Pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (liên hệ pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế tại CHDCND lào)

Như vậy, việc đi sâu tìm hiểu các quy định điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, tìm hiểu các quy định của pháp luật Lào về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế cũng như thực trạng

THONGLOUANE KHAOSAAT

PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ (LIÊN HỆ PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG

MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ TẠI CHDCND LÀO)

Chuyên ngành: Luật Quốc tế

Mã số: 60 38 01 08

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn: TS Bùi Xuân Nhự

HÀ NỘI – 2014

Đầu tiên, em xin gửi lời cảm ơn chân thành nhất, sâu sắc nhất đến thầy Bùi Xuân Nhự – vì sự giúp đỡ tận tình, chu đáo của thầy đối với em trong suốt quá trình làm luận văn

Em cũng xin cảm ơn sự chỉ bảo ân cần của các thầy cô trong Khoa pháp luật kinh tế và toàn thể các thầy cô, bạn bè dưới mái trường Đại học Luật Hà Nội

Xin gửi lời cảm ơn sâu sắc tới gia đình đã động viên em trong suốt quá trình học tập ở Việt Nam

Hà Nội, ngày 20 tháng 05 năm 2014

Tác giả

Thonglouane Khaosaat

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học của riêng tôi Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong luận văn đảm bảo độ tin cậy, chính xác và trung thực Những kết luận khoa học của luận văn chưa từng được ai công bố trong bất kỳ công trình nào khác

TÁC GIẢ LUẬN VĂN

Thonglouane Khaosaat

LỜI CAM ĐOAN

DANH MỤC NHỮNG TỪ VIẾT TẮT

LỜI MỞ ĐẦU 1

Chương I KHÁI QUÁT CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ 4

1.1 Khái niệm HĐMBHHQT 4

1.2 Đặc điểm của HĐMBHHQT 9

1.3 Luật điều chỉnh HĐMBHHQT 10

1.4 Giải quyết tranh chấp trong HĐMBHHQT 16

1.5 Phân loại 16

1.6 Vai trò của HĐMBHHQT 17

Chương II PHÁP LUẬT VỀ HĐMBHHQT VÀ LIÊN HỆ PHÁP LUẬT VỀ HĐMBHHQT TẠI CHDCND LÀO 20

2.1 Quy định chung của pháp luật về HĐMBHHQT 20

2.1.1 Chủ thể của HĐMBHHQT 20

2.1.2 Hình thức hợp đồng 23

2.1.3 Nội dung hợp đồng 25

2.1.4 Ký kết/Giao kết hợp đồng HĐMBHHQT 33

2.1.5 Thực hiện hợp đồng HĐMBHHQT 37

2.1.6 Trách nhiệm do vi phạm HĐMBHHQT 43

2.1.7 Giải quyết tranh chấp phát sinh từ HĐMBHHQT 49

Chương III MỘT SỐ NHẬN XÉT ĐỐI VỚI PHÁP LUẬT VỀ HĐMBHHQT VÀ NHỮNG KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HĐMBHHQT TẠI CHDCND LÀO 55

3.1 Nhận xét thực tiễn tại Lào 55

3.2.1 Thuận lợi của Lào khi gia nhập Công ước Viên 1980 57

3.2.2 Thách thức đối với Lào khi gia nhập Công ước Viên 1980 60

KẾT LUẬN 65

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 66

CHDCND Lào Nước Cộng hòa Dân chủ Nhân dân Lào

đồng mua bán hàng hóa quốc tế

LỜI MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Trước xu thế phát triển mạnh mẽ của các quan hệ thương mại quốc tế trên phạm vi toàn cầu, pháp luât về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là một trong những vấn đề quan trọng được các quốc gia quan tâm, đây được coi

là công cụ pháp lý phổ biến để thực hiện các giao dịch trong các quan hệ mua bán quốc tế Chính vì nắm bắt tầm quan trọng đó, nhà nước CHDCND Lào luôn đề ra các chính sách và pháp luật để điều chỉnh hoạt động này

Tuy nhiên, so với các nước trên thế giới, pháp luật CHDCND Lào về hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế ra đời muộn hơn và chưa chi tiết Để thúc đẩy một cách hiệu quả vai trò của hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế, trước hết đòi hỏi phải xây dựng một hệ thống pháp lý phù hợp Điều này không những tạo cơ sở vững chắc cho sực quản lý của nhà nước mà còn bảo đảm quyền và lợi ích hợp pháp của các doanh nghiệp Lào khi tham gia vào các quan hệ mua bán hàng hóa với các đối tác nước ngoài Bên cạnh đó, sự hiểu biết pháp luật cùng trình độ chuyên môn của các chủ thể tham gia cũng đóng vai trò quan trọng không kém để thúc đẩy hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế giữa Lào với các quốc gia khác

Như vậy, việc đi sâu tìm hiểu các quy định điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, tìm hiểu các quy định của pháp luật Lào về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế cũng như thực trạng áp dụng hiện nay tại Lào, từ

đó đưa ra những kiến nghị khắc phục hạn chế, bất cập còn tồn tại là vấn đề hết sức cần thiết để đem lại hiệu quả kinh tế cao cho các chủ thể kinh doanh cũng như giúp cho các hoạt động này ngày càng phát triển

Vì những lý do nêu trên, em xin chọn nghiên cứu đề tài “ Pháp luật về

hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế ( liên hệ với pháp luật về hợp đồng

mua bán hàng hóa quốc tế tại CHDCND Lào)” làm luận văn thạc sĩ luật học

của mình

2 Phạm vi nghiên cứu

Luận văn trước hết nêu những vấn đề lý luận cơ bản về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế và đi vào phân tích, đánh giá các quy định về hợp đồng mua bán hàng hóa nói chung và các quy định trong hệ thống pháp luật CHDCND Lào nói riêng về vấn đề hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Tiếp

đó, đi sâu tìm hiểu các vấn đề thực tiễn phát sinh, những vướng mắc và khó khăn trong việc áp dụng các quy định đó đối với hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế tại Lào, từ đó đưa ra những kiến nghị nhằm hoàn thiện hệ thống pháp luật Lào hiện hành cũng như đề ra một số giải pháp cho những vướng mắc mà các doanh nghiệp Lào thường mắc phải về vấn đề này trong quá trình kinh doanh và hoạt động thương mại quốc tế

3 Phương pháp nghiên cứu

Để hoàn thành khóa luận, trong quá trình nghiên cứu, tác giả có sử dụng tổng hợp các phương pháp: Phương pháp so sánh, phương pháp phân tích, phương pháp tổng hợp

Về các nguồn tài liệu được sử dụng trọng luận văn, luận văn chú trọng tới các nguồn tham khảo chính thống như các bộ luật, nghị định, thông tư trong hệ thống pháp luật Lào và các Điều ước quốc tế mà Lào tham gia Đồng thời, tham khảo các văn kiện pháp luật quốc tế như Công ước Viên

1980 về mua bán hàng hóa quốc tế, Incoterms 2000, Incoterms 2010 cũng như các công trình nghiên cứu, các bài báo, tạp chsi có giá trị khác

4 Kết cấu luận văn

Với mục đích nghiên cứu ở trên, đề tài ngoài lời nói đầu, mục lục, tài liệu tham khảo, về kết cấu các luận văn được chia thành ba chương:

Chương I: Khái quát chung về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Chương II: Pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hóa và lien hệ pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hóa tại CHDCND Lào

Chương III: Một số nhận xét đối với pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế và những kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hóa tại CHDCND Lào

Chương I KHÁI QUÁT CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN

HÀNG HÓA QUỐC TẾ

Hoạt động thương mại quốc tế hiện nay không còn bị giới hạn trong việc trao đổi hàng hóa mà đã được mở rộng sang các lĩnh vực khác như thương mại dịch vụ, thương mại đầu tư, thương mại liên quan đến quyền sở hữu trí tuệ Mà công cụ pháp lý được sử dụng trong việc trao đổi hàng hóa chính là hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Có thể nói rằng, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế đóng vai trò chủ đạo trong hoạt động ngoại thương của Lào, đặc biệt khi Lào đang hòa nhập vào nền kinh tế thế giới thì tính quốc tế của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế quan trọng hơn lúc nào hết cần phải được xác định rõ ràng và cần phải có sự thống nhất trong cách hiểu Với lý do

