Pháp luật về tổ chức lại, giải thể doanh nghiệp và thực tiễn áp dụng trên địa bàn tỉnh yên bái

Hiểu biết pháp luật doanh nghiệp không chỉ bó hẹp trong phạm vi lúc doanh nghiệp bắt đầu hoạt động mà phải là hiểu biết toàn diện bao gồm về thời kỳ hoạt động, các thay đổi phương thức h

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Chuyên ngành: Luật kinh tế

Mã số: 60380107

Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS Nguyễn Viết Tý

Hà Nội – 2017

Tôi xin cam đoan luận văn tốt nghiệp này là công trình nghiên cứu của riêng tôi Mọi thông tin được trích dẫn trong luận văn tốt nghiệp đã được ghi

rõ nguồn gốc

Tôi xin chịu trách nhiệm với lời cam đoan của mình

Tác giả luận văn

Hà Kim Sơn

Lời đầu tiên, tác giả chân thành cám ơn giáo viên hướng dẫn PGS.TS Nguyễn Viết Tý đã tận tình hướng dẫn, giúp đỡ tác giả hoàn thành luận văn tốt nghiệp này

Tác giả cũng xin được gửi lời cảm ơn sâu sắc tới gia đình, đồng nghiệp

và bạn bè đã ủng hộ và tạo mọi điều kiện thuận lợi để tác giả có thể hoàn thành được luận văn này

Xin chân thành cảm ơn!

Tác giả luận văn

Hà Kim Sơn

DNNN: Doanh nghiệp nhà nước

DNTN: Doanh nghiệp tư nhân

NN: Nhà nước

TW: Trung ương

BHXH: Bảo hiểm xã hội

BHYT: Bảo hiểm y tế

BHTN: Bảo hiểm thất nghiệp

CHƯƠNG 1.TỔNG QUAN PHÁP LUẬT VỀ TỔ CHỨC LẠI, GIẢI THỂ

DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM 6

1.1 KHÁI QUÁT VỀ TỔ CHỨC LẠI, GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP 6

1.1.1 Khái niệm và đặc điểm của tổ chức lại doanh nghiệp 6

1.1.2 Khái niệm và đặc điểm của giải thể doanh nghiệp 8

1.2 KHÁI QUÁT VỀ PHÁP LUẬT TỔ CHỨC LẠI, GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP 10

1.2.1 Pháp luật về tổ chức lại doanh nghiệp 10

1.2.2 Pháp luật về giải thể doanh nghiệp: 22

CHƯƠNG 2.THỰC TRẠNG DOANH NGHIỆP VÀ THỰC TIỄN ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VỀ TỔ CHỨC LẠI, GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP TẠI TỈNH YÊN BÁI 37

2.1 THỰC TRẠNG VỀ DOANH NGHIỆP TẠI TỈNH YÊN BÁI 37

2.2 THỰC TIỄN THỰC HIỆN QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ TỔ CHỨC LẠI DOANH NGHIỆP TẠI TỈNH YÊN BÁI 41

2.2.1 Thực tiễn thực hiện các quy định về hình thức tổ chức lại 41

2.2.2 Thực tiễn thực hiện các quy định về tổ chức lại dưới hình thức sáp nhập ở Yên Bái 42

2.3 THỰC TIỄN THỰC HIỆN PHÁP LUẬT VỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP TẠI TỈNH YÊN BÁI 43

2.3.1 Nội dung pháp luật về giải thể được áp dụng tại Tỉnh Yên Bái 43

2.3.2 Thực tiễn giải thể doanh nghiệp ở Yên Bái qua một số vụ việc cụ thể 45

CHƯƠNG 3.GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT NÂNG CAO HIỆU QUẢ THỰC THI PHÁP LUẬT VỀ TỔ CHỨC LẠI, GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP 53

3.1 Giải pháp hoàn thiện pháp luật về tổ chức lại, giải thể doanh nghiệp 53

3.1.3 Giải pháp sửa đổi, bổ sung các quy định về giải thể doanh nghiệp 59 3.2 Giải pháp nâng cao hiệu quả hoạt động tổ chức lại và giải thể doanh nghiệp 63 3.2.1 Nâng cao chất lượng công tác cán bộ, tăng cường hướng dẫn, trao đổi nghiệp vụ 63 3.2.2 Tuyên truyền giáo dục, phổ biến pháp luật về tổ chức lại và giải thể cho các doanh nghiệp 63

KẾT LUẬN 66 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của Đề tài

Chủ thể chủ yếu của nền kinh tế thị trường chính là các doanh nghiệp, do

đó nhu cầu điều chỉnh hoạt động của các doanh nghiệp trong đời sống kinh tế -

xã hội là cần thiết; nhu cầu hiểu biết pháp luật doanh nghiệp càng trở nên thiết yếu Cũng giống như các sự vật, hiện tượng trong đời sống xã hội, doanh

nghiệp có “đời sống” riêng của nó Doanh nghiệp ra đời, phát triển, thay đổi và

cũng có thể sẽ mất đi ở một thời điểm nhất định Các doanh nghiệp dù lớn hay nhỏ đều có thể phải trải qua các giai đoạn giống nhau của một vòng đời, mặc dù thời gian của các giai đoạn này có thể dài, ngắn khác nhau Hiểu biết pháp luật doanh nghiệp không chỉ bó hẹp trong phạm vi lúc doanh nghiệp bắt đầu hoạt động mà phải là hiểu biết toàn diện bao gồm về thời kỳ hoạt động, các thay đổi phương thức hoạt động thông qua tổ chức lại hoặc chấm dứt số phận pháp lý doanh nghiệp bằng thủ tục giải thể …

Hiểu rõ bản chất pháp lý của quá trình tổ chức lại, giải thể doanh nghiệp

là một nhu cầu xã hội đòi hỏi các nhà luật gia, các cơ quan quản lý nhà nước, những người nghiên cứu khoa học pháp lý phải tổ chức tìm hiểu về các các quy định mang tính thủ tục được xây dựng trong luật và cần phải tìm hiểu, nghiên cứu những khía cạnh pháp lý, thực tiễn liên quan để hiểu biết, lý giải vấn đề một cách thấu đáo Đây cũng là một nhiệm vụ quan trọng nhằm đưa chế định tổ chức lại, giải thể doanh nghiệp vào thực tiễn cuộc sống, đồng thời góp phần làm sáng

tỏ một số quan điểm nhận thức về một chế định pháp lý còn khá mới mẻ trong đời sống xã hội Đặc biệt trong nền kinh tế Việt nam đang tiến sâu vào nền kinh

tế cơ chế thị trường thì quá trình tổ chức lại, giải thể doanh nghiệp ngày càng sẽ trở thành nhu cầu quan trọng của doanh nghiệp Việc phân tích tìm hiểu nội dung

và những vấn đề pháp lý về tổ chức lại, giải thể doanh nghiệp sẽ là một công việc có ý nghĩa trong thực tiễn áp dụng pháp luật và có thể đồng thời góp phần vào quá trình nhận thức một chế định pháp lý còn khá mới mẻ trong đời sống xã hội Thực tế, để doanh nghiệp tăng trưởng đem lại lợi nhuận cao nhất, phù hợp

với thực tiễn địa phương, doanh nghiệp có thể có nhiều hình thức nhằm thay đổi phương thức kinh doanh thông qua chia, tách, hợp nhất, chuyển đổi hoặc chấm dứt sự tồn tại, trong đó có hình thức giải thể doanh nghiệp

Khi một doanh nghiệp cần thay đổi chiến lược kinh doanh hoặc nhu cầu quản trị công ty thay đổi, các chủ sở hữu mẫu thuẫn hoặc biến động về số lượng thành viên, hay nhằm nâng cao năng lực cạnh tranh; hoặc doanh nghiệp bị lâm vào tình trạng buộc phải giải thể làm nảy sinh nhiều vấn đề cần được giải quyết Chẳng những quan hệ giữa các thành viên trong doanh nghiệp, quan hệ vay nợ giữa các chủ nợ với doanh nghiệp, quan hệ giữa doanh nghiệp được tổ chức lại, giải thể với người lao động Vì vậy, việc giải quyết kịp thời các vấn đề của việc

tổ chức lại, giải thể doanh nghiệp có ý nghĩa quan trọng nhằm duy trì, bảo vệ quyền lợi của các chủ thể, đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ thể liên quan

Hơn nữa hiện nay, trong tình trạng kinh tế khủng hoảng sâu và rộng trên toàn cầu, mục tiêu, nhu cầu cơ cấu lại doanh nghiệp để phù hợp với chiến lược

kinh doanh của các nhà đầu tư hay việc rút lui khỏi thị trường một cách "trật tự",

từ đó số lượng doanh nghiệp có nhu cầu được tổ chức lại hay giải thể càng nhiều Trong khi đó, việc thi hành pháp luật về tổ chức lại, giải thể doanh nghiệp

vẫn còn nhiều điểm vướng mắc; còn có độ "vênh" giữa pháp luật và thực tiễn,

trình tự, thủ tục, thời hạn để thực hiện còn có những bất cập, kéo dài hay khó khăn nhất định cho doanh nghiệp khi thực hiện Xuất phát từ thực tiễn như vậy,

tác giả chọn đề tài “Pháp luật về tổ chức lại, giải thể doanh nghiệp và thực

tiễn áp dụng trên địa bàn tỉnh Yên Bái” làm đề tài nghiên cứu để thực hiện

luận văn thạc sĩ luật học

2 Tình hình nghiên cứu

Vấn đề tổ chức lại và giải thể doanh nghiệp không phải là vấn đề mới và

đã được nhiều nhà khoa học cũng như những người làm công tác thực tiễn quan tâm nghiên cứu

- Các công trình nghiên cứu về pháp luật tổ chức lại, giải thể doanh

nghiệp mới có thể kể như: “Nguyên tắc xây dựng và thực hiện chế định tổ chức

lại doanh nghiệp theo quy định của Luật doanh nghiệp” của tác giả Trần Trí

Trung – Đại học Quốc gia Hà Nội, bài viết đăng trên Tạp chí khoa học, Đại học quốc gia Hà Nội, Luật học số 28 (2012) tr 63-68; bài giảng chủ thể kinh doanh, chương Tổ chức lại và giải thể doanh nghiệp của Từ Thanh Thảo – Giảng viên

Đại học Luật, thành phố Hồ chí minh; bài “Một số vấn đề pháp lý liên quan đến

việc thành lập, tổ chức lại và giải thể công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên do doanh nghiệp nhà nước là chủ sở hữu - Nguyễn Tuấn Linh, Tạp chí dân

chủ và pháp luật, số chuyên đề pháp luật về doanh nghiệp 2012

- Các công trình nghiên cứu về pháp luật giải thể doanh nghiệp có thể kể

đến như: “Quy chế thành lập và giải thể doanh nghiệp nhà nước" (2000) của Hoành Thị Trâm, khóa tốt nghiệp; “Quy chế thành lập và giải thể, phá sản và cơ

chế quản lý của Luật công ty và Luật Doanh nghiệp tư nhân” (1996) Phạm Minh

Long, khóa luận tốt nghiệp; “Những quyy định về thành lập và giải thể doah

nghiệp nhà nước” (1992) của Ủy ban Kế hoạch nhà nước; “Một số ý kiến về giải thể, phá sản doanh nghiệp tư nhân và công ty trách nhiệm hữu hạn: của Phạm

Quý Tỵ, Tạp chí dân chủ và pháp luật, số 06/1998; Công trình nghiên cứu “Thực

trạng pháp luật vê giải thể doanh nghiệp - Một số đánh giá và kiến nghị hoàn thiện” của TS Nguyễn Thị Dung, Tạp chí luật học, số 10/2012; Công trình

“Những giải pháp pháp lý cần xây dựng và hoàn thiện nhằm đảm bảo doanh

nghiệp rút khỏi thị trường” (2012); Tài liệu Hội thảo khoa học của Viện Khoa

học pháp lý - Bộ Tư pháp; Luận văn thạc sĩ Luật học “Pháp luật về giải thể doanh nghiệp ở Việt Nam,thực trạng và hướng hoàn thiện”-tác giả Lê Ngọc Anh

Tuy nhiên, vấn đề tổ chức lại và giải thể doanh nghiệp chỉ là một trong các khía cạnh được nghiên cứu trong các công trình mà hầu hết tập trung bình luận, lý giải việc tổ chức lại, giải thể trên cơ sở các quy định pháp luật đã được sửa đổi Trong số đó, chưa có công trình nào nghiên cứu toàn diện về các vấn đề liên quan đến tổ chức lại và giải thể doanh nghiệp theo quy định pháp luật hiện

hành về tổ chức lại, giải thể doanh nghiệp và đặc biệt chưa đi sâu nghiên cứu việc áp dụng pháp luật về tổ chức lại, giải thể tại một địa phương cụ thể

Trên cơ sở kế thừa những thành tựu nghiên cứu về tổ chức lại, giải thể doanh nghiệp của các công trình khoa học đã được công bố, luận văn đi sâu tìm hiểu các quy định của pháp luật hiện hành về tổ chức lại, giải thể doanh nghiệp

và thực tiễn áp dụng trên địa bàn tỉnh Yên Bái, để có cái nhìn toàn diện về thực trạng tổ chức lại và giải thể doanh nghiệp hiện nay Từ đó tìm kiếm giải pháp nâng cao hiệu quả điều chỉnh của Luật Doanh nghiệp trong phạm vi cả nước nói chung và ở tỉnh Yên Bái nói riêng

3 Mục tiêu, đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu của luận văn

- Mục tiêu nghiên cứu của luận văn: Luận văn này được thực hiện với

mục đích làm sáng tỏ cơ sở lý luận cũng như nội dung của pháp luật về tổ chức lại và giải thể doanh nghiệp; phân tích, đánh giá thực tiễn áp dụng pháp luật về

tổ chức lại và giải thể doanh nghiệp ở một địa phương, đó là tỉnh Yên Bái; tìm kiếm những giải pháp và góp phần xây dựng hoàn thiện và nâng cao hiệu quả

điều chỉnh của pháp luật tổ chức lại và giải thể doanh nghiệp

- Đối tượng nghiên cứu của luận văn: là các quy định pháp luật, đặc biệt

là Luật Doanh nghiệp năm 2014 về tổ chức lại, giải thể doanh nghiệp và thực tiễn hoạt động tổ chức lại và giải thể doanh nghiệp ở một địa phương cụ thể

- Phạm vi nghiên cứu: luận văn chủ yếu tập trung nghiên cứu các quy

định pháp luật hiện hành về tổ chức lại và giải thể doanh nghiệp theo của Luật Doanh nghiệp năm 2014 và thực tiễn áp dụng quy định của pháp luật về tổ chức lại và giải thể doanh nghiệp tại tỉnh Yên Bái

4 Các câu hỏi nghiên cứu của luận văn

Những câu hỏi nghiên cứu trong luận văn này gồm: (i) Thế nào là tổ chức lại và giải thể doanh nghiệp? (ii) Nội dung của Luật Doanh nghiệp (2014)

về tổ chức lại và giải thể doanh nghiệp? (iii) Thực tiễn hoạt động tổ chức lại và giải thể doanh nghiệp và những thuận lợi, khó khăn trong hoạt động tổ chức lại

và giải thể doanh nghiệp ở tỉnh Yên Bái? (iv) Các giải pháp hoàn thiện pháp

luật về tổ chức lại và giải thể doanh nghiệp và nâng cao hiệu quả hoạt động tổ chức lại và giải thể doanh nghiệp?

5 Phương pháp nghiên cứu

- Phương pháp luận được sử dụng để giải quyết những vấn đề đặt ra trong

luận văn là: Phép duy vật biện chứng và phép duy vật lịch sử

- Các phương pháp nghiên cứu khoa học cụ thể bao gồm: Phương pháp phân tích, phương pháp so sánh, phương pháp đối chiếu, phương pháp thống kê, phương pháp mô hình hóa và phương pháp tổng hợp đánh giá Ngoài ra, luận văn còn có sự kế thừa những thành tựu đã đạt được của các công trình khoa học đi trước, từ đó khai triển theo ý tưởng của riêng mình gắn lý luận với thực tiễn nhằm phát hiện những ưu điểm, hạn chế của các quy định và đưa ra những kiến nghị có tính khả thi nhằm đảm bảo quyền tự do kinh doanh của tổ chức và cá nhân

6 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

- Luận văn hệ thống hóa các cơ sở lý luận, nghiên cứu các nội dung cụ thể của hoạt động tổ chức lại và giải thể doanh nghiệp;

- Phân tích đánh giá thực trạng hoạt động tổ chức lại và giải thể doanh nghiệp trên địa bàn tỉnh Yên Bái;

- Đề xuất các giải pháp hoàn thiện pháp luật về tổ chức lại và giải thể doanh nghiệp và nâng cao hiệu quả hoạt động tổ chức lại và giải thể doanh nghiệp trong phạm vi cả nước nói chung và trên địa bàn tỉnh Yên Bái nói riêng

7 Bố cục của luận văn

Ngoài phần mở đầu, mục lục và danh mục tài liệu tham khảo, luận văn được kết cấu gồm 3 chương:

Chương 1 Tổng quan về tổ chức lại, giải thể DN và pháp luật về tổ chức lại, giải thể DN;

Chương 2 Thực trạng DN và thực tiễn áp dụng pháp luật về tổ chức lại, giải thể DN tại Tỉnh Yên Bái;

Chương 3 Giải pháp hoàn thiện pháp luật về tổ chức lại, giải thể DN và giải pháp hoàn nâng cao hiệu quả hoạt động tổ chức lại, giải thể DN

CHƯƠNG 1 TỔNG QUAN PHÁP LUẬT VỀ TỔ CHỨC LẠI, GIẢI THỂ DOANH

NGHIỆP Ở VIỆT NAM

1.1 KHÁI QUÁT VỀ TỔ CHỨC LẠI, GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP

1.1.1 Khái niệm và đặc điểm của tổ chức lại doanh nghiệp

Trong hoạt động của doanh nghiệp, việc cải tiến thay thế, mua lại, sáp nhập hay chuyển đổi loại hình doanh nghiệp là nhu cầu thường thấy của các doanh nghiệp Điều đó xuất phát từ các nguyên nhân như chiến lược kinh doanh của doanh nghiệp bị thay đổi, nhu cầu quản trị của công ty thay đổi, các chủ sở hữu công ty phát sinh mâu thuẫn hoặc không thể tiếp tục tiến hành hoạt động sản xuất kinh doanh, số thành viên công ty không còn đủ giới hạn tối thiểu Trong quá trình kinh doanh, các chủ đầu tư lại có quyền mở rộng, thu hẹp quy mô hoặc chuyển đổi hình thức kinh doanh phù hợp với năng lực kinh doanh, nhu cầu của chủ sở hữu trong từng giai đoạn khác nhau Tổ chức lại doanh nghiệp là những biện pháp nhằm thay đổi quy mô hoặc loại hình doanh nghiệp, theo quyết định của chủ sở hữu doanh nghiệp phù hợp với từng giai đoạn kinh doanh khác nhau

Dưới góc độ lý luận: Tổ chức lại doanh nghiệp là tái cấu trúc lại doanh nghiệp (chia, tách, hợp nhất, sáp nhập hoặc chuyển đổi doanh nghiệp) dẫn đến làm thay đổi quy mô kinh doanh, hoặc thay đổi hình thức pháp lý nhằm mục đích nâng cao năng lực cạnh tranh và để phát huy hiệu quả, phù hợp hơn với mục tiêu doanh nghiệp hướng tới.1 Xét theo khía cạnh pháp lý thì tổ chức lại doanh nghiệp là một chế định pháp luật quy định về quá trình chia, tách, sáp nhập, hợp nhất, chuyển đổi doanh nghiệp nhằm mục đích phát triển của doanh nghiệp trong từng thời kỳ2

Trong lịch sử lập pháp của nước ta, những vấn đề về chia tách, hợp nhất, sáp nhập là những nội dung pháp lý đã được đề cập đến trong các văn bản khác

nhau Bộ Luật Dân sự năm 1995, đã đề cập các biện pháp này trong phần

“Những quy định chung về pháp nhân”, các nội dung tương tự cũng được kế

thừa trong Bộ Luật Dân sự năm 2014 Luật doanh nghiệp nhà nước năm 1995 cũng đã có quy định về các biện pháp tổ chức lại doanh nghiệp bao gồm: Sáp nhập vào doanh nghiệp nhà nước khác; chia tách doanh nghiệp nhà nước và những biện pháp khác làm thay đổi mục tiêu hoạt động, hình thức tổ chức của doanh nghiệp… trong phạm vi các văn bản luật về kinh doanh, thương mại Các quy định về tổ chức lại doanh nghiệp lần đầu tiên được đề cập trong Luật doanh

nghiệp năm 1999 theo đó định nghĩa “Tổ chức lại doanh nghiệp là việc chia,

tách, sáp nhập, hợp nhất và chuyển đổi doanh nghiệp”3 Luật Doanh nghiệp năm

2005 gần như vẫn giữ nguyên khái niệm đã xác định “Tổ chức lại doanh nghiệp

là việc chia, tách, hợp nhất, sáp nhập hoặc chuyển đổi doanh nghiệp”4 Luật Doanh nghiệp năm 2014 đã quy định rất cụ thể, rõ ràng về khái niệm tổ chức lại doanh nghiệp và các trường hợp tổ chức lại doanh nghiệp, tại Điều 4, Luật

