Pháp luật về quản trị ngân hàng thương mại cổ phần ở việt nam

đại học quốc gia hà nội khoa luật nguyễn thị phong thñy PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ NGÂN HÀNG THƯƠNG MI C PHN VIT NAM Chuyên ngành : Luật kinh tế Mã số : 60 38 50 luận văn thạc sĩ luật học Ngời hớng dẫn khoa học: TS Lê Thị Thu Thủy Hà nội 2009 MC LC Trang Trang phụ bìa Lời cam đoan Mục lục Danh mục từ viết tắt Danh mục sơ đồ MỞ ĐẦU Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ QUẢN TRỊ NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI CỔ PHẦN 1.1 Khái niệm vai trò quản trị ngân hàng thương mại cổ phần Khái niệm ngân hàng thương mại cổ phần 1.1.2 Khái niệm vai trò quản trị ngân hàng thương mại cổ phần 13 1.2 Mô hình quản trị ngân hàng thương mại cổ phần 17 1.2.1 Mơ hình quản lý hai cấp 17 1.2.2 Mơ hình quản trị ngành dọc theo hướng chun mơn hóa 19 1.2.3 Mơ hình cơng ty mẹ, cơng ty 21 1.3 Pháp luật quản trị ngân hàng thương mại cổ phần 22 1.3.1 Sự cần thiết phải có pháp luật quản trị ngân hàng thương 22 mại cổ phần 1.3.2 Nội dung pháp luật quản trị ngân hàng thương mại cổ phần 29 Chương 2: QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VỀ QUẢN 34 1.1.1 TRỊ NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM 3.1 Đại hội đồng cổ đông 35 2.1.1 Quyền nghĩa vụ cổ đông 35 2.1.1.1 Quyền cổ đông 35 2.1.1.2 Nghĩa vụ cổ đông 38 2.1.1.3 Tỷ lệ sở hữu cổ phần 38 2.1.1.4 Một số quy định cần bổ sung so với Luật Doanh nghiệp 40 2.1.2 Cuộc họp Đại hội đồng cổ đông 42 2.1.3 Quyền nghĩa vụ Đại hội đồng cổ đông 42 2.2 Hội đồng quản trị 44 2.2.1 Cơ cấu Hội đồng quản trị 44 2.2.2 Cuộc họp Hội đồng quản trị 47 2.2.3 Quyền nghĩa vụ Hội đồng quản trị 49 2.3 Ban kiểm soát 52 2.3.1 Cơ cấu Ban kiểm soát 53 2.3.2 Quyền nghĩa vụ Ban kiểm soát 53 2.4 Tổng giám đốc (Ban Tổng giám đốc) 55 2.4.1 55 2.4.2 Vị trí Tổng giám đốc ngân hàng thương mại cổ phần Nhiệm vụ quyền hạn Tổng giám đốc 2.5 Một số phận điều hành đặc biệt 58 2.6 Tiêu chuẩn thành viên ngân hàng thương mại cổ phần 61 2.6.1 Tiêu chuẩn thành viên Hội đồng quản trị 62 2.6.2 Tiêu chuẩn thành viên Ban kiểm soát 65 2.6.3 Tiêu chuẩn Tổng giám đốc 65 2.6.4 Những trường hợp không đảm nhiệm chức vụ 67 2.7 Cơng khai hóa thơng tin minh bạch hoạt động 72 quản trị 57 Chương 3: CÁC ĐỊNH HƯỚNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN CÁC QUY 76 ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM 3.1 Định hướng hoàn thiện quy định quản trị ngân 76 hàng thương mại cổ phần Việt Nam 3.1.1 Nâng cao lực quản trị ngân hàng thương mại cổ phần 79 3.1.2 Đáp ứng yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế lĩnh vực ngân hàng 79 3.1.3 Tăng tính tự chủ cho ngân hàng thương mại cổ phần 80 3.1.4 Đặt giải pháp tổng thể hoàn thiện pháp luật ngân hàng 81 3.2 Một số giải pháp hoàn thiện quy định quản trị ngân hàng thương mại cổ phần Việt Nam 83 3.2.1 Về cấu tổ chức ngân hàng thương mại cổ phần 83 3.2.2 Về mơ hình quản trị ngân hàng thương mại cổ phần 84 3.2.3 Về điều kiện, tiêu chuẩn cho chức danh quản lý, điều 86 hành KẾT LUẬN 89 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 90 PHỤ LỤC 95 DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT BKS : Ban kiểm soát ĐHĐCĐ : Đại hội đồng cổ đông HĐQT Hội đồng quản trị NHNN hàng Nhà nước NHTM : : Ngân : Ngân hàng thương mại NHTMCP : Ngân hàng thương mại cổ phần DANH MỤC CÁC SƠ ĐỒ Số hiệu Tên sơ đồ Trang sơ đồ 1.1 Bộ máy quản trị NHTM 20 MỞ ĐẦU Lý chọn đề tài