đó chương này người viết sẽ lần lượt trình về khái niệm, vai trò, đặc điểm cũng như pháp luật điều chỉnh của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Qua

đó ta sẽ có cách nhìn cụ thể và đầy đủ hơn về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

1.1 Khái niệm HĐMBHHQT

Tự do hóa thương mại trở thành xu thế của thời đại, mục đích của nó là phá bỏ mọi rào cản để hoạt động mua bán hàng hóa giữa các quốc gia thuận lợi hơn Khi hệ thống hóa các văn bản pháp lý về thương mại quốc tế, các tổ chức thương mại thường chú ý đến việc pháp điển hóa pháp luật trong lĩnh vực mua bán hàng hóa quốc tế vì vai trò quan trọng của nó Có một hệ thống chung, theo đó nhiều khái niệm, thuật ngữ được sử dụng trong hợp đồng thương mại quốc tế khác Cụ thể là khái niệm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế cũng được sử dụng để xây dựng các khái niệm hợp đồng thương mại quốc tế khác Không những thế, các văn bản pháp lý mang tính quốc tế điều

chỉnh các loại hợp đồng thương mại quốc tế khác nhau cũng được xây dựng trên cơ sở các văn bản điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Có thể nói rằng việc làm rõ khái niệm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có ý nghĩa pháp lý và thực tiễn hết sức quan trọng bời nó gắn liền với việc xác định luật nào được áp dụng để điều chỉnh quan hệ của các bên trong hợp đồng Nếu hợp đồng là hợp đồng mua bán hàng hóa thông thường (hợp đồng nội địa) thì sẽ được luật trong nước điều chỉnh Nếu là hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thì nó sẽ được điều chỉnh bằng pháp luật thương mại quốc tế: có thể là pháp luật của các quốc gia khác nhau, các Điều ước quốc tế,

và trong nhiều trường hợp liên quan đến cả tập quán thương mại quốc tế, nên cần thiết phải lựa chọn luật nào trong số đó để áp dụng cho hợp đồng Không những thế mà trong một số trường hợp còn cho phép xác định được pháp luật của quốc gia nào được sử dụng để điểu chỉnh quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng Vì vậy, hết sức cần thiết phải có một khái niệm chung về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, hiện nay có nhiều quan điểm về khái niệm của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Trước tiên, theo luật Trung Quốc, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

là những hợp đồng xuất nhập khẩu hàng hóa được xác lập giữa các doanh nghiệp hoặc tổ chức kinh tế khác nhau của Trung Quốc với doanh nghiệp, tổ chức, cá nhân nước ngoài Như vậy, tính chất quốc tế của hợp đồng được xác định cũng dựa trên dấy hiệu quốc tịch của các bên

Theo Điều 1 Công ước Lahay 1964 về mua bán quốc tế các động sản hữu hình quy định: "Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là hợp đồng mua bán hàng hóa được ký kết giữa các bên có trụ sở thương mại đóng ở các nước khác nhau và hàng hóa được chuyển từ nước người bán sang nước người mua, hoặc việc ký kết hợp đồng được diễn ra ở các nước khác nhau" Như vậy, một hợp đồng mua bán hàng hóa mang tính chất quốc tế theo công ước này khi thảo mãn:

Thứ nhất, các bên giao kết có trụ sở thương mại ở các nước khác nhau Thứ hai, có sự chuyển dịch hàng hóa qua biên giới, từ nước người bán

sang nước người mua hoặc việc ký kết hợp đồng diễn ra ở các nước khác nhau

Nếu các bên giao kết không có trụ sở thương mại thì sẽ dựa vào nơi cư trú thường xuyên của họ Yếu tố quốc tịch của các bên không có ý nghĩa trong việc xác định yếu tố nước ngoài của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

Theo Công ước Viên 1980 của Liên hợp quốc về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (CISG, gọi tắt là Công ước Viên 1980) thì: "Hợp đồng mua bán hàng hóa giữa các bên có trụ sở thương mại đặt tại các nước khác nhau" Như vậy, theo Công ước này, tính quốc tế của hợp đồng mua bán được xác định theo một tiêu chí duy nhất là bên mua và bên bán có trụ sở thương mại đặt tại các quốc gia khác nhau

Công ước Viên 1980 không đưa ra tiêu chí hàng hóa phải được dịch chuyển qua biên giới một nước hoặc việc ký kết hợp đồng diễn ra ở nhiểu nước khác nhau làm tiêu chí xác định tính quốc tế cho hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Tuy nhiên giống như Công ước Lahay 1964, nơi đóng trụ sở của các bên dặt ở các quốc gia khác nhau được đưa ra như một tiêu chí quan trọng và vấn đề quốc tịch của các bên tham gia hợp đồng đều không được đề cập trong

cả hai công ước này khi xác định tính quốc tế của hợp đồng

Công ước Viên 1980 được soạn thảo và thực thi dưới sự bảo trợ của Liên Hợp Quốc, có hiệu lực từ ngày 01/01/1988 và cho đến nay trở thành một trong các công ước quốc tế về thương mại được phê chuẩn và áp dụng rộng rãi nhất Đặc biệt, Công ước không chỉ được áp dụng ở các quốc gia thành viên mà còn được áp dụng ở nhiểu quốc gia không phải là thành viên do các bên lựa chọn hoặc Tòa án, trọng tài dẫn chiếu đến để giải quyết tranh chấp

Theo Công ước NewYork 1974 về thời hiệu tố tụng trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, Công ước Giơnever 1983 về đại lý trong mua bán

quốc tế, tiêu chí duy nhất được sử dụng để xác định tính quốc tế của hợp đồng mua bán hàng hóa cũng là trụ sở thương mại của các bên

Theo quan điểm của Pháp: khi xác định yếu tố quốc tế của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế, người ta căn cứ vào hai tiêu chuẩn kinh tế và pháp

lý Theo các tiêu chuẩn kinh tế, một hợp đồng quốc tế là hợp đồng tạo nên sự

di chuyển qua lại biên giới các giá trị trao đổi tương ứng giữa hai nước, nói cách khác, hợp đồng đó thể hiện quyền lợi của thương mại quốc tế Theo tiêu chuẩn pháp lý, một hợp đồng được coi là hợp đồng quốc tế nếu nó bị chi phối bởi các tiêu chuẩn pháp lý của nhiều quốc gia như quốc tịch, nơi cư trú của các bên, nơi thực hiện nghĩa vụ hợp đồng, và vốn thanh toán quốc tế…

Theo quan điểm của Việt Nam:

Luật Thương mại Việt Nam năm 2005 không đưa ra tiêu chí để xác định tính chất quốc tế của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế mà liệt kê những hoạt động được coi là mua bán hàng hóa quốc tế Điều 27 nêu rõ mua bán quốc tế được thực hiện dưới các hình thức xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập tái xuất, tạm xuất tái nhập và chuyển khẩu

Sau khi liệt kê như vậy Luật Thương mại năm 2005 đã xác định rõ thế nào

là xuất khẩu; nhập khẩu; tạm nhập tái xuất; tạm xuất tái nhập và chuyển khẩu:

“Xuất khẩu hàng hoá là việc hàng hoá được đưa ra khỏi lãnh thổ Việt Nam hoặc đưa vào khu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi là khu vực hải quan riêng theo quy định của pháp luật” (Điều 28 Khoản 1)

“Nhập khẩu hàng hoá là việc hàng hoá được đưa vào lãnh thổ Việt Nam từ nước ngoài hoặc từ khu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi là khu vực hải quan riêng theo quy định của pháp luật” (Điều 28 Khoản 2)