Doanh nghiệp năm 2014 đã giải thích cụ thể, rõ ràng: “Tổ chức lại doanh nghiệp

là việc chia, tách, hợp nhất, sáp nhập hoặc chuyển đổi loại hình doanh nghiệp”

Như vậy, về bản chất tổ chức lại doanh nghiệp là tái cấu trúc lại doanh nghiệp làm thay đổi thay đổi quy mô, cơ cấu, cấu trúc bộ máy tổ chức hay hình thức pháp lý của doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp đã giải thích cụ thể, rõ ràng:

“Tổ chức lại doanh nghiệp là việc chia, tách, hợp nhất, sáp nhập hoặc chuyển

đổi loại hình doanh nghiệp” và được quy định cụ thể tại các điều từ điều 192 đến

điều 199 Chương IX của Luật Doanh nghiệp năm 2014

Đặc điểm của việc tổ chức lại doanh nghiệp:

(i) Làm thay đổi quy mô kinh doanh, từ công ty có quy mô lớn thành công

ty có quy mô nhỏ hơn và ngược lại: chia, tách, hợp nhất, sáp nhập;

(ii) Làm thay đổi hình thức pháp lý doanh nghiệp, từ doanh nghiệp tư nhân sang công ty TNHH, từ công ty TNHH thành công ty cổ phần… như việc chuyển đổi doanh nghiệp; Hình thành các doanh nghiệp mới trên thị trường,

hoặc chấm dứt các doanh nghiệp đang tồn tại từ các biện pháp chia, tách, hợp nhất doanh nghiệp;

(iii) Làm ảnh hưởng đến vấn đề cạnh tranh giữa các doanh nghiệp trên thị trường khi các doanh nghiệp thực hiệm biện pháp hợp nhất hay sáp nhập trở thanh các doanh nghiệp có quy mô kinh doanh, năng lực đầu tư

1.1.2 Khái niệm và đặc điểm của giải thể doanh nghiệp

Tại Việt Nam, hàng ngày có rất nhiều doanh nghiệp được thành lập mới thì ngược lại cũng có không ít các doanh nghiệp rút khỏi thị trường, việc gia nhập, rút khỏi thị trường là một tất yếu của doanh nghiệp trong nền kinh tế thị

trường Dưới góc độ ngôn ngữ, giải thể là “không còn hoặc làm cho không còn

tồn tại như một tổ chức, các thành phần, thành viên phân tán đi”5 Như vậy, hiểu theo cách thông thường thì giải thể doanh nghiệp có nghĩa là doanh nghiệp chấm dứt sự tồn tại, không còn tiến hành hoạt động kinh doanh Dưới góc độ pháp lý, khái niệm giải thể doanh nghiệp chưa được quy định tại bất kỳ văn bản quy phạm pháp luật nào Tuy nhiên, trong các tài liệu nghiên cứu luật học, có rất nhiều nhà nghiên cứu đã đưa ra khái niệm giải thể doanh nghiệp Từ điển Luật

học là “thủ tục chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp, với tư cách là một chủ thể

kinh doanh bằng cách thanh lý tài sản của doanh nghiệp để trả cho các chủ nợ” 6 Bên cạnh đó, một số tác giả cũng đưa ra khái niệm về giải thể doanh nghiệp, như Giáo trình Luật Kinh tế Việt Nam của Viện Đại học Mở Hà Nội:

“Giải thể doanh nghiệp là một trong những thủ tục pháp lý dẫn đến chấm dứt sự

tồn tại của doanh nghiệp”7 hay Giáo trình Pháp luật Kinh tế - Khoa Luật Trường

Đại học Kinh tế Quốc dân: “Giải thể doanh nghiệp được nhìn nhận là việc một

doanh nghiệp chấm dứt hoạt động kinh doanh, không tiếp tục tồn tại trên thị trường với tư cách là một chủ thể kinh doanh”8 Như vậy, có thể thấy các nhà nghiên cứu luật học có cách hiểu về khái niệm giải thể doanh nghiệp tương đối

giống nhau, đều cho rằng giải thể doanh nghiệp là việc chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp với tư cách là một chủ thể kinh doanh Giải thể doanh nghiệp không phải là một thời điểm, một sự kiện mà là một quá trình9 và quá trình đó phải tuân theo các quy định của pháp luật về điều kiện, đó là doanh nghiệp phải đảm bảo thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp

Tóm lại, giải thể doanh nghiệp là thủ tục chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp có điều kiện khi bảo đảm thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp đó

Giải thể doanh nghiệp có các đặc điểm cơ bản sau đây:

Thứ nhất, giải thể doanh nghiệp dẫn đến việc chấm dứt sự tồn tại của

doanh nghiệp, doanh nghiệp phải tiến hành thanh lý các tài sản, thực hiện việc thanh toán các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp Hậu quả là doanh nghiệp sẽ bị xóa tên trong sổ đăng ký doanh nghiệp và doanh nghiệp đó không còn tồn tại trên thị trường nữa

Thứ hai, giải thể doanh nghiệp là thủ tục mang tính hành chính Việc giải

thể doanh nghiệp do doanh nghiệp mà cụ thể là chủ sở hữu doanh nghiệp hoặc đại diện chủ sở hữu doanh nghiệp tiến hành theo trình tự, thủ tục pháp luật quy định Doanh nghiệp phải thực hiện đày đủ theo đúng thủ tục, trình tự luật định như thủ tục chấm dứt hiệu lực mã số thuế, trả con dấu, nộp hồ sơ giải thể…

Thứ ba, giải thể doanh nghiệp mang tính tự nguyện hoặc bắt buộc Giải

thể doanh nghiệp trước hết là quyền của chủ sở hữu hoặc các chủ sở hữu doanh nghiệp Chủ doanh nghiệp tư nhân, tất cả thành viên hợp danh của công ty hợp danh, Hội đồng thành viên của công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) hai thành viên trở lên, chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên, Đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần đều có quyền quyết định giải thể doanh nghiệp Đây là trường hợp giải thể hoàn toàn mang tính chất tự nguyện, theo ý chí của nhà đầu tư Tuy nhiên, pháp luật cũng quy định các trường hợp doanh nghiệp bắt buộc phải giải

9

Nguyên Văn Cương (2012) "Một số suy nghĩ về vai trò của Nhà nước trước hiện tượng doanh nghiệp rút

khỏi thị trường ở nước ta hiện nay", Hội thảo Những giải pháp pháp lý cần xây dựng và hoàn thiện nhằ, đảm

bảo doanh nghiệp rút khỏi thị trường

thể, như trong những trường hợp Công ty không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định trong thời hạn 06 tháng liên tục mà không làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp hoặc Bị thu hồi GCNĐKDN

Thứ tư, việc giải thể doanh nghiệp có thể do nhiều nguyên nhân khác nhau

nhưng phải đảm bảo thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp Doanh nghiệp có thể giải thể xuất phát từ: chủ doanh nghiệp hoặc các chủ sở hữu doanh nghiệp quyết định giải thể doanh nghiệp khi mục tiêu đề ra

đã được hoàn thành xong hay không thể đạt được mục tiêu đã đề ra hoặc doanh nghiệp có thể bị thu hồi GCNĐKDN do vi phạm pháp luật Tuy nhiên, dù giải thể với lý do gì thì doanh nghiệp chỉ được giải thể khi bảo đảm thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác Doanh nghiệp muốn chấm dứt sự tồn tại bằng thủ tục giải thể, doanh nghiệp phải tiến hành thanh lý tài sản và bảo đảm thanh toán đầy đủ các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp Đây cũng là đặc trưng, tiêu chí, sự khác biệt được dùng để phân biệt giữa chế định phá sản doanh nghiệp và giải thể doanh nghiệp10

1.2 KHÁI QUÁT VỀ PHÁP LUẬT TỔ CHỨC LẠI, GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP

1.2.1 Pháp luật về tổ chức lại doanh nghiệp

1.2.1.1 Khái niệm pháp luật về tổ chức lại doanh nghiệp

Tổ chức lại doanh nghiệp là việc chia, tách, hợp nhất, sáp nhập hoặc chuyển đổi loại hình doanh nghiệp Đây là hoạt động thuộc nội hàm của quyền

tự do kinh doanh của doanh nghiệp, được thực hiện nhằm mục đích tạo dựng những mô hình tổ chức kinh doanh hợp lý nhất để nâng cao hiệu quả sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp Trong quá trình thức hiện việc tổ chức lại doanh nghiệp phát sinh nhiều mối quan hệ khác nhau, như: quan hệ giữa doanh nghiệp với cơ quan nhà nước có thẩm quyền, quan hệ giữa doanh nghiệp với các đối tác (khách hàng), các quan hệ nội bộ trong doanh nghiệp và hoạt động tổ chức lại doanh nghiệp cũng ảnh hưởng, liên quan đến lợi ích của nhiều chủ thể khác

10

Lê Ngọc Anh (2014), Pháp luật về giải thể doanh nghiệp ở Việt Nam- Thực trạng và những giải pháp,

Luận văn thạc sỹ, Tr14

nhau Để điều chỉnh các quan hệ xã hội, cũng như bảo vệ lợi ích của các chủ thể

có lên quan, Nhà nước ban hành một hệ thống các quy phạm pháp luật nhằm điều chỉnh về tổ chức lại doanh nghiệp

Như vậy, pháp luật về tổ chức lại doanh nghiệp được hiểu là tổng thể các quy phạm do Nhà nước ban hành hoặc thừa nhận, điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình tổ chức lại doanh nghiệp, nhằm bảo vệ lợi ích của doanh nghiệp cũng như lợi ích của các chủ thể khác có liên quan

Xét về mặt nội dung, pháp luật về tổ chức lại doanh nghiệp bao gồm các quy định về: (i) Các hình thức tổ chức lại doanh nghiệp (chia, tách, hợp nhất, sáp nhập hoặc chuyển đổi loại hình doanh nghiệp); (ii) trình tự, thủ tục tổ chức lại doanh nghiệp; (iii) đảm bảo quyền và lợi ích của các chủ thể có liên quan trong quá trình tổ chức lại doanh nghiệp

Xét về mặt hình thức, pháp luật tổ chức lại doanh nghiệp là một bộ phận của pháp của pháp luật doanh nghiệp, được quy định trong các luật doanh nghiệp

và các văn bản hướng dẫn thi hành, trong đó phải kể đến Luật Doanh nghiệp năm 2005 và Luật Doanh nghiệp năm 2014

