0 Tình 3: Câu 1: Thư mời nhận việc có xem hợp đồng thử việc khơng? Giải thích Thư mời nhận việc khơng xem hợp đồng thử việc Thư mời nhận việc thể ý chí người sử dụng lao động, đề nghị giao kết người sử dụng lao động đến người lao động chưa phải định cuối Vì hai bên có thoả thuận việc làm thử sau thỏa thuận hai bên kí kết hợp đồng với nhau, gọi hợp đồng thử việc Tuy nhiên, trường hợp thư mời nhận việc có thỏa thuận hai bên, có đầy đủ nội dung hợp đồng thử việc quy định khoản Điều 26 BLLĐ 2012 theo nội dung hợp đồng thử việc bao gồm: Tên địa người sử dụng lao động người đại diện hợp pháp; Họ tên, ngày tháng năm sinh, giới tính, địa nơi cư trú, số chứng minh nhân dân giấy tờ hợp pháp khác người lao động; Công việc địa điểm làm việc; Thời hạn hợp đồng lao động; Mức lương, hình thức trả lương, thời hạn trả lương, phụ cấp lương khoản bổ sung khác; Thời gian làm việc, thời nghỉ ngơi; Trang bị bảo hộ lao động cho người lao động; Thì thư mời nhận việc xem hợp đồng thử việc Câu 2: Với tư cách luật sư nguyên đơn, bị đơn, bảo vệ quyền lợi cho thân chủ Với tư cách luật sư bảo vệ nguyên đơn ông Lê Thắng, xin đưa số luận điểm sau: Công ty vi phạm quy định tiền lương Theo quy định pháp luật lao động thì:”Tiền lương thời gian thử việc hai bên thỏa thuận phải 85% mức lương cơng việc đó”, nhiên cơng ty lại xác định 85% thu nhập thức sau thuế, không phù hợp với quy định pháp luật Về việc làm thêm giờ, tính chất công việc nên ông phải đáp ứng số yêu cầu công tác đặc biệt Căn điểm b Khoản Điều 106 BLLĐ, làm thêm không 50% làm việc bình thường ngày, ơng u cầu công ty cung cấp bảng chấm công để xác định thời gian làm việc trả lương ngồi giờ, cơng ty từ chối khơng thỏa đáng Các hình thức trả lương cơng ty lựa chọn phải báo cho ông Thắng biết, phải thỏa thuận sẵn HĐLĐ (NĐ 05, Điều 94 BLLĐ) Căn Khoản Điều 186 BLLĐ :”Đối với NLĐ không thuộc đối tượng tham gia BHXH bắt buộc, BHYT bắt buộc, bảo hiểm thất nghiệp ngồi việc trả lương theo cơng việc, NSDLĐ có trách nhiệm chi trả thêm lúc với kỳ trả lương khoản tiền cho NLĐ tương đương mức đóng BHXH bắt buộc, BHYT bắt buộc, BHTN tiền nghỉ phép năm theo quy định” Ơng Thắng khơng thuộc đối tượng tham gia loại bảo hiểm công ty không chi trả cho ông khoản tiền vi phạm lợi ích ơng Căn điểm a Khoản Điều 13 NĐ 88/2015, công ty trả lương không hạn cho ông Thắng nên công ty phải trả lãi chậm trả để bảo vệ quyền lợi cho ông Thắng * Chúng xin đại diện bị đơn Cơng ty TNHH Truyền thơng giải trí Sáng Tạo bác bỏ tất yêu cầu đòi bồi thường ông Lê Thắng với luận sau: Yêu cầu Công ty Sáng Tạo trả cho ông Lê Thắng tiền lương thiếu 18.489.000 đồng + Về vấn đề xác định mức lương hàng tháng ông Thắng trước sau trừ thuế thu nhập cá nhân: - Đối với phần trình bày ông Lê Thắng việc yêu cầu phía bị đơn chúng tơi phải trả cho ơng tiền lương thiếu yêu cầu thứ đơn kiện với lập luận từ phía ơng cho rằng: “Cơng ty trả lương cho ông số tiền 25.500.000 đồng/tháng 85% số tiền lương thức sau thời gian thử việc 30.000.000 đồng theo quy định Thư mời nhận việc không mà tiền lương thử việc ông phải xác định 30.000.000 đồng/tháng sau trừ thuế thu nhập cá nhân” Với bên phía nguyên đơn nêu trên, phía bị đơn chúng tơi khơng đồng ý, ơng Thắng làm việc công ty Sáng Tạo từ ngày 13/02/2017 đến ngày 31/03/2017 Tuy Thư mời nhận việc không ghi rõ thu nhập 30.000.000đ/ tháng thu nhập trước trừ thuế hay sau trừ thuế, Công ty gửi Chứng từ khấu trừ thuế Thư xác nhận thu nhập đầy đủ cho ông Thắng kỳ trả lương Trong suốt khoảng thời gian ấy, ơng khơng có khiếu nại vấn đề Thư xác nhận thu nhập có nêu rõ: “Mức lương chính: 30.000.000đ thu nhập trước thuế” Vậy mà đến ngày 09/05/2017 ông Thắng khởi kiện công ty Sáng Tạo với lý khoản tiền 30.000.000đ/tháng chưa bao gồm thuế vơ lý hồn tồn vơ - Ngồi ra, bên phía ơng trích dẫn Điều 28 BLLĐ 2012 tiền lương người lao động thời gian thử việc, phía chúng tơi cho rằng, điều luật áp dụng trường hợp ông, theo Điều 28 tiền lương mức lương thu nhập, tức số tiền luật quy định khấu trừ thuế Có thể phía ơng nhầm lẫn cụm từ “mức lương” “thu nhập” + Về vấn đề xác định hình thức trả lương: - Ơng Lê Thắng cho rằng: “Do khơng trả lương ngồi Thư mời nhận việc khơng ghi hình thức trả lương nên ơng đề nghị Hội đồng xét xử cơng nhận hình thức trả lương mà Cơng ty Sáng Tạo áp dụng trả lương cho ông hình thức khốn” Chúng tơi xin bác bỏ ý kiến khẳng định hình thức trả lương mà Cơng ty Sáng Tạo áp dụng trả lương cho ông hình thức trả lương theo thời gian, cụ thể theo tháng Căn khoản Điều 22 Nghị định 05/2015/NĐ-CP, Điều Thơng tư 23/2015 hình thức trả lương quy định hình thức trả lương khốn sau: “Tiền lương khoán trả vào khối lượng, chất lượng cơng việc thời gian phải hồn thành” Tuy nhiên đối chiếu với Thư mời nhận việc, khơng có điều khoản quy định cụ thể ba yếu tố kể trên, đặc biệt “thời gian phải hồn thành cơng việc” Về điều khoản “Trong tháng công ty đơn phương chấm dứt anh không đạt hiệu công việc mức độ khơng hồn thành thành cơng việc từ 20% trở lên” xem điều kiện để xem xét ơng Thắng có đạt u cầu để trở thành nhân viên thức cơng ty sau kết thúc thời gian thử việc hay không, yếu tố “khối lượng, chất lượng công việc” mà quy định hình thức trả lương khốn nhắc đến dễ dàng nhận thấy điều khoản khơng phải yếu tố định mức lương mà ông Thắng nhận Đồng thời Thư mời nhận việc có ghi rõ Điều 8: “Mức lương chính: 30.000.000đ/tháng Trả vào ngày cuối tháng thông qua tài khoản ngân hàng anh cung cấp” Căn Điều 22 Nghị định 05/2015/NĐ-CP, Điều Thông tư 23/2015 hình thức trả lương quy định: “Tiền lương theo thời gian (theo tháng, theo tuần, theo ngày theo giờ) trả cho người lao động hưởng lương theo thời gian, vào thời gian làm việc thực tế theo tháng, tuần, ngày, giờ, cụ thể: a) Tiền lương tháng trả cho tháng làm việc xác định sở hợp đồng lao động;” Trường hợp ơng Thắng hồn tồn phù hợp với quy định mà số tiền lương ông trả cho tháng làm việc xác định sở hợp đồng lao động Vì vậy, kết luận hình thức trả lương mà Cơng ty Sáng Tạo áp dụng trả lương cho ơng Thắng hình thức trả lương theo tháng Yêu cầu Công ty Sáng Tạo trả cho ông Thắng số tiền bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế, bảo hiểm thất nghiệp kỳ với kỳ trả lương tháng 02 03/2017 + Việc ông Thắng đề cập đến vấn đề bảo hiểm cho Công ty Sáng Tạo trả cho ơng khoản tiền hồn tồn vô lý Cụ thể sau: Trước cần xác định vấn đề bảo hiểm điều kiện bắt buộc phải có Thư mời nhận việc Hợp đồng thử việc vào quy định khoản Điều 26 BLLĐ 2012: “Nội dung hợp đồng thử việc gồm nội dung quy định điểm a, b, c, d, đ, g h khoản Điều 23 Bộ luật này.” Các nội dung bao gồm: “a) Tên địa người sử dụng lao động người đại diện hợp pháp; b) Họ tên, ngày tháng năm sinh, giới tính, địa nơi cư trú, số chứng