Ngành ngân hàng đứng trước áp lực cạnh tranh ngày lớn từ cam kết mở cửa thị trường tài - ngân hàng sau Việt Nam trở thành thành viên Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO) Trước tình hình đó, mơi trường pháp lý cho ngân hàng hoạt động Việt Nam cải thiện đáng kể Các hội, đoàn có vận động tích cực để kiến nghị tập trung vào việc đẩy nhanh ban hành văn bản, hướng dẫn để tạo thuận lợi cho ngân hàng hoạt động, nhiều hội thảo đóng góp ý kiến để xây dựng diễn để hoàn thiện văn pháp luật điều chỉnh hoạt động quản trị ngân hàng thương mại cổ phần (NHTMCP) Các tiêu chí tăng tính trách nhiệm q trình định; giảm khả xung đột lợi ích việc định việc điều hành công việc hàng ngày ngân hàng đặc biệt để tạo kiểm tra cân quyền lực, đảm bảo ngân hàng hoạt động lành mạnh, đảm bảo định cấp điều hành, quản lý khách quan, lợi ích tốt ngân hàng mục đích cho q trình đời, sửa đổi, bổ sung văn pháp luật thời gian tới Tác giả chọn đề tài "Pháp luật quản trị ngân hàng thương mại cổ phần Việt Nam" lý sau đây: 1.1 Mong muốn nghiên cứu cách đầy đủ hệ thống quy định pháp luật quản trị NHTMCP Quản trị nghiên cứu đề tài quản trị theo nghĩa hẹp, hay nói cách khác quản trị nội bộ, tức hoạt động mối quan hệ quan quản lý, điều hành NHTMCP Đại hội đồng cổ đông (ĐHĐCĐ), Hội đồng quản trị (HĐQT), Ban kiểm soát (BKS), Giám đốc chức danh điều hành khác 1.2 Việt Nam thành viên WTO, ngành tài - ngân hàng đứng trước thách thức việc cạnh tranh với ngân hàng nước ngồi, khơng có định hướng tích cực, ngân hàng Việt Nam nhường thị phần cho đối tác Trước hết, quy định pháp luật cần có định hướng cho hoạt động quản trị ngân hàng Việc nghiên cứu đề tài góp phần vào việc thực mục tiêu 1.3 Hiện sở pháp lý cho vấn đề hoạt động quản trị ngân hàng Nghị định 59/2009/NĐ-CP tổ chức hoạt động ngân hàng thương mại vừa ban hành, thay cho Nghị định 49/2000/NĐ-CP Chính phủ ngày 12/09/2000 tổ chức hoạt động ngân hàng thương mại (NHTM) Nghị định số 49/2000/NĐ-CP định Ngân hàng Nhà nước (NHNN) bộc lộ bất cập Cụ thể như, nhiệm vụ, quyền hạn HĐQT Tổng giám đốc chưa phân định rõ ràng hợp lý Điều dẫn tới tình trạng, có ngân hàng HĐQT can thiệp sâu vào việc điều hành, ngược lại có ngân hàng Ban điều hành lấn át HĐQT…, hay chưa có chế độ báo cáo cơng bố thơng tn rõ ràng, minh bạch dẫn đến tình trạng thơng tin bất đối xứng… Ngồi bất cập có điểm chưa phù hợp so với văn ban hành Luật Doanh nghiệp năm 2005 văn hoạt động ngân hàng Hay quy tắc chung quản trị giới chưa nghiên cứu triệt để như: nguyên tắc quản trị ngân hàng lành mạnh Ủy ban Basel, nguyên tắc quản trị ngân hàng OECD, 25 nguyên tắc Ủy ban Basel để đảm bảo ngân hàng hoạt động an toàn, lành mạnh… Nghị định 59/2009/NĐ-CP đời khắc phục số bất cập này, nhiên số quy định chưa rõ ràng, đầy đủ, ngồi khơng thống Nghị định 59/2009/NĐ-CP với định NHNN khiến quy định quản trị NHTMCP chưa đáp ứng mong đợi ngân hàng thực tế 1.4 Trước tình trạng số lượng NHTMCP ngày tăng [11], dường việc quan tâm đến vấn đề quản trị ngân hàng tồn Nguồn: Website Ngân hàng TMCP Á châu Phụ lục TỪ QUẢN TRỊ ĐẾN TƯ VẤN Hội đồng quản trị (HĐQT) Ngân hàng TMCP Á Châu (ACB) có số thay đổi nhân kỳ đại hội cổ đông tới ACB thực mơ hình quản trị với đời hội đồng sáng lập, tham gia thành viên độc lập vào HĐQT TBKTSG có trò chuyện với ơng Trần Mộng Hùng, Chủ tịch HĐQT ACB, vấn đề TBKTSG: Trong kỳ đại hội cổ đông tới ACB, số cổ đơng sáng lập thức cơng bố khơng tham gia vào HĐQT mà đảm nhận công việc