Luật Doanh nghiệp năm 2014 có những quy định mang tính định hướng, gợi mở về thành lập, tổ chức quản lý, tổ chức lại doanh nghiệp, trao cho doanh nghiệp tự do, tự nguyện, cam kết, thoả thuận theo các quy định của pháp luật: cho phép công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần có thể có một hoặc nhiều người đại diện theo pháp luật; cho phép công ty cổ phần có thể chọn một trong hai mô hình tổ chức, quản lý; cho phép lựa chọn cách bầu dồn phiếu hay không bầu dồn phiếu khi bầu thành viên Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát công ty cổ phần

Theo Luật Doanh nghiệp năm 2005 chỉ cho phép các công ty cùng loại hình mới được hợp nhất hay sáp nhập, Luật Doanh nghiệp năm 2014 không yêu cầu các công ty cùng loại mới được hợp nhất, sáp nhập, chia, tách đồng thời quy định rõ ràng về quyền lợi, nghĩa vụ, trách nhiệm cũng như trình tự thủ tục, hồ sơ thực hiện các loại thủ tục này Đây là điểm đổi mới hết sức quan trọng, điều này

sẽ góp phần thúc đẩy thị trường mua bán doanh nghiệp11

1.2.1.2 Các hình thức tổ chức lại doanh nghiệp theo quy định của Luật Doanh nghiệp hiện hành

Nhóm quy phạm pháp luật quan trọng của pháp luật về tổ chức lại doanh nghiệp được ghi nhận trong Luật Doanh nghiệp năm 2014, đó là những quy định

về các hình thức tổ chức lại doanh nghiệp, bao gồm: hợp nhất, sáp nháp, chia, tách và chuyển đổi doanh nghiệp12 Cụ thể:

Thứ hai, sáp nhập doanh nghiệp

Sáp nhập doanh nghiệp được quy định cụ thể trong Điều 195 Luật Doanh nghiệp năm 2014, theo đó hình thức sáp nhập được áp dụng đối với các loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh Sáp nhập doanh nghiệp là một hoặc một số công ty (công ty sáp nhập) có thể sáp nhập vào một công ty khác (công ty nhận sáp nhập) bằng cách chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp sang công ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt sự tồn tại của công ty bị sáp nhập Sau khi đăng ký doanh nghiệp, công ty bị sáp nhập chấm dứt tồn tại, công ty nhận sáp nhập được hưởng các quyền và lợi

11

Luật Doanh nghiệp năm 2014 và những điều bạn nên biết (2015), truy cập ngày 20/5/2017 tại địa chỉ:

nen-biet-a93001.html

http://www.doisongphapluat.com/phap-luat/van-ban-phap-luat/luat-doanh-nghiep-2014-va-nhung-dieu-ban-12

Xem: các điều từ 192 – 199 Luật doanh nghiệp năm 2014

ích hợp pháp, chịu trách nhiệm về các khoản nợ chưa thanh toán, hợp đồng lao động và nghĩa vụ tài sản khác của các công ty bị sáp nhập

Thứ ba, chia doanh nghiệp

Hình thức chia doanh nghiệp được quy định cụ thể tại Điều 192 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Đối với hình thức này, công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần có thể tiến hành chia doanh nghiệp tùy tình hình, nhu cầu kinh doanh và mục đích của chủ sở hữu Các doanh nghiệp có thể được chia thành một

số doanh nghiệp cùng loại Việc chia doanh nghiệp là giảm quy mô nhưng làm tăng

số lượng doanh nghiệp Số lượng thành viên, cổ đông và số lượng, tỷ lệ sở hữu cổ phần, phần vốn góp của thành viên, cổ đông và vốn điều lệ của các công ty mới sẽ được ghi tương ứng với cách thức phân chia, chuyển đổi phần vốn góp, cổ phần của công ty bị chia sang các công ty mới tương ứng Việc chia doanh nghiệp sẽ dẫn đến hậu quả pháp lý: Công ty bị chia chấm dứt tồn tại sau khi các công ty mới được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Các công ty mới phải cùng liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ chưa thanh toán, hợp đồng lao động và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bị chia hoặc thỏa thuận với chủ nợ, khách hàng và người lao động để một trong số các công ty đó thực hiện các nghĩa vụ này

Thứ tư, tách doanh nghiệp

Điều 193 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định, việc tách doanh nghiệp được áp dụng là công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần Công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần có thể tách doanh nghiệp bằng cách: chuyển một phần tài sản của công ty hiện có (công ty bị tách) để thành lập một hoặc một số công ty mới (công ty được tách); chuyển toàn bộ phần vốn góp, cổ phần của một hoặc một số thành viên, cổ đông cùng với tài sản tương ứng với giá trị

cổ phần, phần vốn góp của họ được chuyển sang cho các công ty mới; hoặc kết hợp cả hai hình thức trên Hậu quả pháp lý của việc tách doanh nghiệp là: Công

ty bị tách phải đăng ký thay đổi vốn điều lệ và số lượng thành viên tương ứng với phần vốn góp, cổ phần và số lượng thành viên giảm xuống đồng thời với đăng ký doanh nghiệp các công ty mới Sau khi đăng ký doanh nghiệp, công ty

bị tách và công ty được tách phải cùng liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ chưa thanh toán, hợp đồng lao động và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bị tách, trừ trường hợp công ty bị tách, công ty mới thành lập, chủ nợ, khách hàng và người lao động của công ty bị tách có thỏa thuận khác

Thứ năm, chuyển đổi doanh nghiệp

Các điều 196, 197 ,198, 199 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định, đối tượng áp dụng việc chuyển đổi doanh nghiệp là: Công ty TNHH có thể chuyển đổi thành công ty cổ phần và ngược lại; doanh nghiệp tư nhân có thể chuyển đổi thành công ty TNHH Hậu quả pháp lý của việc chuyển đổi doanh nghiệp là, sau khi đăng ký kinh doanh, công ty được chuyển đổi chấm dứt sự tồn tại; công ty chuyển đổi được hưởng các quyền và lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm về các khoản nợ chưa thanh toán, hợp đồng lao động và nghĩa vụ về tài sản khác của công ty được chuyển đổi

1.2.1.3 Quy định về trình tự, thủ tục tổ chức lại doanh nghiệp

Trình tự, thủ tục tổ chức lại doanh nghiệp được hướng dẫn cụ thể trong Thông tư số 20/2015/TT-BKHĐT ngày 01/12/2015 của Bộ Kế hoạch và Đầu tư

phải được gửi đến tất cả các chủ nợ và thông báo cho người lao động biết trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày thông qua nghị quyết;

- Thành viên, chủ sở hữu công ty hoặc cổ đông của công ty mới được thành lập thông qua Điều lệ, bầu hoặc bổ nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty, Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và tiến hành đăng

ký doanh nghiệp kèm theo nghị quyết chia công ty;

- Số lượng thành viên, cổ đông,số lượng, tỷ lệ sở hữu, phần vốn góp, vốn điều lệ của các công ty mới sẽ được ghi tương ứng với cách thức phân chia, chuyển đổi phần vốn góp, cổ phần của công ty bị chia sang các công ty mới;

- Công ty bị chia chấm dứt tồn tại sau khi các công ty mới được cấp GCNĐKDN Các công ty mới phải cùng liên đới chịu trách nhiệm về các khoản

nợ chưa thanh toán, hợp đồng lao động và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bị chia hoặc thỏa thuận với chủ nợ, khách hàng và người lao động để một trong số các công ty đó thực hiện các nghĩa vụ này;

- Cơ quan đăng ký kinh doanh cập nhật tình trạng pháp lý của công ty bị chia trong Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký doanh nghiệp khi cấp GCNĐKDN cho công ty mới Trường hợp công ty mới có địa chỉ trụ sở chính ngoài tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương nơi công ty bị chia có trụ sở chính thì Cơ quan đăng ký kinh doanh nơi đặt trụ sở chính công ty mới phải thông báo việc đăng ký doanh nghiệp công ty mới cho Cơ quan đăng ký kinh doanh nơi công ty bị chia đặt trụ sở chính để cập nhật tình trạng pháp lý của công ty bị chia trên Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký doanh nghiệp

● Thủ tục tách công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần được quy định như sau:

Thứ nhất, hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty hoặc Đại hội đồng cổ

đông của công ty bị tách thông qua nghị quyết tách công ty theo quy định của Luật này và Điều lệ công ty Nghị quyết tách công ty phải có các nội dung chủ yếu về tên, địa chỉ trụ sở chính công ty bị tách; tên công ty được tách sẽ thành lập; phương án sử dụng lao động; cách thức tách công ty; giá trị tài sản, các

quyền và nghĩa vụ được chuyển từ công ty bị tách sang công ty được tách; thời hạn thực hiện tách công ty Nghị quyết tách công ty phải được gửi đến tất cả các chủ nợ và thông báo cho người lao động biết trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày thông qua nghị quyết;

Thứ hai, các thành viên, chủ sở hữu công ty hoặc các cổ đông của công ty

được tách thông qua Điều lệ, bầu hoặc bổ nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty, Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và tiến hành đăng ký doanh nghiệp theo quy định của Luật này Trường hợp này, hồ sơ đăng

ký doanh nghiệp phải kèm theo nghị quyết tách công ty quy định tại điểm a khoản này Sau khi đăng ký doanh nghiệp, công ty bị tách và công ty được tách phải cùng liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ chưa thanh toán, hợp đồng lao động và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bị tách, trừ trường hợp công ty bị tách, công ty mới thành lập, chủ nợ, khách hàng và người lao động của công ty

bị tách có thỏa thuận khác13

● Thủ tục hợp nhất công ty được quy định như sau:

Thứ nhất, các công ty bị hợp nhất chuẩn bị hợp đồng hợp nhất Hợp đồng

hợp nhất phải có các nội dung chủ yếu về tên, địa chỉ trụ sở chính của các công

ty bị hợp nhất; tên, địa chỉ trụ sở chính của công ty hợp nhất; thủ tục và điều kiện hợp nhất; phương án sử dụng lao động; thời hạn, thủ tục và điều kiện chuyển đổi tài sản, chuyển đổi phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu của công ty bị hợp nhất thành phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu của công ty hợp nhất; thời hạn thực hiện hợp nhất; dự thảo Điều lệ công ty hợp nhất;

Thứ hai, các thành viên, chủ sở hữu công ty hoặc các cổ đông của các công

ty bị hợp nhất thông qua hợp đồng hợp nhất, Điều lệ công ty hợp nhất, bầu hoặc

bổ nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty, Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc công ty hợp nhất và tiến hành đăng ký doanh nghiệp công ty hợp nhất theo quy định của Luật này Hợp đồng hợp nhất phải

13

Quy định mới về chia tách doanh nghiệp (2014), truy cập ngày 15/4/2017 tại địa chỉ http://www.thanhlapdoanhnghiep.net.vn/quy-dinh-moi-nhat-ve-chia-tach-doanh-nghiep.htm,