“Tạm nhập, tái xuất hàng hoá là việc hàng hoá được đưa từ lãnh thổ nước ngoài hoặc từ các khu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi

là khu vực hải quan riêng theo quy định của pháp luật Việt Nam, có làm thủ tục nhập khẩu vào Việt Nam và làm thủ tục xuất khẩu chính hàng hoá đó ra khỏi Việt Nam” (Điều 29 Khoản 1)

“Tạm xuất, tái nhập hàng hoá là việc hàng hoá được đưa ra nước ngoài hoặc đưa vào các khu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi là khu vực hải quan riêng theo quy định của pháp luật, có làm thủ tục xuất khẩu

ra khỏi Việt Nam và làm thủ tục nhập khẩu lại chính hàng hoá đó vào Việt Nam” (Điều 29 Khoản 2)

“Chuyển khẩu hàng hoá là việc mua hàng từ một nước, vùng lãnh thổ

để bán sang một nước, vùng lãnh thổ ngoài lãnh thổ Việt Nam mà không làm thủ tục nhập khẩu vào Việt Nam và không làm thủ tục xuất khẩu ra khỏi Việt Nam” (Điều 30 Khoản 1)

Với năm khái niệm về xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập tái xuất, tạm xuất tái nhập và chuyển khẩu nêu trên, có thể thấy Luật Thương mại Việt Nam năm 2005 đã sử dụng tiêu chí hàng hóa phải là động sản; hàng có thể được di chuyển qua biên giới của Việt Nam hoặc qua biên giới của một nước (vùng lãnh thổ); hoặc di chuyển qua khu chế xuất, khu vực hải quan riêng

để xem xét tính quốc tế của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Từ những phân tích trên có thể khái quát về hợp đồng mua bán hàng

hóa quốc tế như sau: Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế là sự thoả thuận ý

chí giữa các thương nhân có trụ sở kinh doanh đặt ở các quốc gia khác nhau, theo đó một bên gọi là Bên xuất khẩu có nghĩa vụ giao hàng và chuyển quyền

sở hữu hàng hoá cho một bên khác gọi là Bên nhập khẩu và nhận thanh toán;

và Bên nhập khẩu có nghĩa vụ thanh toán cho Bên xuất khẩu, nhận hàng và quyền sở hữu hàng hóa theo thỏa thuận

Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế là hợp đồng song vụ: mỗi bên ký kết hợp đồng đều có nghĩa vụ đối với nhau Bên xuất khẩu có nghĩa vụ giao

hàng cho Bên nhập khẩu còn Bên nhập khẩu có nghĩa vụ thanh toán cho Bên xuất khẩu

Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế là hợp đồng có đền bù: bên có nghĩa vụ thì cũng có quyền lợi và ngược lại Bên nhập khẩu được hưởng quyền lợi nhận hàng và đổi lại phải có nghĩa vụ trả tiền cân xứng với giá trị đã được giao Ngược lại, Bên xuất khẩu nhận được tiền phải có nghĩa vụ giao hàng

1.2 Đặc điểm của HĐMBHHQT

So với hợp đồng mua bán trong nước, hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế có những đặc điểm khái quát như sau:

Thứ nhất, về bản chất của hợp đồng là sự thoả thuận ý chí của các Bên

ký kết Đây là đặc trưng rất cơ bản của hợp đồng nói chung và hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế nói riêng

Thứ hai, chủ thể của hợp đồng, Bên xuất khẩu và Bên nhập khẩu, là các

thương nhân có trụ sở kinh doanh đặt tại các quốc gia khác nhau Nếu các bên không có trụ sở kinh doanh thì sẽ dựa vào nơi cư trú của họ, còn quốc tịch của

cá nhân người đại diện của các bên không có ý nghĩa trong việc xác định yếu

tố quốc tế của hợp đồng Hai người trực tiếp ký vào hợp đồng có thể đều mang quốc tịch Việt Nam, nhưng họ đại diện cho các bên có trụ sở kinh doanh đặt tại các quốc gia khác nhau thì hợp đồng ký kết giữa các bên này vẫn là hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

Thứ ba, đối tượng của hợp đồng là hàng hoá di chuyển qua biên giới

hải quan của một nước Biên giới hải quan được hiểu là tập hợp các cửa khẩu, các văn phòng hải quan nơi mà hàng hoá phải được tiến hành các thủ tục hải quan xuất nhập khẩu theo các quy chế quản lý hàng hoá xuất nhập khẩu của Chính phủ các nước Thuật ngữ “biên giới hải quan” được sử dụng xuất phát

từ thực tiễn sự hình thành các kho ngoại quan, các khu chế xuất, các đặc khu kinh tế và những quy chế hải quan đặc biệt dành cho sự hoạt động của các khu vực này làm cho biên giới lãnh thổ không thật chính xác để xác định ranh

giới di chuyển của hàng hoá xuất nhập khẩu Ví dụ, theo Luật thương mại Việt Nam năm 2005 khẳng định đặc điểm này khi định nghĩa: “1 Xuất khẩu hàng hóa là việc hàng hoá được đưa ra khỏi lãnh thổ Việt Nam hoặc đưa vào khu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi là khu vực hải quan riêng theo quy định của pháp luật 2 Nhập khẩu hàng hóa là việc hàng hoá được đưa vào lãnh thổ Việt Nam từ nước ngoài hoặc từ khu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi là khu vực hải quan riêng theo quy định của pháp luật.” (Điều 28, Luật thương mại năm 2005)

Thứ tư, tiền tệ dùng để thanh toán thường là nội tệ hoặc có thể là ngoại

tệ đối với các bên Ví dụ: hợp đồng được giao kết giữa người bán Việt Nam

và người mua Hà Lan, hai bên thoả thuận sử dụng đồng euro làm đồng tiền thanh toán Lúc này, đồng euro là ngoại tệ đối với phía người bán Việt Nam nhưng lại là nội tệ đối với người mua Hà Lan Tuy nhiên, cũng có trường hợp đồng tiền thanh toán đều là nội tệ của cả hai bên, như trường hợp các doanh nghiệp thuộc các nước trong cộng đồng châu Âu sử dụng đồng euro làm đồng tiền chung Phương thức thanh toán thông qua hệ thống ngân hàng theo các quy tắc thống nhất chung

Thứ năm, về ngôn ngữ của hợp đồng: Hợp đồng mua bán hàng hóa

quốc tế thường được ký kết bằng tiếng nước ngoài, trong đó phần lớn là được

ký bằng tiếng Anh Điều này đòi hỏi các bên phải giỏi ngoại ngữ

Thứ sáu, nguồn luật điều chỉnh hợp đồng đa dạng và phức tạp, không

chỉ là luật quốc gia mà còn gồm cả điều ước quốc tế về thương mại, luật nước ngoài cũng như tập quán thương mại quốc tế

Thứ bảy, cơ quan giải quyết tranh chấp phát sinh từ hợp đồng là toà án

hay trọng tài thương mại có thẩm quyền giải quyết các tranh chấp trong lĩnh vực kinh tế đối ngoại là cơ quan nước ngoài đối với ít nhất một trong các chủ thể

1.3 Luật điều chỉnh HĐMBHHQT

Luật áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế mang tính chất

đa dạng và phức tạp Điều này có nghĩa là hợp đồng mua bán hàng hóa quốc

tế có thể phải chịu sự điều chỉnh không phải chỉ của luật pháp quốc gia mà cả của luật nước ngoài (luật nước người bán, luật nước người mua hoặc luật của

bất kỳ một nước thứ ba nào), thậm chí phải chịu sự điều chỉnh của điều ước quốc tế, tập quán thương mại quốc tế hoặc cả án lệ (tiền lệ pháp) để điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế, dù được giao kết hoàn chỉnh, chi tiết đến đâu, bản thân nó cũng không thể dự kiến, chứa đựng tất cả những vấn

