh nghiệp Nhà nước năm 2003

Nhằm tạo môi trường pháp lý bình đẳng, thuận lợi cho doanh nghiệp phát triển, khắc phục sự không thống nhất giữa các loại hình doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp năm 2014 đã quy định thống nhất, không phân biệt tính chất sở hữu, thành phần kinh tế và ngành, nghề kinh doanh đối với các loại hình doanh nghiệp nói chung và giải thể doanh nghiệp nói riêng

1.2.2 Nội dung cơ bản của pháp luật về giải thể doanh nghiệp

Đối với mỗi quốc gia có điều kiện kinh tế - xã hội, cơ chế quản lý, thị trường, trình độ phát triển, trình độ, phong tục tập quán… khác nhau thì pháp luật về giải thể doanh nghiệp cũng được quy định khác nhau Hiện nay ở Việt Nam các quy định về giải thể doanh nghiệp nói chung được ghi nhận cơ bản trong Luật Doanh nghiệp năm 2014 và hệ thống các văn bản hướng dẫn thi hành, gồm những nội dung cơ bản quyền và lợi ích của các chủ thể có liên quan trong quá trình giải thể doanh nghiệp

1.2.2.1 Pháp luật về các trường hợp và điều kiện giải thể doanh nghiệp

Pháp luật Việt Nam quy định các trường hợp và điều kiện giải thể doanh nghiệp tại Khoản 1 Điều 201 Luật doanh nghiệp năm 2014 với bốn trường doanh nghiệp tiến hành thủ tục giải thể:

Trường hợp 1, kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong Điều lệ công

ty mà không có quyết định gia hạn

Trường hợp 2, theo quyết định của chủ doanh nghiệp đối với doanh

nghiệp tư nhân, của tất cả thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh, của Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty đối với công ty trách nhiệm hữu hạn, của Đại hội đồng cổ đông đối với công ty cổ phần

Trường hợp 3, công ty không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu

theo quy định của Luật này trong thời hạn 06 tháng liên tục mà không làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp

Trường hợp 4, bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

Đối với pháp luật của Trung Quốc, quy dịnh về các trường hợp giải thể doanh nghiệp gần giống với quy định của pháp luật Việt Nam Về các trường hợp giải thể của doanh nghiệp tư nhân, pháp luật Trung Quốc quy định trường hợp 2 trường hợp:

Trường hợp 1, giải thể tự nguyện, chủ doanh nghiệp tư nhân được

quyết định việc có giải thể doanh nghiệp hay không, nghĩa là lý do giải thể phụ thuộc vào lựa chọn và ý chí của chủ doanh nghiệp tư nhân Điều này đảm bảo được một cách cao hơn quyền tự do kinh doanh và sở hữu doanh nghiệp của các nhà đầu tư

Trường hợp 2, trường hợp bắt buộc giải thể khi bị thu hồi giấy đăng

ký kinh doanh

Về các trường hợp giải thể của công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty

cổ phần quy định các trường hợp giải thể doanh nghiệp:

Trường hợp 1, thời gian hoạt động của doanh nghiệp quy định tại

điều lệ hoạt động hết hoặc có định về vấn đề giải thể của công ty quy định tại điều lệ hoạt động của công ty

Trường hợp 2, hội đồng thành viên hoặc hội nghị của thành viên

công ty quyết định giải thể công ty; xét thấy cần thiết giải thể hoặc chia tách công ty

Trường hợp 3, giấy phép kinh doanh bị thu hồi hoặc đóng cửa hoặc

huỷ bỏ theo quy định của pháp luật hoặc Toà án nhân dân quyết định giải thể theo quy định

Pháp luật Hoa Kỳ [8] quy định khác nhau cho mỗi loại hình doanh nghiệp như pháp luật, về các trường hợp giải thể doanh nghiệp được ghi nhận tại các Luật mẫu điều chỉnh đối với từng loại hình doanh nghiệp; như:

Điều 701 Luật mẫu về công ty trách nhiệm hữu hạn:

Trường hợp 1, xảy ra sự kiện hay hoàn cảnh mà đã thỏa thuận trong

hợp đồng thành lập công ty là sự kiện hay hoàn cảnh đó dẫn tới việc giải thể công ty