được gửi đến các chủ nợ và thông báo cho người lao động biết trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày thông qua

Thứ ba, trường hợp hợp nhất mà theo đó công ty hợp nhất có thị phần từ

30% đến 50% trên thị trường liên quan thì đại diện hợp pháp của công ty bị hợp nhất phải thông báo cho cơ quan quản lý cạnh tranh trước khi tiến hành hợp nhất, trừ trường hợp Luật Cạnh tranh có quy định khác Cấm các trường hợp hợp nhất

mà theo đó công ty hợp nhất có thị phần trên 50% trên thị trường có liên quan, trừ trường hợp Luật cạnh tranh có quy định khác

Thứ tư, hồ sơ, trình tự đăng ký doanh nghiệp công ty hợp nhất thực hiện

theo các quy định tương ứng của Luật này và phải kèm theo bản sao các giấy tờ như: Hợp đồng hợp nhất; Nghị quyết và biên bản họp thông qua hợp đồng hợp nhất của các công ty bị hợp nhất

Thứ năm, Sau khi đăng ký doanh nghiệp, các công ty bị hợp nhất chấm dứt

tồn tại; công ty hợp nhất được hưởng các quyền và lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm về các khoản nợ chưa thanh toán, hợp đồng lao động và các nghĩa vụ tài sản khác của các công ty bị hợp nhất Cơ quan đăng ký kinh doanh cập nhật tình trạng pháp lý của công ty bị hợp nhất trên Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng

ký doanh nghiệp khi cấp GCNĐKDN cho công ty hợp nhất Trường hợp công ty

bị hợp nhất có địa chỉ trụ sở chính ngoài tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương nơi đặt trụ sở chính công ty hợp nhất thì Cơ quan đăng ký kinh doanh nơi công

ty hợp nhất phải thông báo việc đăng ký doanh nghiệp cho Cơ quan đăng ký kinh doanh nơi đặt trụ sở chính công ty bị hợp nhất để cập nhật tình trạng pháp

lý công ty bị hợp nhất trên Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký doanh nghiệp14

● Thủ tục sáp nhập công ty được quy định như sau:

Thứ nhất, các công ty liên quan chuẩn bị hợp đồng sáp nhập và dự thảo

Điều lệ công ty nhận sáp nhập Hợp đồng sáp nhập phải có các nội dung chủ yếu

về tên, địa chỉ trụ sở chính của công ty nhận sáp nhập; tên, địa chỉ trụ sở chính

14

Thủ tục chia, tách, hợp nhất, sáp nhập doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp 2014 (2017) truy cập ngày

15/4/2017 tại địa chỉ:

http://luatviet.net.vn/thu-tuc-chia-tach-hop-nhat-sap-nhap-doanh-nghiep-theo-luat-doanh-nghiep-2014/n20170524045757719.html

của công ty bị sáp nhập; thủ tục và điều kiện sáp nhập; phương án sử dụng lao động; cách thức, thủ tục, thời hạn và điều kiện chuyển đổi tài sản, chuyển đổi phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu của công ty bị sáp nhập thành phần vốn góp,

cổ phần, trái phiếu của công ty nhận sáp nhập; thời hạn thực hiện sáp nhập Các thành viên, chủ sở hữu công ty hoặc các cổ đông của các công ty liên quan thông qua hợp đồng sáp nhập, Điều lệ công ty nhận sáp nhập và tiến hành đăng ký doanh nghiệp công ty nhận sáp nhập theo quy định của Luật này Hợp đồng sáp nhập phải được gửi đến tất cả các chủ nợ và thông báo cho người lao động biết trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày thông qua

Thứ hai, sau khi đăng ký doanh nghiệp, công ty bị sáp nhập chấm dứt tồn

tại; công ty nhận sáp nhập được hưởng các quyền và lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm về các khoản nợ chưa thanh toán, hợp đồng lao động và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bị sáp nhập

Thứ ba, trường hợp sáp nhập mà theo đó công ty nhận sáp nhập có thị phần

từ 30% đến 50% trên thị trường liên quan thì đại diện hợp pháp của công ty thông báo cho cơ quan quản lý cạnh tranh trước khi tiến hành sáp nhập, trừ trường hợp Luật cạnh tranh có quy định khác Cấm các trường hợp sáp nhập các công ty mà theo đó công ty nhận sáp nhập có thị phần trên 50% trên thị trường

có liên quan, trừ trường hợp Luật cạnh tranh có quy định khác

Thứ tư, hồ sơ, trình tự đăng ký doanh nghiệp công ty nhận sáp nhập thực

hiện theo các quy định của Luật doanh nghiệp và phải kèm theo bản sao các giấy

tờ sau đây: Hợp đồng sáp nhập; Nghị quyết và biên bản họp thông qua hợp đồng sáp nhập của các công ty nhận sáp nhập; Nghị quyết và biên bản họp thông qua hợp đồng sáp nhập của các công ty bị sáp nhập, trừ trường hợp công ty nhận sáp nhập là thành viên, cổ đông sở hữu trên 65% vốn điều lệ hoặc cổ phần có quyền biểu quyết của công ty bị sáp nhập

Thứ năm, cơ quan đăng ký kinh doanh tiến hành cập nhật tình trạng pháp lý

của công ty bị sáp nhập trên Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký doanh nghiệp và thực hiện thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp cho công ty nhận sáp nhập

Trường hợp công ty bị sáp nhập có địa chỉ trụ sở chính ngoài tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương nơi đặt trụ sở chính công ty nhận sáp nhập thì Cơ quan đăng ký kinh doanh nơi công ty nhận sáp nhập thông báo việc đăng

ký doanh nghiệp cho Cơ quan đăng ký kinh doanh nơi đặt trụ sở chính công ty bị sáp nhập để cập nhật tình trạng pháp lý của công ty bị sáp nhập trên Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký doanh nghiệp

● Chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn thành công ty cổ phần

Thứ nhất, đối với doanh nghiệp nhà nước chuyển đổi thành công ty cổ phần

thì thực hiện theo quy định của pháp luật về việc chuyển công ty nhà nước thành công ty cổ phần

Thứ hai, công ty trách nhiệm hữu hạn có thể chuyển đổi thành công ty cổ

phần theo phương thức như: (i) Chuyển đổi thành công ty cổ phần mà không huy động thêm tổ chức, cá nhân khác cùng góp vốn, không bán phần vốn góp cho tổ chức, cá nhân khác; (ii) chuyển đổi thành công ty cổ phần bằng cách huy động thêm tổ chức, cá nhân khác góp vốn; (iii) Chuyển đổi thành công ty cổ phần bằng cách bán toàn bộ hoặc một phần phần vốn góp cho một hoặc một số tổ chức, cá nhân khác; (iv) kết hợp phương thức trên

Sau khi chuyển đổi, công ty phải đăng ký chuyển đổi công ty với Cơ quan đăng ký kinh doanh trong thời hạn 10 ngày, kể từ ngày hoàn thành việc chuyển đổi Trong thời hạn 05 ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ chuyển đổi, cơ quan đăng ký doanh nghiệp cấp lại GCNĐKDN Công ty chuyển đổi kế thừa toàn bộ các quyền và lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm về các khoản nợ, gồm

nợ thuế, hợp đồng lao động và các nghĩa vụ khác của công ty được chuyển đổi Trong thời hạn 07 ngày làm việc, kể từ ngày cấp GCNĐKDN, cơ quan đăng ký kinh doanh phải thông báo cho các cơ quan nhà nước có liên quan theo quy định tại khoản 1 Điều 34 của Luật Doanh nghiệp năm 2014; cập nhật tình trạng pháp lý của công ty trên Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký doanh nghiệp

● Chuyển đổi công ty cổ phần thành công ty trách nhiệm hữu hạn một

thành viên

Công ty cổ phần có thể chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên theo phương thức: (i) Một cổ đông nhận chuyển nhượng toàn bộ cổ phần, phần vốn góp tương ứng của tất cả các cổ đông còn lại; (ii) Một tổ chức hoặc cá nhân không phải là cổ đông nhận chuyển nhượng toàn bộ số cổ phần của tất cả cổ đông của công ty; (iii) Công ty chỉ còn lại một cổ đông trong thời gian vượt quá thời hạn yêu cầu số lượng tối thiểu công ty cổ phần theo quy định tại Điều 110 của Luật Doanh nghiệp năm 2014

Trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày hoàn thành việc chuyển nhượng cổ phần theo quy định tại điểm a và điểm b khoản 1 Điều này và xảy ra trường hợp điểm c khoản 1 Điều này, công ty gửi hoặc nộp hồ sơ chuyển đổi tại Cơ quan đăng ký kinh doanh nơi doanh nghiệp đã đăng ký Trong thời hạn 05 ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ chuyển đổi, Cơ quan đăng ký kinh doanh cấp GCNĐKDN Trong thời hạn 07 ngày làm việc, kể từ ngày cấp GCNĐKDN, Cơ quan đăng ký kinh doanh phải thông báo cho các cơ quan nhà nước liên quan theo quy định tại khoản 1 Điều 34 của Luật này; đồng thời cập nhật tình trạng pháp lý của công ty trên Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký doanh nghiệp

Công ty chuyển đổi đương nhiên kế thừa toàn bộ các quyền và lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm về các khoản nợ, gồm cả nợ thuế, hợp đồng lao động và các nghĩa vụ khác của công ty được chuyển đổi

● Chuyển đổi công ty cổ phần thành công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành

viên trở lên

Công ty cổ phần có thể chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn theo phương thức: (i) Chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn mà không huy động thêm hoặc chuyển nhượng cổ phần cho tổ chức, cá nhân khác; (ii) Chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn đồng thời với huy động thêm tổ chức, cá nhân khác góp vốn; (iii) Chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn đồng thời với chuyển nhượng toàn bộ hoặc một phần của toàn bộ hoặc một phần cổ phần cho tổ chức, cá nhân khác góp vốn; (iv) Chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn kết hợp các phương thức trên Công ty phải đăng ký chuyển đổi

công ty với Cơ quan đăng ký kinh doanh trong thời hạn 10 ngày, kể từ ngày hoàn thành việc chuyển đổi Trong thời hạn 05 ngày làm việc, kể từ ngày nhận

hồ sơ, Cơ quan đăng ký kinh doanh cấp GCNĐKDN Công ty chuyển đổi đương nhiên kế thừa toàn bộ các quyền và lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm về các khoản nợ, gồm cả nợ thuế, hợp đồng lao động và các nghĩa vụ khác của công ty được chuyển đổi Trong thời hạn 07 ngày làm việc, kể từ ngày cấp GCNĐKDN,