đề, những tình huống có thể phát sinh tranh chấp trong thực tế Do đó, cần phải bổ sung cho hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế một cơ sở pháp lý cụ thể bằng cách lựa chọn luật áp dụng cho hợp đồng đó Vì hợp đồng mua bán

có tính chất quốc tế nên luật điều chỉnh hợp đồng này cũng có thể là luật người người bán, cũng có khi là luật nước người mua Nếu luật áp dụng là luật nước người mua thì luật này là luật nước ngoài đối với người bán Người bán phải có sự hiểu biết về nó, trong đó ít ra người bán phải hiểu rõ được luật này có bảo vệ quyền lợi cho người bán hay không Và ngược lại, đối với người mua cũng vậy Như vậy, không chỉ người bán và người mua cần có sự hiểu biết để lựa chọn, để tuân thủ luật áp dụng mà ngay cả cơ quan giải quyết tranh chấp (tòa án hoặc trọng tài) cũng phải nghiên cứu vấn đề luật áp dụng cho hợp đồng đó thì mới có thể làm tốt được chức năng, nhiệm vụ của mình

Theo nguyên tắc chung của tư pháp quốc tế, trong mua bán hàng hóa quốc tế, các bên có quyền tự do thoả thuận chọn luật áp dụng cho quan hệ hợp đồng của mình Luật đó có thể là luật quốc gia, điều ước quốc tế về thương mại hoặc tập quán thương mại quốc tế và thậm chí cả các án lệ (tiền lệ xét xử) Tuy nhiên, điều quan trọng ở đây là nên chọn luật nào, làm thế nào để chọn được luật thích hợp nhất để có thể bảo vệ được quyền lợi của mình? Để chọn được luật áp dụng phù hợp, cần phải nắm được một số nguyên tắc sau đây

- Lựa chon Luật Quốc gia

Luật quốc gia trở thành luật áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế khi:

Hợp đồng quy định: Có hai cách quy định Cách thứ nhất là các bên quy định về luật áp dụng ngay từ giai đoạn đàm phán, ký kết hợp đồng, bằng cách chỉ rõ trong hợp đồng rằng luật của một nước nào đó sẽ được áp dụng cho hợp đồng Trường hợp này gọi là các bên đã quy định trong hợp đồng điều khoản luật áp dụng cho hợp đồng Ví dụ:

“Mọi vấn đề không được quy định hoặc quy định không đầy đủ trong hợp đồng này sẽ được giải quyết theo luật Việt Nam”

sự nhất trí về việc chọn luật áp dụng khi mà tranh chấp đã phát sinh: người bán thì chỉ muốn áp dụng luật của nước nào bảo vệ được quyền lợi cho mình trong khi đó người mua cũng chỉ muốn áp dụng luật của nước bảo vệ được quyền lợi cho mình Trong trường hợp này, hai bên chỉ đạt được sự thống nhất khi luật được lựa chọn là luật không nghiêng quá về bảo vệ quyền lợi cho bên nào Công ước Viên năm 1980 là giải pháp tối ưu cho các bên trong trường hợp này

Khi toà án hoặc trọng tài quyết định:

Ví dụ, theo Điều 7 khoản 2 của Pháp lệnh Trọng tài Thương mại năm

2003 của Việt Nam quy định: “Đối với vụ tranh chấp có yếu tố nước ngoài,

Hội đồng Trọng tài áp dụng pháp luật do các bên lựa chọn ( )

Trong trường hợp các bên không lựa chọn được pháp luật để giải quyết

vụ tranh chấp thì Hội đồng Trọng tài quyết định”

dụng cho hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế khi phát sinh tranh chấp nếu như các bên không thoả thuận được luật áp dụng

Khi hợp đồng mẫu quy định:

Trong rất nhiều hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, để tiết kiệm thời gian, các bên thường chỉ quy định những nội dung cơ bản liên quan đến đối tượng mua bán và giá cả Những nội dung còn lại, các bên thường dẫn chiếu đến hợp đồng mẫu Hợp đồng mẫu thường được các tập đoàn, công ty buôn bán lớn soạn thảo Ví dụ: Hợp đồng mẫu của ITC về mua bán quốc tế hàng hóa dễ hỏng (The ITC Model Contract for the International Sale of Perishable Goods), Hợp đồng mẫu của ICC về hàng hóa được sản xuất để bán lại (The ICC Model International Sale Contract on Manufactured Goods Intended for Resale) v.v Những hợp đồng mẫu này chỉ có giá trị khi được các bên tham chiếu bằng cách chỉ rõ trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế rằng quyền

và nghĩa vụ của các bên được điều chỉnh bởi hợp đồng mẫu kèm theo Trong trường hợp này, hợp đồng mẫu sẽ có giá trị bắt buộc đối với các bên và, nếu trong hợp đồng mẫu có quy định điều khoản về luật áp dụng thì luật đó đương nhiên sẽ là luật áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế mà hai bên

đã ký kết

Như vậy, luật quốc gia của một nước có thể tác động đến mối quan hệ của các bên trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thông qua những cách thức nêu trên Mà những cách thức này đôi khi lại không được các bên chú ý Điều này cho thấy rõ vì sao các doanh nghiệp Lào phải nghiên cứu vấn đề này, để không rơi vào thế bị động

- Luật quốc tế

Điều ước quốc tế về thương mại là nguồn luật đầu tiên của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Khi các tranh chấp phát sinh từ hợp đồng liên

quan đến vấn đề không được quy định hoặc quy định không đầy đủ trong hợp đồng, các bên ký kết có thể dựa vào các điều ước quốc tế về thương mại

Những điều ước quốc tế mà các nước ký kết hoặc thừa nhận có giá trị bắt buộc với hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có liên quan, là nguồn luật đươcng nhiên, các bên ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có thể dựa vào đó mà không cần có sự thỏa thuận riêng nào trong hợp đồng Dù các bên có dẫn chiếu tới hay không thì điều ước quốc tế vẫn đương nhiên được

áp dụng

Những điều ước quốc tế về thương mại mà các nước không ký, chưa ký hoặc thừa nhận thì không có giá trị bắt buộc đối với các thương nhân - chủ thể của nước đó trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Những điều ước này không phải là nguồn luật đương nhiên mà chỉ điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế nếu các bên thỏa thuận, dẫn chiếu tới

- Lựa chon tập quán thương mại quốc tế

Tập quán quốc tế về thương mại là những thói quen, về thương mại được nhiều nước áp dụng và áp dụng một cách thường xuyên với nội dung rõ ràng để dựa vào đó các bên xác định quyền và nghĩa vụ với nhau

Thông thường, tập quán quốc tế về thương mại được chia thành ba nhóm: các tập quán có tính chất nguyên tắc; các tập quán thương mại quốc tế chung và các tập quán thương mại khu vực

Tập quán có tính chất nguyên tắc: là những tập quán cơ bản, bao trùm được hình thành trên cơ sở các nguyên tắc cơ bản của luật quốc tế và luật quốc gia như nguyên tắc tôn trọng chủ quyền quốc gia, nguyên tắc bình đẳng giữa các dân tộc Ví dụ: Toà án (hoặc trọng tài) của nước nào thì có quyền áp dụng các quy tắc tố tụng của nước đó khi giải quyết những vấn đề về thủ tục

tố tụng trong các tranh chấp về hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

Tập quán thương mại quốc tế chung: là các tập quán thương mại được nhiều nước công nhận và được thừa nhận ở nhiều nơi, nhiều khu vực trên thế giới Ví dụ: Incoterms năm 2000 (Các Điều kiện Thương mại Quốc tế) do

Phòng Thương mại Quốc tế tập hợp và soạn thảo được rất nhiều quốc gia trên thế giới thừa nhận và áp dụng trong hoạt động mua bán hàng hoá quốc tế Hay UCP 500 do ICC ban hành đưa ra các quy tắc để thực hành thống nhất về thư tín dụng cũng được nhiều quốc gia trên thế giới áp dụng vào hoạt động thanh toán quốc tế

Tập quán thương mại khu vực (địa phương): là các tập quán thương mại quốc tế được áp dụng ở từng nước, từng khu vực hoặc từng cảng Ví dụ:

ở Hoa Kỳ cũng có điều kiện cơ sở giao hàng FOB Điều kiện FOB Hoa Kỳ được đưa ra trong “Định nghĩa ngoại thương của Mỹ sửa đổi năm 1941”, theo

đó có 6 loại FOB mà quyền và nghĩa vụ của bên bán, bên mua rất khác biệt so với điều kiện FOB trong Incoterms năm 2000 Chẳng hạn, với FOB người chuyên chở nội địa quy định tại điểm khởi hành nội địa quy định (named inland carrier at named inland point of departure), người bán chỉ có nghĩa vụ đặt hàng hoá trên hoặc trong phương tiện chuyên chở hoặc giao cho người chuyên chở nội địa để bốc hàng

Tập quán quốc tế về thương mại sẽ được áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế khi:

- Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế quy định như vậy

- Các điều ước quốc tế liên quan quy định

- Luật thực chất (luật quốc gia) do các bên lựa chọn không có hoặc có nhưng không đầy đủ

Tập quán quốc tế về thương mại chỉ có giá trị bổ sung cho hợp đồng

Vì vậy, những vấn đề gì hợp đồng đã quy định thì tập quán quốc tế không áp dụng nữa Khi áp dụng, cần chú ý là do tập quán quốc tế về thương mại có nhiều loại nên để tránh sự nhầm lẫn hoặc hiểu không thống nhất về một tập quán nào đó, cần phải ghi cụ thể tập quán đó trong hợp đồng

Khi áp dụng tập quán quốc tế về thương mại, các bên cần phải chứng minh nội dung của tập quán đó Do đó, nếu các bên biết trước những thông tin về tập quán thương mại quốc tế đó trước khi bước vào đàm phán sẽ rất

thuận lợi Các thông tin đó các bên có thể tìm hiểu thông qua sách báo, tài liệu hoặc ở các văn bản của các Phòng Thương mại (Phòng Thương mại và Công nghiệp), …

Khi áp dụng tập quán thương mại quốc tế, cần phải tiến hành phân loại tập quán quốc tế Nếu có tập quán chung và tập quán riêng thì tập quán riêng có giá trị trội hơn: ví dụ: FOB Incoterms năm 2000 là tập quán chung; FOB cảng đến (shipment to destination) của Hoa Kỳ là tập quán riêng nên FOB shipment

to destination của Hoa Kỳ sẽ được ưu tiên áp dụng Nếu có tập quán mặt hàng

và tập quán ngành hàng thì tập quán mặt hàng sẽ được ưu tiên áp dụng

1.4 Giải quyết tranh chấp trong HĐMBHHQT

Giải quyết tranh chấp cũng là điểm khác biệt căn bản giữa hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế và hợp đồng mua bán hàng hóa trong nước Nếu tranh chấp phát sinh từ hợp đồng mua bán hàng hóa thông thường được xét

xử bởi tòa án hoặc trọng tài trong nước thì tranh chấp trong mua bán hàng hóa quốc tế được xét xử bởi tòa án, trọng tài nước ngoài Cơ quan giải quyết tranh chấp trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có thể là tòa án hoặc trọng tài nước ngoài đối với một hoặc tất cả các bên Ví dụ: Một công ty của Lào ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa với một công ty của Anh và thỏa thuận nếu

có tranh chấp thì giải quyết bằng thương lượng, nếu không thương lượng được thì kiện ra tòa án kinh tế Beclin, Tòa án kinh tế Beclin là cơ quan giải quyết tranh chấp nước ngoài đối với cả hai bên của hợp đồng

1.5 Phân loại

Trong thực tiễn thương mại quốc tế, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc

tế được chia thành một số dạng, tùy theo tính chất giao hàng hoặc tùy theo hình thức thanh toán tiền hàng

Theo tính chất giao hàng người ta chia thành:

- Hợp đồng giao hàng một lần quy định tới một thời hạn nhất định trong hợp đồng, một bên phải giao cho bên kia một số lượng hàng hóa mà các bên đã thỏa thuận

- Hợp đồng giao hàng định kỳ quy định một số lượng hàng hóa đã được thoat thỏa thuận trong hợp đồng sẽ được giao một cách thường xuyên (định kỳ) trong thời hạn của hợp đồng Thời hạn đó có thể ngắn (khoảng một năm)

và dài (trung bình 5 - 10 năm, có thể lên tới 15 - 20 năm)

Theo hình thức này người ta chia thành:

- Hợp đồng thanh toán bằng tiền quy định việc thanh toán tiền hàng bằng một số tiền nhất định

- Hợp đồng thanh toán bằng hàng hóa là hợp đồng trong đó việc bán một số hàng hóa đồng thời liên kết với việc mua một hàng hóa khác và không

có thanh toán ngoại tệ

1.6 Vai trò của HĐMBHHQT

Khi xã hội càng chuyên môn hóa cao độ dẫn đến nhu cầu trao đổi hàng hóa, trong đó thương mại quốc tế ngày càng đóng vai trò quan trọng Để thực hiện hiệu quả hoạt động thương mại quốc tế, hợp đồng mua bán hàng hóa trở thành một công cụ không thể thiếu trong giao dịch thương mại quốc tế

Thứ nhất, hợp đồng mua bán hàng hóa có vai trò rất lớn trong việc thể

hiện ý chí của các bên chủ thể:

Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là kết quả của tự do thỏa thuận của các bên chủ thể trong hợp đồng Ý chí của các bên chủ thể trong hợp đồng được thể hiện thông qua nội dung mà các bên đã cùng nhau xây dựng nên Trong đó quyền và nghãi vụ của họ đối với nhau được xác định Cũng như các loại hợp đồng khác, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế sẽ không có giá

trị pháp lý khi nó bị các bên lừa dối hoặc đe dọa hoặc mua chuộc Trong các trường hợp này thì hợp đồng mặc nhiên bị vô hiệu

Thứ hai, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là công cụ pháp lý bảo vệ

quyền lợi chính đáng của các bên

Trong giao dịch thương mại quốc tế nói chung và trong việc mua bán hàng hóa quốc tế nói riêng, các bên chủ thể luôn ràng buộc lẫn nhau về quyền

và nghĩa vụ Theo đó, một bên có quyền nhận tiền và phải giao hàng còn một bên có quyền nhận hàng và phải trả tiền Tuy nhiên, những quyền và nghĩa vụ này chỉ có thể được bảo đảm khi nó được thể hiện trong hợp đồng giữa các bên Nói cách khác, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là công cụ để bảo vệ quyền lợi chính đáng của các chủ thể

Thứ ba, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế giữ vai trò chủ đạo trong

giao dịch thương mại quốc tế

Khi hợp đồng thương mại quốc tế trở thành công cụ để các bên tham gia giao dịch thương mại quốc tế để bảo vệ mình thì đồng thời đã giữ vai trò chủ đạo trong giao dịch thương mại quốc tế Có thể thấy thương mại là khâu gắn kết giữa sản xuất với tiêu dùng Vì vậy, khi hợp đồng thương mại quốc tế được coi là công cụ đảm bảo quyền và nghĩa vụ của các bên chủ thể thì nó tạo

ra môi trường thuận lợi cho việc đẩy mạnh giao dịch thương mại

Thứ tư, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế giúp cơ quan chức năng

của Nhà nước trong việc kiểm soát hoạt động kinh doanh xuất nhập khẩu

Trên cơ sở những hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế được ký kết, các

cơ quan chức năng của Nhà nước kiểm soát được hoạt động kinh doanh xuất nhập khẩu Thông qua các hoạt động kiểm tra các hợp đồng, các giao dịch của chủ thể trong thương mại quốc tế, các cơ quan có thẩm quyền của Nhà nước

có thể nắm bắt kịp thời các hoạt động kinh doanh, đồng thời đều chỉnh các hoạt động này bằng cách ban hành các chính sách và pháp luật phù hợp để thức đẩy sự phát triển của cả nền kinh tế quốc dân