Trường hợp 2, được sự đồng ý của tất cả các thành viên

[8] Trần Quỳnh Anh (2010), “Công ti trách nhiệm hữu hạn theo pháp luật Hoa Kỳ”, Tạp chí Luật học ,

(12), tr.3-10

Trường hợp 3, công ty không có thành viên trong thời hạn 90 ngày

liên tục

Trường hợp 4, Tòa án yêu cầu giải thể công ty theo đơn của một

thành viên theo quy định

Trường hợp 5, Tòa án yêu cầu giải thể công ty theo đơn của một

thành viên trong trường hợp các nhà quản lý hoặc những thành viên kiểm soát hoạt động của công ty

Điều 801, Luật mẫu về công ty hợp danh năm 1997:

Trường hợp 1, công ty hợp danh nhận được thông báo của một thành

viên sẽ rút khỏi công ty theo quy định

Trường hợp 2, công ty hợp danh có thời hạn hoạt động hoặc mục tiêu

cụ thể: Có một thành viên chết hoặc rút khỏi công ty hoặc rút khỏi công

ty trái pháp luật theo quy định và được ít nhất ½ số thành viên còn lại đồng ý chấm dứt hoạt động của công ty Tất cả các thành viên đồng ý chấm dứt hoạt động của công ty; Kết thúc thời hạn hoạt động hoặc hoàn thành mục tiêu đã định

Trường hợp 3, xảy ra sự kiện đã thỏa thuận trong Điều lệ công ty là

sự kiện đó dẫn tới việc chấm dứt hoạt động của công ty

Trường hợp 4, xảy ra sự kiện làm cho tất cả hoặc hầu hết tất cả hoạt

động kinh doanh của công ty trở thành bất hợp pháp

Trường hợp 5, theo đơn của một thành viên, Tòa án xác định: Mục

đích kinh tế của công ty không thành công một cách bất hợp lý; thành viên khác đã có các hành vi liên quan đến việc kinh doanh của công ty mà điều

đó là không hợp lý để tiếp tục kinh doanh trong công ty với thành viên đó; không thể thực hiện được các hoạt động kinh doanh phù hợp với Điều lệ công ty

Trường hợp 6, theo đơn của một người nhận chuyển nhượng của một

thành viên, Tòa án xác định rằng điều đó là hợp lý để chấm dứt hoạt động của công ty: Sau khi hết thời hạn hoạt động hoặc hoàn thành mục tiêu đã định nếu công ty có thời hạn hoạt động nhất định hoặc mục tiêu cụ thể tại thời điểm chuyển nhượng hoặc sự tiếp nhận nghĩa vụ đã dẫn đến việc chuyển nhượng; bất cứ lúc nào, nếu công ty hợp danh là công ty được hợp thành tại thời điểm chuyển nhượng hoặc sự tiếp nhận nghĩa vụ đã dẫn đến việc chuyển nhượng

1.2.2.2 Pháp luật về thủ tục giải thể doanh nghiệp

Trình tự thủ tục giải thể doanh nghiệp của pháp luật Việt Nam quy định tại Điều 59 Nghị định số 78/2015/NĐ-CP và Điều 202 Luật doanh nghiệp năm 2014 quy định về trình tự, thủ tục giải thể trong các trường hợp trừ trường hợp giải thể do bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp theo trình tự như sau:

- Thông qua quyết định giải thể doanh nghiệp

- Gửi quyết định giải thể đến cơ quan đăng kí kinh doanh, chủ nợ và

công khai quyết định này

- Tổ chức thanh lí tài sản và thanh toán nợ

- Gửi đề nghị giải thể đến cơ quan đăng kí kinh doanh và cơ quan đăng kí kinh doanh cập nhật tình trạng pháp lý của doanh nghiệp trên Cơ

sở dữ liệu quốc gia về đăng kí doanh nghiệp

Sau thời hạn 180 ngày, kể từ ngày nhận được quyết định giải thể, không nhận được ý kiến hoặc phản đối của bên có liên quan bằng văn bản hoặc trong 05 ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ giải thể, cơ quan đăng

ký kinh doanh cập nhật tình trạng pháp lý của doanh nghiệp trên cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký doanh nghiệp, đồng thời Thông báo về việc giải thể của doanh nghiệp