Cơ quan đăng ký kinh doanh phải thông báo cho các cơ quan nhà nước có liên quan theo quy định tại khoản 1 Điều 34 của Luật này; đồng thời cập nhật tình trạng pháp lý của công ty trên Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký doanh nghiệp

● Chuyển đổi doanh nghiệp tư nhân thành công ty trách nhiệm hữu hạn

Doanh nghiệp tư nhân có thể chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn theo quyết định của chủ doanh nghiệp tư nhân nếu đủ các điều kiện: (i) Có đủ các điều kiện theo quy định tại khoản 1 Điều 28 của Luật Doanh nghiệp năm 2014; (ii) Chủ doanh nghiệp tư nhân phải là chủ sở hữu công ty (đối với trường hợp chuyển đổi thành Công ty TNHH một thành viên do cá nhân làm chủ sở hữu) hoặc thành viên (đối với trường hợp chuyển đổi thành công ty TNHH hai thành viên trở lên); (iii) Chủ doanh nghiệp tư nhân cam kết bằng văn bản chịu trách nhiệm cá nhân bằng toàn bộ tài sản của mình đối với tất cả các khoản nợ chưa thanh toán của doanh nghiệp tư nhân và cam kết thanh toán đủ số nợ khi đến hạn; (iv) Chủ doanh nghiệp tư nhân có thỏa thuận bằng văn bản với các bên của hợp đồng chưa thanh lý về việc công ty trách nhiệm hữu hạn được chuyển đổi tiếp nhận và thực hiện các hợp đồng đó; (v) Chủ doanh nghiệp tư nhân cam kết bằng văn bản hoặc có thỏa thuận bằng văn bản với các thành viên góp vốn khác về việc tiếp nhận và sử dụng lao động hiện có của doanh nghiệp tư nhân Trong thời hạn 05 ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ, Cơ quan đăng

ký kinh doanh xem xét và cấp GCNĐKDN nếu có đủ các điều kiện quy định tại khoản 1 điều 28 Trong thời hạn 07 ngày làm việc, kể từ ngày cấp GCNĐKDN,

Cơ quan đăng ký kinh doanh phải thông báo cho các cơ quan nhà nước có liên

quan theo quy định tại khoản 1 Điều 34 của Luật này; đồng thời cập nhật tình trạng pháp lý doanh nghiệp trên cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký doanh nghiệp

1.2.1.4 Quy định về đảm bảo quyền và lợi ích của các chủ thể có liên quan trong quá trình tổ chức lại doanh nghiệp

Các doanh nghiệp mới thành lập từ doanh nghiệp bị chia, hợp nhất hoặc chuyển đổi được hưởng các quyền và lợi ích hợp pháp, phải chịu trách nhiệm hoặc liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ chưa thanh toán, hợp đồng lao động và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp cũ Ngược lại, đối với hình thức tách hoặc sáp nhập doanh nghiệp, cả doanh nghiệp mới thành lập từ việc tổ chức lại và doanh nghiệp cũ đều có các quyền và nghĩa vụ như nêu trên Tuy nhiên, việc tổ chức lại doanh nghiệp có nghĩa vụ bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ thể có liên quan Cụ thể:

- Nghĩa vụ đối với người lao động: Theo quy định của Bộ luật lao động,

trong trường hợp chia, tách, hợp nhất, sáp nhập doanh nghiệp, người sử dụng lao động kế tiếp phải chịu trách nhiệm tiếp tục sử dụng số lao động hiện có và tiến hành việc sửa đổi, bổ sung hợp đồng lao động Trường hợp không sử dụng hết số lao động hiện có, người sử dụng kế tiếp có trách nhiệm xây dựng và thực hiện phương án sử dụng lao động theo quy định Trường hợp bắt buộc phải cho người lao động thôi việc thì phải trả trợ cấp mất việc làm theo quy định

- Nghĩa vụ đối với cơ quan quản lý thuế: Khi thực hiện việc chia, tách,

hợp nhất, sáp nhập, chuyển đổi, doanh nghiệp phải thực hiện quyết toán thuế với

cơ quan thuế đến thời điểm có quyết định tổ chức lại của cơ quan có thẩm quyền

và có trách nhiệm nộp báo cáo tình hình sử dụng hóa đơn cùng với thời hạn nộp

hồ sơ quyết toán thuế Trường hợp có số thuế giá trị gia tăng (GTGT) nộp thừa hoặc số thuế GTGT đầu vào chưa được khấu trừ hết, doanh nghiệp sẽ được hoàn thuế nếu nộp phương pháp khấu trừ thuế

1.2.2 Pháp luật về giải thể doanh nghiệp:

1.2.2.1 Khái niệm pháp luật về giải thể doanh nghiệp:

Việt Nam cũng như các quốc gia khác đều quan tâm xây dựng chế định

pháp luật về giải thể doanh nghiệp nhằm đảm bảo doanh nghiệp rút lui khỏi thị trường một cách có trật tự, lành mạnh qua đó bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ thể có liên quan Pháp luật về giải thể doanh nghiệp được hiểu là tổng thể các quy phạm pháp luật do Nhà nước ban hành, điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình giải thể doanh nghiệp Về nội dung, bao gồm các quy định về: các trường hợp giải thể doanh nghiệp; thủ tục giải thể doanh nghiệp; cách thức xử lý các khoản nợ của doanh nghiệp giải thể

Về hình thức, pháp luật về giải thể được ghi nhận trong các văn bản quy phạm pháp luật, trước đây chế định về giải thể doanh nghiệp được quy định tương ứng với mỗi loại hình doanh nghiệp Đối với giải thể doanh nghiệp nhà nước, được quy định tại Luật Doanh nghiệp Nhà nước năm 1995 và sau này là Luật Doanh nghiệp Nhà nước năm 2003 Đối với khối doanh nghiệp ngoài quốc doanh thì các quy định về giải thể doanh nghiệp được ghi nhận tại Luật Công ty năm 1990 và Luật Doanh nghiệp tư nhân năm 1990 và sau đó được thay thế bởi Luật Doanh nghiệp năm 1999 Như vậy, hệ thống pháp luật về giải thể doanh nghiệp trước đây quy định không thống nhất giữa các loại hình doanh nghiệp15 Với mục đích tạo môi trường pháp lý thuận lợi cho doanh nghiệp phát triển, xóa

bỏ sự phân biệt đối xử giữa doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế, Luật Doanh nghiệp năm 2014 được Quốc hội khóa XIII, kỳ họp thứ 8 thông qua ngày 26/11/2014 và có hiệu lực thi hành từ ngày 01/7/2015 tiếp tục kế thừa các quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2005 và theo hướng mở hơn cho doanh nghiệp trong quá trình thực hiện thủ tục giải thể Các quy định về giải thể doanh nghiệp cũng được tiếp tục ghi nhận trong Luật Doanh nghiệp năm 2014 và được áp dụng chung cho tất cả các loại hình doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế

Thời hạn và thủ tục giải quyết giải thể doanh nghiệp được nhanh chóng và thuận lợi hơn, điều này sẽ góp phần hạn chế tình trạng bức xúc của xã hội và cộng đồng doanh nghiệp trong thời gian vừa qua về các vấn đề như: doanh nghiệp “chết” mà không được chôn, doanh nghiệp chật vật xin được chết ; đồng

15

Lê Ngọc Anh (2014), Pháp luật về giải thể doanh nghiệp ở Việt Nam- Thực trạng và những giải pháp,

Luận văn thạc sỹ, Tr18

thời, sẽ góp phần làm “sạch” dữ liệu về doanh nghiệp16 Nhằm khắc phục những vướng mắc trên, quy trình giải thể doanh nghiệp quy định đã được thiết kế theo hướng “tự động” Theo đó, thời hạn tối đa để cơ quan đăng ký kinh doanh thực hiện thủ tục xóa tên doanh nghiệp là 05 ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ giải thể Đồng thời, doanh nghiệp sẽ được tự động giải thể sau 180 ngày kể từ ngày

cơ quan đăng ký kinh doanh nhận được quyết định giải thể của doanh nghiệp Điều này đòi hỏi các cơ quan, đặc biệt là cơ quan thuế sẽ phải khẩn trương thực hiện thủ tục quyết toán thuế cho doanh nghiệp Đồng thời, Luật Doanh nghiệp năm 2014 cũng bổ sung quy định về giải thể doanh nghiệp trong trường hợp thu hồi GCNĐKDN hoặc theo quyết định của Tòa án

1.2.2.2 Các trường hợp giải thể doanh nghiệp:

Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định về các trường hợp giải thể và điều kiện giải thể tại khoản 1 và khoản 2 Điều 201 Nếu như Luật Doanh nghiệp năm

2005 quy định trường hợp giải thể của doanh nhiệp bao gồm hai hình thức đó là giải thể tự nguyện và giải thể bắt buộc Nhưng đến Luật Doanh nghiệp năm 2014 thì doanh nghiệp bị giải thể trong các trường hợp: (i) Kết thúc thời hạn hoạt động

đã ghi trong Điều lệ công ty mà không có quyết định gia hạn; (ii) theo quyết định của chủ doanh nghiệp đối với doanh nghiệp tư nhân, của tất cả thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh, Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty đối với công ty trách nhiệm hữu hạn, của Đại hội cổ đông đối với công ty cổ phần; (iii) Công ty không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định của Luật này trong thời hạn 06 tháng liên tục mà không làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp; (iv) Bị thu hồi GCNĐKDN 17

Như vậy, doanh nghiệp có thể giải thể khi:

- Kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong Điều lệ công ty mà không có quyết định gia hạn, điều lệ công ty là bản cam kết của các thành viên về thành

lập, hoạt động của công ty, trong đó đã thảo thuận về thời hạn hoạt động Khi hết thời hạn hoạt động đã ghi trong điều lệ (nếu các thành viên không muốn xin gia hạn hoạt động) thì công ty đương nhiên phải tiến hành giải thể Đây là trường hợp các thành viên xét thấy việc tham gia công ty không còn có lợi thì họ có thể thỏa thuận để yêu cầu giải thể công ty

Theo quyết định của chủ sở hữu doanh nghiệp: Việc giải thể công ty là do các chủ thể theo quy định của pháp luật được thực hiện, nhằm đảm bảo quyền và lợi ích cho các thành viên khác của công ty Pháp luật cũng quy định rất rõ và cụ thể các chủ thể có thẩm quyền được tiến hành thủ tục giải thể doanh nghiệp