Chương II PHÁP LUẬT VỀ HĐMBHHQT VÀ LIÊN HỆ PHÁP LUẬT

VỀ HĐMBHHQT TẠI CHDCND LÀO

Tính chất quốc tế chính là yếu tố đặc thù chi phối hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, hợp đồng mau bán hàng hóa quốc tế có thể chịu sự điều chỉnh của nhiều hệ thống pháp luật khác nhau: Luật của nước các bên tham gia hợp đồng mang quốc tịch, Luật nước nơi ký kết hợp đồng, Luật nước nơi thực hiện hợp đồng Vậy, pháp luật quy định về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế như thế nào? pháp luật nước nào được áp dụng để xem xét hiệu lực hợp đồng? Vấn đề hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế được quy định trong pháp luật hầu hết các quốc gia

Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế ở Lào được quy định chủ yếu tại các văn bản sau: Luật hợp đồng 1990, sửa đổi bổ sung năm 2008; Bộ luật dân

sự năm 2005; Luật Thương mại 2005; Nghị định 205/2001/NĐ-CP về hướng dẫn thủ tục xuất nhập khẩu Các văn bản này được coi là khung pháp lý cơ bản điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Theo đó, pháp luật Lào quy định các điều kiện có hiệu lực của hợp đồng, vấn đề giao kết hợp đồng, các trường hợp hợp đồng vô hiệu, các trường hợp miễn trừ trách nhiệm

2.1 Quy định chung của pháp luật về HĐMBHHQT

2.1.1 Chủ thể của HĐMBHHQT

Chủ thể của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế phải là thương nhân

có đủ năng lực chủ thể Phạm vi chủ thể tham gia hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế ngày càng được mở rộng

Năng lực chủ thể hợp đồng là một trong những điều kiện quan trọng để đảm bảo hợp đồng có hiệu lực pháp luật Năng lực chủ thể bao gồm năng lực pháp luật và năng lực hành vi Mỗi quốc gia có cách nhìn nhận khác nhau về

năng lực chủ thể Để giải quyết vấn đề xung đột luật về năng lực chủ thể, pháp luật của phần lớn các quốc gia trên thế giới đều chủ trương áp dụng luật nhân thân (luật quốc tịch hoặc luật nơi cư trú) của cá nhân hoặc luật quốc tịch của pháp nhân

Pháp luật các nước Châu Âu lục địa như Pháp, Bỉ, Ý, Áo xác định năng lực hành vi ký kết hợp đồng của chủ thể dựa trên quốc tịch của chủ thể Trong khi đó, hệ thống pháp luật Anh - Mỹ lại áp dụng hệ thống pháp luật nơi cưu trú của chủ thể

Theo pháp luật của Lào, vấn đề xác định năng lực chủ thể thương mại

sẽ theo nguyên tắc luật quốc tịch đối với cá nhân và luật nơi thành lập đối với pháp nhân Điều này được ghi nhận tại Điều 646 Bộ luật Dân sự Lào Riêng đối với trường hợp cá nhân có nhiều quốc tịch, thì quốc tịch được xác định là quốc tịch gần nhất mà người đó cư trú khi thực hiện hợp đồng Việc xác định quốc tịch để xem xét năng lực chủ thể là hoàn toàn hợp lý, bởi đối với một người, quyền và nghĩa vụ của họ luôn gắn liền với quốc gia mà họ là công dân Đới với chủ thể là pháp nhân thì nơi thành lập pháp nhân là nới ghi nhận đầy đủ nhất các quyền và nghĩa vụ của pháp nhân đó, nơi cấp giấy phép cho

sự ra đời của pháp nhân, mà năng lực chủ thể pháp nhân bắt đầu xuất hiện từ thời điểm nó ra đời, nên nó mang năng lực theo quy định của nước mà nó được thành lập

Theo Nghị định 12/2006/NĐ-CP ngày 23/01/2006 của Việt Nam thì chủ thể của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bao gồm các thương nhân

Thương nhân theo Luật thương mại 2005 bao gồm "tổ chức kinh tế được

thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và có đăng ký kinh doanh" Theo định nghĩa này, khái niệm thương

nhân ở Việt Nam được mở rộng hơn nhiều so với Lào Mặt khác, việc đăng

ký kinh doanh của thương nhân Việt Nam được pháp luật quy định là nghĩa

vụ của thương nhân Vì vậy, những chủ thể hoạt động thương mại một cách độc lập thường xuyên mà chưa đăng ký kinh doanh vẫn chịu sự điều chỉnh của Luật thương mại và phải chịu trách nhiệm về mọi hoạt động của mình theo quy định của Luật Thương mại 2005

Pháp luật Lào còn có những quy định khá riêng về vấn đề năng lực của các chủ thể Đối với cá nhân, Lào quy định người đủ 18 tuổi trở lên mới có đầy đủ năng lực hành vi dân sự và đủ khả năng giao kết hợp đồng quốc tế Ngoài ra, ngời chưa đủ 18 tuổi nhưng đã kết hôn theo đúng quy định pháp luật thì cũng được coi là có đầy đủ năng lực hành vi Bên cạnh đó, những người này phải hoàn toàn phát triển bình thường về trí tuệ, không bị tâm thần

Đối với pháp luật Lào, một cơ quan, tổ chức được coi là có năng lực hành vi khi cơ quan, tổ chức ấy có tư cách pháp nhân (Điều 647 Bộ luật Dân

sự Lào) Trong khi đó, Điều 7 Nghị định 205/2001/NĐ-CP quy định: "Tổ

chức có năng lực hành vi mới được tham gia hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế" Như vậy, không phải mọi tổ chức đều có năng lực hành vi mà chỉ có

tổ chức là pháp nhân, có tài sản độc lập, cơ cấu chặt chẽ mới được công nhận năng lực chủ thể.Theo quy định này, chỉ có pháp nhân mới được giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, còn các chủ thể không có tư cách pháp nhân không được tham gia ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Theo hướng dẫn tại Điều 5 Nghị định 205/NĐ-CP Lào, Thương nhân muốn xuất nhập khẩu phải đúng với ngành nghề đăng ký kinh doanh Quy định này nhằm đảm bảo việc kiểm soát hoạt động xuất nhập khẩu của các chủ thể Quy định này của pháp luật Lào khác với quy định cảu pháp luật Việt Nam Theo Nghị định 12/2006/NĐ-CP của Việt Nam, thương nhân Việt Nam không phụ thuộc bào ngành nghề đăng ký kinh doanh , còn thương nhân có vốn đầu tư nước ngoài tại Việt Nam được xuất nhập khẩu trong phạm vi các cam kết theo các điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên và theo lộ trình cam kết của Việt Nam

Khi giao kết hợp đồng, mỗi bên phải cử một người đại diện tham gia ký kết Người đại diện này có thể là đại diện theo pháp luật hoặc đại điện theo ủy quyền Người đại diện theo pháp luật của pháp nhân là người đứng đầu pháp nhân Đó có thể là Tổng giám đốc hoặc giám đốc công ty Nếu chủ thể của hợp đồng là cá nhân thì người đại diện theo pháp luật chính là người có tên trong đăng ký kinh doanh Người ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế cũng có thể là người đại diện theo ủy quyền Người được ủy quyền ký kết có thể là cá nhân hoặc tổ chức Người đại diện ủy quyền chỉ được ký kết hợp đồng trong phạm vi ủy quyền

Pháp luật một số nước khác lại quy định khá chặt chẽ về vấn đề này Theo pháp luật Pháp, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế buộc phải được công chứng tại Pháp

Công ước Viên 1980 về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế quy định

về vấn đề này tại Điều 11 "Hợp đồng mua bán không cần phải được ký kết

hoặc xác nhận bằng văn bản hay phải tuân thủ một yêu cầu nào khác về hình thức hợp đồng Hợp đồng có thể được chứng minh bằng mọi cách, kể cả bằng lời khai của nhân chứng", theo đó cho phép các bên xác lập hợp đồng dưới

mọi hình thức, kể cả thông qua người làm chứng Tuy nhiên Công ước cũng đưa ra quyền bảo lưu quy định này đối với các quốc gia thành viên Điều 96