Đối với pháp luật của Trung Quốc quy định các bước giải thể doanh nghiệp:

- Chủ doanh nghiệp tư nhân quyết định việc giải thể doanh nghiệp

- Chủ doanh nghiệp tư nhân trực tiếp tổ chức thanh lý tài sản doanh nghiệp

- Chủ doanh nghiệp tiến hành các thủ tục thông báo và đăng báo

- Cơ quan nhà nước làm thủ tục xoá tên doanh nghiệp trong sổ đăng

ký kinh doanh

Điểm khác biệt cơ bản về chế định giải thể theo quy định của pháp luật Việt Nam và pháp luật Trung Quốc là: Pháp luật Trung Quốc quy định sau khi doanh nghiệp tư nhân giải thể, chủ doanh nghiệp vẫn phải chịu các trách nhiệm bồi hoàn các khoản nợ trong thời gian doanh nghiệp hoạt động; nếu trong vòng 05 năm mà những người có quyền lợi liên quan không yêu cầu bồi thường thì trách nhiệm bồi hoàn sẽ vô hiệu Còn đối với pháp luật Việt Nam thì không có quy định này nên các chủ doanh nghiệp tư nhân đã giải thể không được miễn trừ nghĩa vụ như quy định của pháp luật Trung Quốc

1.2.2.3 Pháp luật về các cơ quan có thẩm quyền giải thể doanh nghiệp

Đối với pháp luật Việt Nam quy định các cơ quan có thẩm quyền trong việc giải thể doanh nghiệp: Cơ quan đăng ký kinh doanh, cơ quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh và yêu cầu doanh nghiệp làm thủ tục giải thể theo quy định của pháp luật Tòa án có thẩm quyền quyết định tuyên bố đình chỉ hoạt động của doanh nghiệp, quyết định chấm dứt hoạt động của dự án đầu tư theo quy định của Luật Đầu tư năm 2014 Cơ quan quản lý thuế đối với trường hợp doanh nghiệp bị cưỡng chế thi hành quyết định hành chính thuế

Đối với pháp luật Hoa Kỳ[9], có quy định riêng đối với từng loại hình công ty: Công ty hợp danh, bất kỳ thành viên nào nếu không rút khỏi công

ty một cách trái pháp luật đều có thể tham gia vào việc chấm dứt hoạt động của công ty và có thể phải chịu sự giám sát của Tòa án nếu có đơn yêu cầu của bất kỳ thành viên khác, đại diện hợp pháp của thành viên, người nhận chuyển nhượng hoặc Tòa án tự quyết định nếu có lý do chính đáng ; trường hợp công ty hợp danh hữu hạn, chủ thể thực hiện việc chấm dứt hoạt động của công ty là thành viên phổ thông

Đối với công ty hợp danh hữu hạn, bị giải thể thì không có thành viên phổ thông, các thành viên hữu hạn sẽ cử ra một người để thực hiện công việc này và người được cử đó sẽ có các quyền hạn của một thành viên phổ thông và có thể chịu sự giám sát của Tòa án theo quy định

Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn, việc chấm dứt hoạt động của công ty được thực hiện bởi thành viên công ty hoặc người đại diện hợp pháp của thành viên cuối cùng trong trường hợp công ty trách nhiệm hữu hạn giải thể không còn thành viên hoặc một người được chỉ định trong

[9] Nguyễn Thị Dung, Trần Quỳnh Anh (2013), Cấu trúc pháp luật thương mại một số quốc gia trên thế

giới, Đề tài nghiên cứu khoa học cấp trường, Trường Đại học Luật chủ trì, Hà Nội

trường hợp người đại diện hợp pháp của thành viên cuối cùng không thực hiện hoặc thực hiện không đúng việc chấm dứt các hoạt động của công ty; việc chấm dứt hoạt động của công ty trách nhiệm hữu hạn có thể phải chịu

sự giám sát của Tòa án

1.2.2.4 Pháp luật về hành vi bị nghiêm cấm khi giải thể doanh nghiệp

Pháp luật Việt Nam quy định về các hành vi bị cấm kể từ khi có quyết định giải thể Điều 201, 205 Luật Doanh nghiệp năm 2014:

Kể từ khi có quyết định giải thể doanh nghiệp, nghiêm cấm doanh nghiệp, người quản lý doanh nghiệp thực hiện các hoạt động cất giấu, tẩu tán tài sản; từ bỏ hoặc giảm bớt quyền đòi nợ; chuyển các khoản nợ không có bảo đảm thành các khoản nợ có bảo đảm bằng tài sản của doanh nghiệp; ký kết hợp đồng mới trừ trường hợp để thực hiện giải thể doanh nghiệp; cầm cố, thế chấp, tặng cho, cho thuê tài sản; chấm dứt thực hiện hợp đồng đã có hiệu lực; huy động vốn dưới mọi hình thức; tùy theo tính chất và mức độ vi phạm, cá nhân có hành

vi vi phạm có thể bị xử phạt vi phạm hành chính hoặc truy cứu trách

nhiệm hình sự; nếu gây thiệt hại thì phải bồi thường (Điều 205 Luật doanh nghiệp năm 2014)

Doanh nghiệp chỉ được giải thể khi bảo đảm thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác và doanh nghiệp không trong quá trình giải quyết tranh chấp tại Tòa án hoặc cơ quan trọng tài Người quản lý có liên quan và doanh nghiệp quy định tại điểm d khoản 1 Điều này cùng liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ của doanh nghiệp

(Khoản 2 Điều 201 Luật doanh nghiệp năm 2014).

CHƯƠNG 2 QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VÀ THỰC TRẠNG

ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP

TRÊN ĐỊA BÀN TỈNH SƠN LA

2.1 QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP

VÀ THỰC TRẠNG ÁP DỤNG TRÊN ĐỊA BÀN TỈNH SƠN LA

2.1.1 Các trường hợp giải thể và điều kiện giải thể doanh nghiệp

2.1.1.1 Các trường hợp giải thể doanh nghiệp

Pháp luật về doanh nghiệp của Việt Nam đã sớm quy định về các trường hợp giải thể; về nguyên tắc dù là tự nguyện hay bắt buộc thì pháp luật cần quy định rõ để khi doanh nghiệp thuộc vào một trong các trường hợp luật định phải tiến hành thủ tục giải thể

Tuy nhiên, ở nước ta không phải ngay khi có luật về doanh nghiệp đã phân thành 02 dạng cơ bản là giải thể tự nguyện theo ý chí của chủ sở hữu

và giải thể bắt buộc theo ý chí của cơ quan nhà nước có thẩm quyền theo quy định của pháp luật; cụ thể:

Luật Công ty năm 1990 mới chỉ quy định các trường hợp giải thể

- Công ty bị lỗ 3/4 số vốn điều lệ hoặc đang gặp khó khăn không thể vượt qua

- Có yêu cầu chính đáng của nhóm thành viên đại diện 2/3 số vốn điều lệ

Đối với các trường hợp giải thể bắt buộc khi có sự vi phạm quy định của pháp luật hay doanh nghiệp không đáp ứng các điều kiện để có thể tồn tại theo quy định pháp luật thì chưa quy định

Đến Luật Doanh nghiệp năm 1999 (Điều 111), Luật Doanh nghiệp năm 2005 (khoản 1 Điều 157) đã xác định 02 dạng cơ bản là giải thể tự

nguyện theo ý chí của chủ sở hữu và giải thể bắt buộc theo ý chí của cơ quan nhà nước có thẩm quyền; theo đó doanh nghiệp sẽ giải thể khi:

- Kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong Điều lệ công ty mà không

có quyết định gia hạn

- Theo quyết định của chủ doanh nghiệp đối với doanh nghiệp tư nhân; của tất cả thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh; của Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty đối với công ty trách nhiệm hữu hạn; của Đại hội đồng cổ đông đối với công ty cổ phần