- Công ty không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định của pháp luật: Có đủ số lượng thành viên tối thiểu là một trong những điều kiện pháp

lý để công ty tồn tại và hoạt động, pháp luật quy định số lượng thành viên tối thiểu cho mỗi loại hình công ty là khác nhau Khi không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu, để tiếp tục tồn tại, công ty phải kết nạp thêm các thành viên cho đủ

số lượng tối thiểu Thời hạn để công ty thực hiện việc kết nạp thêm thành viên là

6 tháng nếu không kết nạp thêm thành viên thì công ty phải giải thể

Bị thu hồi GCNĐKKD: GCNĐKKD là căn cứ pháp lý không thể thiếu cho

sự tồn tại và hoạt động của các doanh nghiệp nói chung, công ty nói riêng Khi công ty kinh doanh vi phạm các quy định của pháp luật và bị thu hồi GCNĐKKD thì công ty không thể tiếp tục tồn tại, hoạt động

Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định các trường hợp bị thu hồi GCNĐKD Đó là: (i) Nội dung kê khai trong hồ sơ đăng ký doanh nghiệp là giả mạo; (ii) Doanh nghiệp do những người bị cấm thành lập doanh nghiệp; (iii) Doanh nghiệp ngừng hoạt động kinh doanh 01 năm mà không thông báo với Cơ quan đăng ký kinh doanh và cơ quan thuế; (iv) Doanh nghiệp không gửi báo cáo theo quy định tại điểm c khoản 1 Điều 209 của Luật này đến Cơ quan đăng ký kinh doanh trong thời hạn 06 tháng, kể từ ngày hết hạn gửi báo cáo hoặc có yêu cầu bằng văn bản; (vi) Trường hợp khác theo quyết định của Tòa án

Các quy định về giải thể doanh nghiệp không chỉ tạo cơ sở pháp lý để chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp mà còn bảo vệ quyền lợi của những chủ thể có liên quan khi doanh nghiệp chấm dứt tồn tại

1.2.2.3 Quy định về trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp:

Trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp được quy định tại Điều 59 Nghị định 78/2015/NĐ-CP ngày 14/9/2015 của Chính phủ Theo đó:

- Trước khi thực hiện thủ tục đăng ký giải thể doanh nghiệp, doanh nghiệp phải làm thủ tục chấm dứt hoạt động các chi nhánh, văn phòng đại diện, địa điểm kinh doanh của doanh nghiệp tại Phòng Đăng ký kinh doanh nơi đặt chi nhánh, văn phòng đại diện, địa điểm kinh doanh

- Trong thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày thông qua quyết định giải thể quy định tại khoản 1 Điều 202 Luật Doanh nghiệp, doanh nghiệp gửi thông báo về việc giải thể đến Phòng Đăng ký kinh doanh Kèm theo thông báo phải có quyết định của chủ sở hữu công ty đối với công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên; Quyết định và bản sao hợp lệ biên bản họp của Hội đồng thành viên đối với công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, của Đại hội đồng cổ đông đối với công ty cổ phần, của các thành viên hợp danh đối với công ty hợp

danh về việc giải thể doanh nghiệp

- Sau khi nhận được hồ sơ giải thể của doanh nghiệp quy định tại khoản 1 Điều 204 Luật Doanh nghiệp, Phòng Đăng ký kinh doanh gửi thông tin về việc doanh nghiệp đăng ký giải thể cho cơ quan thuế Trong thời hạn 02 ngày làm việc kể từ ngày nhận được thông tin, cơ quan thuế gửi ý kiến về việc giải thể của

doanh nghiệp đến Phòng đăng ký kinh doanh

- Trong thời hạn 05 ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ giải thể, Phòng Đăng ký kinh doanh chuyển tình trạng pháp lý của doanh nghiệp trong Cơ sở dữ liệu quốc gia sang tình trạng giải thể nếu không nhận được ý kiến từ chối của cơ

quan thuế, đồng thời ra Thông báo về việc giải thể của doanh nghiệp

- Đối với doanh nghiệp sử dụng con dấu do cơ quan công an cấp, doanh nghiệp có trách nhiệm trả con dấu, Giấy chứng nhận đã đăng ký mẫu con dấu

cho cơ quan công an để được cấp giấy chứng nhận đã thu hồi con dấu Trong trường hợp này, con dấu và giấy chứng nhận mẫu dấu trong hồ sơ giải thể doanh nghiệp quy định tại điểm c khoản 1 Điều 204 Luật Doanh nghiệp được thay thế

bằng giấy chứng nhận đã thu hồi con dấu

Việc giải thể doanh nghiệp được tiến hành theo trình tự, thủ tục sau:

Bước 1, quyết định giải thể doanh nghiệp:

Quyết định giải thể doanh nghiệp được xem như một thông báo của doanh nghiệp đến cơ quan đăng ký kinh doanh, các chủ nợ, người có quyền, nghĩa vụ

và lợi ích liên quan, người lao động vê việc doanh nghiệp sẽ tiến hành việc giải thể, chấm dứt hoạt động sản xuất kinh doanh Do đó, công việc đầu tiên phải thực hiện đó là thông qua quyết định giải thể doanh nghiệp Việc thông qua quyết định giải thể doanh nghiệp được thực hiện theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2014 và điều lệ của từng doanh nghiệp cụ thể

Doanh nghiệp thực hiện chấm dứt hoạt động chi nhánh, văn phòng đại diện, địa điểm kinh doanh; Thông qua quyết định giải thể doanh nghiệp Chủ doanh nghiệp tư nhân, Hội đồng thành viên hoặc chủ sở hữu công ty, Hội đồng quản trị trực tiếp tổ chức thanh lý tài sản doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định thành lập tổ chức thanh lý riêng Trong thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày thông qua, quyết định giải thể và biên bản họp phải được gửi đến

Cơ quan đăng ký kinh doanh, cơ quan thuế, người lao động trong doanh nghiệp, đăng quyết định giải thể trên Cổng thông tin quốc gia về đăng ký doanh nghiệp

và phải được niêm yết công khai tại trụ sở chính, chi nhánh, văn phòng đại diện của doanh nghiệp Trường hợp doanh nghiệp còn nghĩa vụ tài chính chưa thanh toán thì phải gửi kèm theo quyết định giải thể phương án giải quyết nợ đến các chủ nợ, người có quyền lợi và nghĩa vụ có liên quan Thông báo phải có tên, địa chỉ của chủ nợ; số nợ, thời hạn, địa điểm và phương thức thanh toán số nợ đó; cách thức và thời hạn giải quyết khiếu nại của chủ nợ Cơ quan đăng ký kinh doanh phải thông báo tình trạng doanh nghiệp đang làm thủ tục giải thể trên Cổng thông tin quốc gia về đăng ký doanh nghiệp ngay sau khi nhận được quyết

định giải thể của doanh nghiệp Kèm theo thông báo phải đăng tải quyết định giải thể và phương án giải quyết nợ (nếu có) Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp gửi đề nghị giải thể cho Cơ quan đăng ký kinh doanh trong 05 ngày làm việc kể từ ngày thanh toán hết các khoản nợ của doanh nghiệp Sau thời hạn 180 ngày, kể từ ngày nhận được quyết định giải thể theo khoản 3 Điều này mà không nhận được ý kiến về việc giải thể từ doanh nghiệp hoặc phản đối của bên có liên quan bằng văn bản hoặc trong 05 ngày làm việc kể từ ngày nhận

hồ sơ giải thể, Cơ quan đăng ký kinh doanh cập nhật tình trạng pháp lý của doanh nghiệp trên Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký doanh nghiệp Đối với doanh nghiệp sử dụng con dấu do cơ quan công an cấp, doanh nghiệp có trách nhiệm trả con dấu, Giấy chứng nhận đã đăng ký mẫu con dấu cho cơ quan công

an để được cấp giấy chứng nhận đã thu hồi con dấu

Theo pháp luật hiện hành, đối với doanh nghiệp tư nhân thì do chủ doanh nghiệp tư nhân quyết định, đối với công ty TNHH một thành viên thì do chủ sở hữu công ty quyết định, đối với công ty TNHH hai thành viên trở lên thì quyết định giải thể công ty phải được số phiếu đại diện ít nhất 65% tổng số vốn góp của các thành viên dự họp chấp thuận, đối với công ty cổ phần thì quyết định giải thể công ty phải được số cổ đông đại diện ít nhất 75% tổng số phiếu biểu quyết của tất cả các cổ đông dự họp chấp thuận, đối với công ty hợp danh thì quyết định giải thể công ty phải được ít nhất ¾ tổng số thành viên hợp danh chấp thuận trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định khác18

Quyết định giải thể doanh nghiệp phải có các nội dung chủ yếu như: Tên, địa chỉ trụ sở chính của doanh nghiệp; Lý do giải thể; Thời hạn, thủ tục thanh lý hợp đồng và thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp; thời hạn thanh toán nợ, thanh lý hợp đồng không được vượt quá sáu tháng; Phương án xử lý các nghĩa

vụ phát sinh từ hợp đồng lao động; Họ, tên, chữ ký của người đại diện theo pháp

18

Luật doanh nghiệp năm 2014

luật của doanh nghiệp Đây là những nội dung bắt buộc phải có trong quyết định giải thể doanh nghiệp19

Bước 2, gửi quyết định giải thể và công khai quyết định giải thể: Sau khi

thông qua quyết định giải thể, doanh nghiệp phải gửi quyết định này cho các chủ thể có liên quan đến doanh nghiệp giải thể Theo quy định của pháp luật hiện hành, doanh nghiệp phải gửi quyết định giải thể đến cơ quan đăng ký kinh doanh, tất cả các chủ nợ, người có quyền, nghĩa vụ và lợi ích liên quan, người lao động trong doanh nghiệp trong thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày thông qua quyết định Khi gửi quyết định giải thể cho các chủ nợ, doanh nghiệp phải gửi kèm theo thông báo về phương án giải quyết nợ Thông báo phải có tên, địa chỉ của chủ nợ; số nợ, thời hạn, địa điểm và phương thức thanh toán số nợ đó; cách thức và thời hạn giải quyết khiếu nại của chủ nợ

Ngoài ra, quyết định giải thể doanh nghiệp phải được niêm yết công khai tại trụ sở chính và chi nhánh của doanh nghiệp Đối với trường hợp mà pháp luật yêu cầu phải đăng báo thì quyết định giải thể doanh nghiệp phải được đăng ít nhất trên một tờ báo viết hoặc báo điện tử trong ba số liên tiếp Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định không phải trong mọi trường hợp giải thể doanh nghiệp đều phải đăng báo mà chỉ những trường hợp pháp luật yêu cầu, gây khó khăn trong nhận thức của doanh nghiệp trong việc xác định giải thể của doanh

nghiệp mình có thuộc trường hợp phải đăng báo hay không

Bước 3: Thanh lý tài sản và thanh toán các khoản nợ: Đây là hai vấn đề

quan trọng nhất trong việc giải thể doanh nghiệp Sau khi thông qua quyết định giải thể và công khai, điều kiện để giải thể là doanh nghiệp phải tiến hành thanh

lý tài sản và đảm bảo thanh toán các khoản nợ, nghĩa vụ tài chính khác

https://congthongtin.dkkd.gov.vn/NewsandUpdates/tabid/91/ArticleID/2969/H%E1%BB%93-s%C6%A1-Trước hết, doanh nghiệp phải tiến hành thanh lý toàn bộ tài sản của doanh nghiệp, đây là công việc có ý nghĩa quan trọng bởi nó liên quan trực tiếp đến việc thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp Theo quy định tại khoản 2