Công ước Viên quy định rõ:"Nếu luật một quốc gia thành viên quy định hợp

đồng mua bán phải được ký kết hay xác nhận bằng văn bản, thì quốc gia đó

có thể bất cứ lúc nào tuyên bố các quy định về hình thức Hợp đồng theo Công ước sẽ không được áp dụng nếu như chỉ cần một trong các bên có trụ sở thương mại tại một trong các nước thành viên"

Theo Điều 1.2 của PICC (nguyên tắc không bắt buộc về hình thức của hợp đồng - No Form Required), việc giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa

quốc tế không đòi hỏi phải tuân theo bất kỳ điều kiện nào về hình thức: “Bộ

nguyên tắc Unidroit không bắt buộc hợp đồng, tuyên bố hay bất kỳ một hành

vi nào khác phải được giao kết hay chứng minh bằng một hình thức đặc biệt Chúng có thể được chứng minh bằng bất kỳ cách thức nào, kể cả bằng nhân chứng” Tuy nhiên, theo Điều 1.4 của PICC (những quy phạm bắt buộc -

Mandatory Rules) thì “Bộ nguyên tắc này không hạn chế việc áp dụng những

quy phạm bắt buộc, có nguồn gốc quốc gia, quốc tế phù hợp với các quy phạm có liên quan của Tư pháp quốc tế”, tức là nguyên tắc tự do về hình thức

hợp đồng có thể bị hạn chế bởi các quy định riêng của pháp luật quốc gia hoặc pháp luật quốc tế Theo đó, nếu trong pháp luật quốc gia, pháp luật quốc

tế có liên quan bắt buộc hình thức hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế phải lập thành văn bản thì các bên sẽ phải tuân theo quy định này Cũng theo PICC

(Điều 1.11), “văn bản” bao gồm tất cả các hình thức trao đổi thông tin cho

phép lưu giữ thông tin chứa đựng trong đó và có khả năng thể hiện dưới dạng

hữu hình Nghĩa là, “văn bản” bao gồm không chỉ điện tín, mà tất cả các cách

thức truyền thông khác, kể cả trao đổi thư điện tử, cho phép lưu giữ thông tin chứa đựng trong đó và có thể được thể hiện dưới dạng hữu hình PICC còn cho phép các bên chủ thể được phép thỏa thuận lựa chọn hình thức hợp đồng (Điều 2.1.13)

Ở Việt Nam, tại Điều 770 Bộ luật dân sự thì hình thức của hợp đồng phải tuân theo pháp luật của nước nơi giao kết hợp đồng Nếu hợp đồng được giao kết ở nước ngoài mà vi phạm quy định về hình thức hợp đồng theo pháp

luật của nước đó nhưng không trái với quy định về hình thức hợp đồng của Việt Nam thì hình thức hợp đồng được giao kết ở nước ngoài đó vẫn được công nhận ở Việt Nam

Còn đối với Lào, theo Điều 8 Luật hợp đồng Lào năm 2008 quy định

về hình thức của hợp đồng: "Hợp đồng mua bán hàng hóa có thể được ký kết

bằng bất kỳ hình hức nào" Như vậy, pháp luật Lào khá cởi mở trong vấn đề

hình thức hợp đồng, một hợp đồng có thể được xác lập bằng văn bản hay hành vi gay lời nói, đó là tùy thuộc vào ý chí của các bên tham gia Tuy nhiên,

riêng hợp đồng được ký kết giữa "cơ quan, tổ chức nhà nước với bất kỳ chủ

thể nào cũng phải được ký bằng văn bản" Nghĩa là pháp luật chỉ giới hạn vấn

đề hình thức hợp đồng với các chủ thể là cơ quan, tổ chức nhà nước và các chủ thể có các hợp đồng ký kết với cơ quan, tổ chức nhà nước Việc pháp luật Lào quy định như vậy, một mặt tạo thuận lợi nhất đối với các chủ thể, mặt khác đảm bảo sự chặt chẽ đối với Nhà nước trong hoạt động kinh tế, mang đến sự đảm bảo cao hơn:

Thứ nhất, về tính an toàn: Khi thảo thuận bằng văn bản, các bên sẽ biết

chính xác là họ đã thỏa thuận những gì Và nếu xảy ra tranh chấp thì họ có thể kiểm tra lại những nội dung quy định trong hợp đồng

Thứ hai, về tính toàn diện: Khi soạn thảo hợp đồng, ngoài những điều

khoản chính, các bên còn thảo luận các điều khoản phụ mà họ đã quên không

đề cập đến khi thảo luận trực tiếp

Thứ ba, về tính rõ ràng: Khi xảy ra tranh chấp, tố tụng thì hợp đồng sẽ

là bằng chứng vững chắc cho những gì hai bên đã thỏa thuận với nhau

Ngoài ra, nếu việc mua bán hàng hóa quốc tế có liên quan đến bên thứ

ba thì hợp đồng sẽ giúp bên thứ ba hiểu rõ hơn về thỏa thuận của hai bên

2.1.3 Nội dung hợp đồng

Nội dung của hợp đồng nói chung là toàn bộ những điều khoản do các bên thảo thuận, thể hiện quyền và nghĩa vụ của các bên trong quan hệ hợp đồng, bao gồm những thỏa thuận như hàng hóa là đối tượng của hợp đồng,

chất lượng, số lượng hàng hóa, giá cả, phương thức thanh toán, quyền và nghĩa vụ của các bên, phạt vi phạm, trường hợp bất khả kháng

Hợp đồng bắt buộ phải bao gồm những nội dung chủ yếu nào là tùy thuộc vào quy định của pháp luật từng quốc gia Việc pháp luật quy định nội dung của hợp đồng mua bán có ý nghĩa hướng các bên tập trung vào thỏa thuận các nội dung quan trọng của hợp đồng, tạo điều kiện thuận lợi để thực hiện và phòng ngừa các tranh chấp có thể xảy ra trong quá trình thực hiện hợp đồng Các nước thuộc hệ thống luật Anh - Mỹ về cơ bản chỉ bắt buộc thỏa thuận về điều khoản đối tượng của hợp đồng mua bán; còn những nội dung khác nếu các bên không thỏa thuận cụ thể thì có thể viện dẫn tập quán thương mại để xác định Trong khi đó, pháp luật của các nước thuộc hệ thống pháp luật Châu Âu lục địa, điển hình là Cộng hòa Pháp, thông thường hợp đồng mua bán cần phải thảo luận rõ về đối tượng, chất lượng và giá cả của hàng hóa

Ở Việt Nam, Luật thương mại năm 2005 không quy định nội dung chủ yếu của hợp đông mua bán hàng hóa quốc tế Những nội dung chủ yếu của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế xác định dựa trên những quy định mang tính chất khuyến nghị, định hướng của pháp luật, của thói quen và tập quán trương mại Theo Việt Nam, nội dung của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc

tế dựa trên tinh thần của Điều 402 Bộ luật Dân sự, đó là:

"Tuỳ theo từng loại hợp đồng, các bên có thể thoả thuận về những nội dung sau đây:

1 Đối tượng của hợp đồng là tài sản phải giao, công việc phải làm hoặc không được làm;

2 Số lượng, chất lượng;

3 Giá, phương thức thanh toán;

4 Thời hạn, địa điểm, phương thức thực hiện hợp đồng;

5 Quyền, nghĩa vụ của các bên;

tế phải có thêm điều khoản về phương thức thanh toán, địa điểm giao hàng, thời điểm chuyển quyền sở hữu Bên cạnh đó, tùy vào ý chí của các bên, mà các bên có thể tự do thỏa thuận thêm các vấn đề khác và đưa các điều khoản này vào hợp đồng của mình Việc pháp luật Lào có quy định về các điều khoản bắt buộc đối với các bên nhằm đảm bảo tính chặt chẽ của hợp đồng, để tránh xảy ra các tranh chấp và khi có tranh chấp có thể giải quyết dễ dàng