minh nhân dân giấy tờ hợp pháp khác người lao động; c) Công việc địa điểm làm việc; d) Thời hạn hợp đồng lao động; đ) Mức lương, hình thức trả lương, thời hạn trả lương, phụ cấp lương khoản bổ sung khác; g) Thời làm việc, thời nghỉ ngơi; h) Trang bị bảo hộ lao động cho người lao động;” Theo quy định Công văn số 1734/BHXH-QLT ngày 16/8/2017 Bảo hiểm xã hội TP.HCM việc hướng dẫn thu BHXH, BHYT, BHTN, BH TNLĐ - BNN; quản lý sổ BHXH, thẻ BHYT người làm việc theo HĐLĐ có thời hạn từ đủ 01 tháng đến 03 tháng bắt buộc tham gia BHXH BH TNLĐ- BNN (nhưng trừ hợp đồng thử việc theo quy định pháp luật lao động) Chính mà nói vấn đề bảo hiểm trường hợp hoàn toàn phụ thuộc vào thỏa thuận bên theo khoản Điều 26 BLLĐ 2012 quy định: “Người sử dụng lao động người lao động thoả thuận việc làm thử, quyền, nghĩa vụ hai bên thời gian thử việc Nếu có thoả thuận việc làm thử bên giao kết hợp đồng thử việc” Tuy nhiên từ đầu ông Thắng Công ty Sáng Tạo thỏa thuận vấn đề bảo hiểm chứng Thư mời nhận việc không đề cập đến vấn đề Do việc ông Thắng trích dẫn theo khoản Điều 186 BLLĐ 2012 tham gia bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế làm yêu cầu Công ty Sáng Tạo chi trả tiền bảo hiểm cho ông không thỏa đáng Đề nghị Công ty Sáng Tạo phải trả thêm tiền lãi chậm trả tổng số tiền 28.072.200 đồng, từ ngày 01/04/2017 đến ngày xét xử sơ thẩm 27/09/2017 +Về việc ơng đề nghị phía bị đơn phải trả thêm phần tiền lãi chậm trả tính từ ngày 01/04/2017 đến ngày 27/09/2017 khơng có cứ, lý sau: Thứ nhất, theo Điều TT23/2015/TT-BLDTBXH quy định Kỳ hạn trả lương người hưởng lương tháng người lao động hưởng lương tháng trả lần tháng lần trả tháng mà người lao động làm việc Thêm vào đó, thời điểm trả lương hai bên thỏa thuận ấn định vào thời điểm cố định Thứ hai, Điều 24 Nghị định 05/2015/NĐ-CP quy định Nguyên tắc trả lương cho người lao động (NLĐ) NLĐ trả lương trực tiếp, đầy đủ, thời hạn trả tháng mà người lao động làm việc Trong trường hợp thời gian trả lương chậm từ 15 ngày trở lên NSDLĐ phải trả thêm khoản tiền số tiền trả chậm nhân với lãi suất trần huy động tiền gửi có kỳ hạn 01 tháng Ngân hàng Nhà nước Việt Nam công bố thời điểm trả lương (gọi tắt tiền lãi chậm trả) Tuy nhiên, theo thỏa thuận bên, hàng tháng trả lương cho ông tháng mà ông làm việc theo thỏa thuận ban đầu hai bên Hơn nữa, từ lập luận để bác bỏ yêu cầu việc trả tiền lương thiếu, chúng tơi xin khẳng định bị đơn không nợ lương ông Lê Thắng hay chậm trả lương cho ơng 15 ngày Vì vậy, việc ơng u cầu chúng tơi tốn khoản tiền lãi chậm trả vi phạm quy định trả lương hồn tồn khơng có Tình 4: Bảo vệ nguyên đơn: Thứ nhất, vấn đề ký kết hợp đồng Theo khoản Điều 22 BLLĐ: “Khi hợp đồng lao động quy định điểm b điểm c khoản Điều hết hạn mà người lao động tiếp tục làm việc thời hạn 30 ngày, kể từ ngày hợp đồng lao động hết hạn, hai bên phải ký kết hợp đồng lao động mới; không ký kết hợp đồng lao động hợp đồng giao kết theo quy định điểm b khoản Điều trở thành hợp đồng lao động không xác định thời hạn hợp đồng giao kết theo quy định điểm c khoản Điều trở thành hợp đồng lao động xác định thời hạn với thời hạn 24 tháng.” HĐLĐ ông Thanh trung tâm dạy nghề HĐLĐ xác định thời hạn 12 tháng, thuộc điểm b khoản Điều 22 Theo quy định, loại hợp đồng ký tối đa lần trường hợp Đến lần thứ phải ký HĐLĐ không xác định thời hạn Tuy nhiên trường hợp trên, hai