Điều 202 Luật Doanh nghiệp năm 2014: “Chủ doanh nghiệp tư nhân, Hội đồng

thành viên hoặc chủ sở hữu công ty, Hội đồng quản trị trực tiếp tổ chức thanh

lý tài sản doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định thành lập tổ chức thanh lý riêng”

Bên cạnh việc thanh lý tài sản, doanh nghiệp phải thực hiện một công việc cũng rất quan trọng và phức tạp đó là thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp,

vì nó liên quan đến quyền lợi của các chủ thể liên quan Các khoản nợ của doanh nghiệp được thanh toán theo thứ tự: (i) Các khoản nợ lương, trợ cấp thôi việc, bảo hiểm xã hội theo quy định của pháp luật và các quyền lợi khác của người lao động theo thoả ước lao động tập thể và hợp đồng lao động đã ký kết; (i) nợ thuế; (iii) các khoản nợ khác (khoản 5 và 6 Điều 202 Luật doanh nghiệp năm 2014) Sau khi đã thanh toán hết các khoản nợ và chi phí giải thể doanh nghiệp, phần còn lại chia cho chủ doanh nghiệp tư nhân, các thành viên, cổ đông hoặc chủ sở hữu công ty theo tỷ lệ ở hữu phần vốn góp, cổ phần

Hiện nay, có nhiều nhà nghiên cứu cho rằng quy định về thứ tự thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp tại khoản 5 Điều 202 Luật Doanh nghiệp năm

2014 là không cần thiết, bởi lẽ điều kiện để doanh nghiệp được giải thể đó là phải đảm bảo thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác Tuy nhiên, việc quy định thứ tự thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp cũng có ý nghĩa nhất định, dưới góc độ của người lao động thì quy định này có ý nghĩa vô cùng quan trọng So với các chủ thể khác thì người lao động dường như có vị thế yếu hơn, chịu nhiều ảnh hưởng nhất khi doanh nghiệp giải thể Quyền lợi của người lao động cần được xem xét bảo vệ và phải được ưu tiên giải quyết Do đó, quy định về thứ tự thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp là điều cần thiết

Bước 4, gửi hồ sơ giải thể doanh nghiệp và xóa tên doanh nghiệp trong sổ

đăng ký kinh doanh sổ đăng ký doanh nghiệp

Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp có trách nhiệm gửi hồ sơ giải thể doanh nghiệp đến cơ quan đăng ký kinh doanh hoặc cơ quan nhà nước có thẩm quyền quản lý về đầu tư trong thời hạn 07 ngày làm việc, kể từ ngày kết thúc việc giải thể doanh nghiệp và thanh toán hết các khoản nợ của doanh nghiệp Hồ

sơ giải thể doanh nghiệp bao gồm: Quyết định giải thể hoặc quyết định thu hồi GCNĐKDN; quyết định thu hồi Giấy chứng nhận đầu tư hoặc quyết định của Toà

án tuyên bố giải thể doanh nghiệp; danh sách chủ nợ và số nợ đã thanh toán, gồm

cả thanh toán hết các khoản nợ về thuế và nợ tiền đóng bảo hiểm xã hội; danh sách người lao động hiện có và quyền lợi người lao động đã được giải quyết; giấy xác nhận của cơ quan thuế về việc đã hoàn thành các nghĩa vụ về thuế; giấy xác nhận của cơ quan công an về việc hủy con dấu; giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc Giấy chứng nhận đầu tư

Tuy nhiên, trước khi nộp hồ sơ giải thể doanh nghiệp, doanh nghiệp phải thực hiện thủ tục chấm dứt hiệu lực mã số thuế, trả con dấu tại cơ quan thuế và

cơ quan công an Việc chấm dứt hiệu lực mã số thuế được thực hiện tại cơ quan thuế theo thủ tục được quy định tại Điều 16 Thông tư số 95/2016/TT-BTC ngày 28/6/2016, hướng dẫn Luật Quản lý thuế về đăng ký thuế Trước đây khi áp dụng Luật doanh nghiệp năm 2005 thì Công an là đơn vị quản lý con dấu, tuy nhiên sau khi Luật doanh nghiệp năm 2014 có hiệu lực từ ngày 01/07/2015 con dấu của doanh nghiệp không chịu quản lý của cơ quan Công an nữa

Cơ quan đăng ký kinh doanh gửi thông báo về việc giải thể doanh nghiệp cho cơ quan thuế, cơ quan công an cấp tỉnh trong thời hạn 02 ngày làm việc, kể

từ ngày nhận được hồ sơ giải thể hợp lệ của doanh nghiệp Trong thời hạn 07 ngày làm việc, kể từ ngày nhận đủ hồ sơ giải thể hợp lệ của doanh nghiệp, cơ quan đăng ký kinh doanh ra thông báo về việc doanh nghiệp đã giải thể và thực hiện việc xoá tên doanh nghiệp trong sổ đăng ký doanh nghiệp nếu cơ quan thuế

và cơ quan công an không có yêu cầu khác

Trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp được pháp luật quy định như vậy, tuy nhiên theo phản ánh của không ít người đã từng làm thủ tục giải thể doanh

nghiệp trên thực tế thì thực hiện thủ tục này không hề đơn giản20 Trong số các thủ tục phải thực hiện khi giải thể doanh nghiệp thì thủ tục quyết toán thuế được đánh giá là thủ tục gây trở ngại lớn nhất cho doanh nghiệp Doanh nghiệp muốn xin Giấy xác nhận về việc đã hoàn thành các nghĩa vụ về thuế nhưng luôn bị cơ quan thuế từ chối cấp với lý do chưa kiểm tra hồ sơ quyết toán thuế21 Trong trường hợp doanh nghiệp bị thu hồi GCNĐKKD/GCNĐKDN, doanh nghiệp phải giải thể trong thời hạn 06 tháng, kể từ ngày bị thu hồi GCNĐKKD/GCNĐKDN Trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp trong trường hợp này cũng được thực hiện theo các bước nêu trên

Luật Doanh nghiệp quy định như vậy để phù hợp thực tế, khắc phục tình trạng doanh nghiệp bị thu hồi GCNĐKKD/GCNĐKDN nhưng doanh nghiệp chây ỳ, không chịu tiến hành thủ tục giải thể doanh nghiệp làm ảnh hưởng đến quyền lợi của chủ nợ, người lao động và Nhà nước Theo đó, sau thời hạn 180 ngày, kể từ ngày bị thu hồi GCNĐKKD/GCNĐKDN mà cơ quan đăng ký kinh doanh không nhận được hồ sơ giải thể doanh nghiệp thì doanh nghiệp đó coi như

đã được giải thể và cơ quan đăng ký kinh doanh xoá tên doanh nghiệp trong sổ đăng ký kinh doanh/sổ đăng ký doanh nghiệp Trong trường hợp này, người đại diện theo pháp luật, tất cả thành viên đối với công ty TNHH hai thành viên trở lên, chủ sở hữu công ty đối với công ty TNHH một thành viên, tất cả thành viên Hội đồng quản trị đối với công ty cổ phần, tất cả thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác chưa thanh toán

Mặc dù một số khó khăn, vướng mắc khi tiến hành thủ tục giải thể doanh nghiệp trong thời gian qua đã được khắc phục bằng một số quy định pháp luật Tuy nhiên, qua quá trình thực hiện, quy định về trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp vẫn còn bộc lộ một số điểm bất cập, cụ thể là:

Quy định về nghĩa vụ đăng báo công khai quyết định giải thể chưa rõ ràng Pháp luật quy định đối với trường hợp mà pháp luật yêu cầu phải đăng báo thì quyết định giải thể doanh nghiệp phải được đăng ít nhất trên một tờ báo viết hoặc báo điện

tử trong ba số liên tiếp Tuy nhiên, pháp luật chưa có quy định trong trường hợp nào phải đăng báo và báo được đăng đó phải có những nội dung gì

Quy định về việc thanh lý tài sản và thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp không quy định cụ thể về việc xử lý các khoản nợ có bảo đảm Nếu như doanh nghiệp bị phá sản, Luật Phá sản năm 2014 quy định cụ thể về việc xử lý các khoản nợ có bảo đảm, theo đó các khoản nợ có bảo đảm sẽ được ưu tiên thanh toán bằng chính tài sản bảo đảm đó, nếu giá trị tài sản bảo đảm không đủ thanh toán số nợ thì phần nợ còn lại sẽ được thanh toán trong quá trình thanh lý tài sản của doanh nghiệp, nếu giá trị của tài sản bảo đảm lớn hơn số nợ thì phần chênh lệch được nhập vào giá trị tài sản còn lại của doanh nghiệp Trong khi đó, đối với doanh nghiệp bị giải thể, việc xử lý các khoản nợ có bảo đảm được thực hiện như thế nào thì pháp luật chưa có quy định cụ thể 22

Quy định thời hạn thanh toán các khoản nợ, thanh lý hợp đồng không được vượt quá 06 tháng, kể từ ngày thông qua quyết định giải thể tại Luật Doanh nghiệp là chưa hợp lý, chưa phù hợp với thực tiễn Bởi trên thực tế, việc thanh lý hợp đồng, thanh lý hết tài sản cũng như thanh toán hết các khoản nợ của doanh nghiệp trong thời hạn 06 tháng là điều không hề đơn giản, nhất là đối với những doanh nghiệp có nhiều tài sản, đặc biệt là bất động sản và hoạt động trong một thời gian dài, quan hệ với nhiều đối tác, có nhiều khoản nợ

Pháp luật quy định người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp có trách nhiệm gửi hồ sơ giải thể doanh nghiệp đến cơ quan đăng ký kinh doanh hoặc cơ quan nhà nước có thẩm quyền quản lý về đầu tư trong thời hạn 07 ngày làm việc, kể từ ngày kết thúc việc giải thể doanh nghiệp và thanh toán hết các khoản nợ của doanh nghiệp Trong hồ sơ giải thể doanh nghiệp phải có danh

22

Lê Văn Đài (2015), Thứ tự thanh toán các khoản nợ khi giải thể doanh nghiệp, truy cập truy cập 18/5/2017 tại địa chỉ: http://baochinhphu.vn/Tra-loi-cong-dan/Thu-tu-thanh-toan-cac-khoan-no-khi-giai-the-doanh- nghiep/243163.vgp