- Công ty không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định của Luật này trong thời hạn sáu tháng liên tục

- Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

Kế thừa các quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2005, Luật doanh

nghiệp năm 2014 (Khoản 1 Điều 201) đã sửa đổi cho phù hợp với thực tiến

thi hành về bốn trường doanh nghiệp tiến hành thủ tục giải thể, đó là:

- Kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong Điều lệ công ty mà không

có quyết định gia hạn;

- Theo quyết định của chủ doanh nghiệp đối với doanh nghiệp tư nhân, của tất cả thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh, của Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty đối với công ty trách nhiệm hữu hạn, của Đại hội đồng cổ đông đối với công ty cổ phần;

- Công ty không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định của Luật này trong thời hạn 06 tháng liên tục mà không làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp;

- Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

Biểu đồ 2.1: Cơ cấu các trường hợp doanh nghiệp giải thể của tỉnh Sơn La năm 2015

Biểu đồ 2.2: Các loại hình doanh nghiệp đã giải thể của năm 2015

Qua số liệu phân tích năm 2015 có thể thấy trong 21 doanh nghiệp trên địa bàn tỉnh Sơn La giải thể có đủ các trường hợp giải thể theo quy định của pháp luật hiện hành gồm: 01 doanh nghiệp kết thúc thời hạn, 12 doanh nghiệp giải thể theo quyết định của chủ doanh nghiệp, 05 doanh nghiệp không đủ thành viên theo quy định, 03 doanh nghiệp bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp; cụ thể:

Thứ nhất, giải thể khi kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong Điều

lệ công ty mà không có quyết định gia hạn:

Pháp luật doanh nghiệp quy định trường hợp này trên cơ sở ý chí của chủ sở hữu vì: Điều lệ công ty chính là bản cam kết của các thành viên về việc thành lập và hoạt động của công ty; nếu các thành viên khi thành lập công ty mà có thỏa thuận về thời hạn hoạt động của công ty thì thời hạn này phải được ghi trong điều lệ công ty Năm 2015 tỉnh Sơn La có 01

doanh nghiệp kết thúc thời hạn hoạt động hoàn thành thủ tục giải thể và không có quyết định gia hạn

Thứ hai, giải thể theo quyết định của chủ sở hữu doanh nghiệp:

Bản chất đây là sự ghi nhận quyền tự do kinh doanh Chủ sở hữu doanh nghiệp vì lý do nào đó mà không muốn tiếp tục hoạt động kinh doanh thì họ hoàn toàn có quyền quyết định việc giải thể doanh nghiệp của mình

Nếu như quy định của Luật công ty năm 1990 chưa dự liệu được hết các lý do mà các thành viên muốn giải thể doanh nghiệp mới chỉ dừng lại ở việc liệt kê các trường hợp giải thể công ty là: Hoàn thành mục tiêu đã định, mục tiêu của công ty không thể thực hiện được nữa hoặc không còn

có lợi, công ty bị lỗ 3/4 số vốn điều lệ hoặc đang gặp khó khăn không thể vượt qua, có yêu cầu chính đáng của nhóm thành viên đại diện 2/3 số vốn

điều lệ (Điều 22) thì đến Luật Doanh nghiệp năm 1999 và Luật Doanh

nghiệp năm 2005, Luật doanh nghiệp năm 2014 đã sửa đổi theo hướng bổ sung quy định trường hợp giải thể theo quyết định của chủ sở hữu doanh nghiệp; quy định này là phù hợp với các nước trên thế giới cũng đều ghi nhận trường hợp này xuất phát từ quyền tự do kinh doanh Chủ sở hữu doanh nghiệp vì lí do nào đó mà không muốn tiếp tục hoạt động kinh doanh thì họ hoàn toàn có quyền quyết định việc giải thể doanh nghiệp của mình

Tùy thuộc vào từng loại hình doanh nghiệp mà chủ thể có quyền quyết định việc giải thể doanh nghiệp là khác nhau: với công ty tư nhân là chủ sở hữu công ty, với công ty hợp danh là tất cả các thành viên hợp danh của công ty hợp danh, với công ty cổ phần là Đại hội đồng cổ đông, với