bên ký lần HĐLĐ xác định thời hạn không với quy định pháp luật Thứ hai, vấn đề tiền lương Ông Thanh làm việc thành phố Hồ Chí Minh thuộc vùng I Mức lương tối thiểu Chính phủ quy định vùng I qua năm sau: Năm 2013 2014 2015 2016 2017 Mức lương 2.350.000 2.700.000 3.100.000 3.500.000 3.750.000 Mức lương ông Thanh qua HĐLĐ từ ngày 01/11/2013 đến ngày 31/12/2017 dao động từ 1.400.000 đến 1.800.000 đồng/tháng, thấp mức lương tối thiểu Chính phủ quy định Như Trung tâm dạy nghề vi phạm khoản Điều 90 BLLĐ mức lương người lao động Thứ ba, vấn đề chấm dứt hợp đồng Trung tâm dạy nghề nhận định HĐLĐ với ông Thanh chấm dứt vào ngày 31/12/2017 sai lúc này, theo pháp luật, HĐLĐ hai bên chuyển hóa thành HĐLĐ khơng xác định thời hạn Muốn chấm dứt HĐLĐ dựa sở hết hạn hợp đồng mà phải tuân thủ Điều 38 BLLĐ quyền đơn phương chấm dứt HĐLĐ người sử dụng lao động Nếu Trung tâm dạy nghề chấm dứt HĐLĐ với ông Thanh theo điểm a khoản Điều 38, tức nhận định ông Thanh thường xuyên không hoàn thành công việc theo HĐLĐ, phải tuân thủ khoản Điều 12 Nghị định 05/2015/NĐ-CP Theo đó: “Người sử dụng lao động phải quy định cụ thể tiêu chí đánh giá mức độ hồn thành cơng việc quy chế doanh nghiệp, làm sở đánh giá người lao động thường xuyên khơng hồn thành cơng việc theo hợp đồng lao động Quy chế đánh giá mức độ hoàn thành nhiệm vụ người sử dụng lao động ban hành sau có ý kiến tổ chức đại diện tập thể lao động sở” Như vậy, để xác định ơng Thanh có thường xun khơng hồn thành cơng việc dẫn đến chấm dứt HĐLĐ hay không, Trung tâm dạy nghề phải có quy định rõ ràng quy chế Trung tâm việc ký kết HĐLĐ, ông Trung phải biết chấp nhận quy chế Bảo vệ bị đơn : Đầu tiên, việc bên phía nguyên đơn tự ý rời vị trí gác trình làm việc, bên tổ bảo vệ nhắc nhở nhiều lần ơng Thanh vi phạm nhiều hơn, có ý kiến từ nhân viên khác, ngày 5/1/2018 ông Thanh ký cam kết hứa khắc phục sai sót tức thừa nhận hành vi vi phạm nên việc ơng Thanh khơng hồn thành nhiệm vụ có Vì vậy, theo điểm a, khoản 1, Điều 38, bên phía Trung tâm dạy nghề có quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động Thứ hai, theo nội dung vụ việc, Trung tâm xác định có thơng báo việc chấm dứt HĐLĐ vào ngày 28/11/2017, ông Thanh cho đến ngày 28/01/2018 Trung tâm cho ông biết việc chấm dứt HĐLĐ Như có mâu thuẫn thời gian thông báo Dựa vào cam kết ngày 05/01/2018 ơng Thanh, cho ơng Thanh biết việc bị chấm dứt HĐLĐ theo thông báo ngày 28/11/2017 Trung tâm, tức việc Trung tâm thông báo vào ngày 28/11/2017 có thật Do vấn đề báo trước 45 ngày, Trung tâm không vi phạm quy định pháp luật Thứ ba, việc nguyên đơn yêu cầu trả tiền lương tháng ông Thanh không làm việc vơ lí, bên TTDN chấm dứt hợp đồng lao động với quy định pháp luật nên khơng có nghĩa vụ phải trả lại số tiền ... ngày hợp đồng lao động hết hạn, hai bên phải ký kết hợp đồng lao động mới; không ký kết hợp đồng lao động hợp đồng giao kết theo quy định điểm b khoản Điều trở thành hợp đồng lao động không xác... hạn hợp đồng lao động; Mức lương, hình thức trả lương, thời hạn trả lương, phụ cấp lương khoản bổ sung khác; Thời gian làm việc, thời nghỉ ngơi; Trang bị bảo hộ lao động cho người lao động; Thì... hợp đồng lao động; đ) Mức lương, hình thức trả lương, thời hạn trả lương, phụ cấp lương khoản bổ sung khác; g) Thời làm việc, thời nghỉ ngơi; h) Trang bị bảo hộ lao động cho người lao động; ” Theo