Mặc dù tôn trọng ý chí và sự thảo thuận của các bên trong hợp đồng,

nhưng theo Khoản 3 Điều 656 Bộ luật Dân sự Lào thì "việc áp dụng các nội

dung hợp đồng không được trái với các nguyên tắc cơ bản của pháp luật quốc gia" Ví dụ, đối tượng hàng hóa giao dịch không thuộc hàng hóa cấm kinh

doanh như Người, ma túy

- Tên hàng

Tên hàng là điều khoản quan trọng của hợp đồng, có ý nghĩa pháp lý

và thực tiễn đối với các bên tham gia ký kết Nó nói lên chính xác đối tượng mua bán trao đổi Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thường được ký kết dưới hình thức gián tiếp Vì vậy, các bên ít có điều kiện để xem hàng, thỏa thuận trực tiếp về việc mua bán Nên trong điều khoản này, hàng hóa phải được ghi một cách đầy đủ, rõ ràng, chính xác, có kèm theo tên thương mại Nếu đối tượng của việc mua bán gồm nhiều mặt hàng, chủng loại hàng khác

nhau thì phải ghi rõ danh mục của mặt hàng đó Danh mục các loại mặt hàng này có thể được coi là phụ lục của hợp đồng

- Số lượng

Đây là một trong những điều khoản quan trọng của hợp đồng bởi vì nó liên quan đến việc xác định rõ đối tượng của hợp đồng mua bán cũng như trách nhiệm và nghĩa vụ của các bên Theo Công ước Viên 1980 thì giao hàng theo đúng số lượng đã thỏa thuận là nghĩa vụ cơ bản của bên bán Hay theo luật bán hàng 1983 của Anh thì bên mua có quyền từ chối nhận hàng nếu bên bán hàng giao không đúng số lượng thỏa thuận Với quy định của Luật thương mại Việt Nam năm 2005 Điều 41, thì nếu bên bán giao thiếu hàng, giao hàng không phù hợp với hợp đồng thì bên mua có quyền yêu cẩu thực hiện đúng hợp đồng hoặc bồi thường

Bên cạnh đó, đối với hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thì việc lựa chọn đơn vị đo lường phải căn cứ vào tính chất của hàng hóa, vào tập quán thương mại quốc tế đối với các mặt hàng cụ thể

Theo nguyên tắc, số lượng của hàng hóa có thể được xác định bởi một

số liệu cụ thể hoặc có thể được quy định trong một giới hạn Ví dụ: số lượng gạo là đối tượng của việc mua bán là 10.000 tấn (2%) Do tính chất của một

số loại hàng hóa nên cần phải quy định tỷ lệ dung sai, như đối với hàng hóa

có sự bốc hơi hay có sự thay đổi độ ẩm

Ngoài ra, các bên cần phải thỏa thuận rõ là có hay không tính trọng lượng của bao bì và khối lượng của hàng hóa Đối với hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, trong thực tế bao giờ cũng nói rõ hai loại trọng lượng: trọng lượng cả bao bì và trọng lượng tịnh

- Phẩm chất hàng hóa

Đây là điều khoản quan trọng nhất của mọi hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Điều khoản về phẩm chất của hàng hóa là thỏa thuậncủa các bên

liên quan đến việc xác định chất lượng và cách thức kiểm tra chất lượng của hàng hóa Thông thường điều khoản này cần phải quy định cụ thể:

Thứ nhất, những yếu tố chủ yếu vể quy cách, phẩm chất của hàng hóa

và phương pháp xác định

Thứ hai, nghĩa vụ của các bên trong việc xác định thời gian, địa điểm

và cách thức kiểm tra chất lượng Thông thường địa điểm kiểm tra chất lượng của hàng hóa do các bên tự thỏa thuận có tính đến tính chất của từng loại hàng

và điều kiện giao hàng Hàng hóa có thể kiểm tratoàn bộ hay một phần theo xác xuất tùy theo tính chất của hàng hóa Đối với hàng không đặc định thường kiểm tra theo xác xuất, đối với hàng đặc định thì kiểm tra toàn bộ Các bên có thể thuê các cơ quan chức năng hay các giám định viên thực hiện việc kiểm tra chất lượng hàng hóa

- Giá cả

Điều khoản giá cả là điều khoản gắn liền với các điều khoản đối tượng hợp đồng Giá trong hợp đồng thường được xác định dựa trên những căn cứ như đơn giá, điều kiện cơ sở tính giá, điều khoản bảo lưu về giá hàng hóa… Đối với hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, giá cả cần phải được xác định trên cơ sở giá quốc tế và xuất phát từ điều kiện giao hàng Theo nguyên tắc giá cả cần phải được quy định rõ, đúng và chính xác Trong nhiều trường hợp người mua yêu cầu người bán ghi giá ít hơn giá thực tế để trốn thuế nhập khẩu ở nước mình, hoặc ngược lại để tránh việc kiểm soát ngoại tệ của nước mình, người mua cũng có thể yêu cầu người bán ghi giá cao hơn giá thực tế

để chuyển phần chênh lệch vào tài khoản của người mua ở nước ngoài

Theo Điều 1583 Bộ luật dân sự Pháp "việc bán được xem là sự hoàn thành khi có sự thỏa thuận về giá" Điều khoản về giá cả hàng hóa bao gồm những vấn đề:

Thứ nhất, đồng tiền tính giá: Gía cả trong buôn bán hàng hóa quốc tế được thể hiện bằng đồng tiền của nước xuất khẩu hoặc nước nhập khẩu hoặc

của nước thứ ba Trong việc lựa chọn đồng tiền tính giá, tập quán buôn bán có một ý nghĩa rất quan trọng

Đồng tiến tính giá là đồng tiền mà hai bên thỏa thuận trong hợp đồng

sử dụng để tính giá hàng hóa Các bên có thể thỏa thuận đồng tiền tính giá chính là đồng tiền thanh toán hoặc đồng tiền tính giá khác với đồng tiến thanh toán Trong thực tế, do đặc điểm của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có một khoảng thời gian kéo dài từ khi ký kết đến khi thực hiện hợp đồng nên lợi ích kinh tế của các bên có thể bị ảnh hưởng dí sự thay đổi giá trị của đồng tiền

mà các bên dùng để tính giá Vì thế, các bên phải xem xét xu hướng biến động của các đồng tiền tính giá cho giao dịch Trong thực tế, người bán luôn

cố gắng xác định giá cả bằng đồng tiền tương đối ổn định Còn người mua lại muốn xác định giá cả đồng tiền có xu hướng mất giá bởi vì nếu sau khi mức giá hàng đã được xác định rồi, đồng tiền mới mất giá thì họ sẽ có lợi

Thứ hai là phương pháp quy định giá Tùy theo phương pháp quy định, người ta phân biệt các loại giá sau: Gía cố định, giá quy định sau, giá linh hoạt và giá di động (Kỹ thuật nghiệp vụ ngoại thương - Trường Đại học Ngoại thương - Nhà xuất bản giáo dục, năm 2005) Trong đó, giá cố định là giá cả được quy định vào lúc ký kết hợp đồng và không được sửa đổi nếu không có thỏa thuận khác Loại giá này thường được sử dụng trong mua bán các mặt hàng bách hóa, các mặt hàng có thời hạn chế tạo ngắn ngày Gía quy định là giá cả không được định ngay khi ký kết hợp đồng mà được xác định trong quá trình thực hiện hợp đồng Trong hợp đồng người ta chỉ thỏa thuận một thời điểm nào đó và những nguyên tắc để dựa vào đó để xác định giá Chẳng hạn hai bên có thể quy định rằng giá cả sẽ được xác định theo thỏa thuận giữa hai bên một tháng trước khi giao hàng Gía linh hoạt là giá có thể xác định trong lúc ký kết hợp đồng nhưng có thể được xem xét lại nếu sau này, vào lúc giao hàng, giá thị trường của hàng hóa đó có sự biến động đến