tư vấn Xin ơng cho biết có thay đổi thế? - Ông Trần Mộng Hùng: Vai trò cổ đơng sáng lập khơng thể gắn với hoạt động quản trị, điều hành doanh nghiệp Chúng ta phải chấp nhận thực tế đến lúc cổ đơng sáng lập tham gia quản trị ngân hàng khơng đủ sức để theo đuổi công việc Để chuẩn bị cho ngày tương lai, năm ngối ĐHĐCĐ ACB định thành lập Hội đồng sáng lập Ngân hàng Á Châu Một số thành viên cổ đông sáng lập nằm HĐQT ACB khơng tham gia vào HĐQT nhiệm kỳ Hội đồng sáng lập có nhiệm vụ tư vấn cho HĐQT ban điều hành trình quản trị điều hành ngân hàng TBKTSG: Cụ thể, hội đồng sáng lập có thẩm quyền gì, thưa ơng? - Hội đồng sáng lập cung cấp thơng tin tồn diện hoạt động ngân hàng Các thành viên hội đồng thành viên HĐQT dự phát biểu, khơng có quyền biểu họp HĐQT TBKTSG: Có vẻ hội đồng sáng lập khơng có quyền can thiệp trực tiếp vào cơng việc ngân hàng Giả sử điều hội đồng sáng lập tư vấn không HĐQT ban điều hành lắng nghe thực hiện, hội đồng sáng lập làm gì? 100 - Tơi khơng lo ngại điều Nếu điều hội đồng sáng lập tư vấn phát triển chung ngân hàng khơng có lý HĐQT hay ban điều hành lại không thực Tôi nghĩ đến lúc cần hoàn thiện cấu tổ chức ngân hàng để ACB có mơ hình quản trị hữu hiệu, có việc tách bạch vai trò người chủ sở hữu với công việc điều hành quản trị doanh nghiệp Khi quy mơ doanh nghiệp nhỏ, người chủ doanh nghiệp phải trực tiếp tham gia điều hành, quản trị, doanh nghiệp phát triển lớn phải có người điều hành, quản trị chun nghiệp Người sáng lập lúc có nhiều kinh nghiệm làm vai trò tư vấn tốt Còn cổ đơng lớn thay tham gia vào HĐQT chọn người thay quản trị chuyên nghiệp để tất có lợi TBKTSG: Có thơng tin cho biết ACB giới thiệu hai ứng cử viên thành viên độc lập vào danh sách ứng cử HĐQT cho kỳ họp đại hội cổ đông tới Họ có phải nhà quản trị chuyên nghiệp bầu vào HĐQT? - Tôi chưa thể tiết lộ chi tiết vào lúc ngân hàng chưa có danh sách ứng cử HĐQT thức cho nhiệm kỳ 2008-2013 Tơi xác nhận cấu HĐQT nhiệm kỳ dự kiến có thành viên độc lập (khơng phải cổ đông) tham gia vào HĐQT ngân hàng Thành viên độc lập mà muốn đưa vào HĐQT người có uy tín xã hội, có đạo đức, có kiến thức kinh tế vĩ mơ Theo quy định, thành viên độc lập đảm nhận vị trí chủ tịch HĐQT Việc thành lập hội đồng sáng lập vừa bước đệm cho việc đảm bảo tính kế thừa, vừa mang lại lợi ích hài hòa cho cổ đông lớn cổ đông đại chúng TBKTSG: Theo ông việc phải chấp nhận đưa thành viên độc lập vào HĐQT ACB liệu có phải điều bất ngờ cho cổ đông ngân hàng khơng? 101 - Có thể số cổ đơng hay nhà đầu tư cảm thấy việc làm nhiều nước, thông lệ quản trị tốt Chẳng hạn 102 Mỹ,nhiều công ty đại chúng có đa số thành viên HĐQT thành viên độc lập Theo tôi, việc đưa thành viên độc lập vào HĐQT xu hướng tất yếu mà doanh nghiệp Việt Nam thực Luật Doanh nghiệp có quy định điều Riêng ngành ngân hàng Ngân hàng Nhà nước chấp thuận việc đưa thành viên độc lập vào HĐQT Thành viên độc lập khơng có quan hệ vật chất với ngân hàng, khơng có lợi ích cổ đơng, khơng có lợi ích với tư cách người điều hành chắn giám sát hoạt động ban điều hành cách khách quan Và tin họ bảo vệ quyền lợi cổ đông cách tốt Nguồn: Thời báo kinh tế Sài Gòn ngày 10/3/2008 102 Phụ lục THÀNH VIÊN HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ ĐỘC LẬP, TẠI SAO KHƠNG FPT cơng ty đại chúng với hàng chục nghìn cổ đơng, song HĐQT Ban điều hành nên quyền lợi cổ đông thiểu số số trường hợp khơng coi trọng Đây lý làm suy giảm niềm tin nhà đầu tư vào FPT Để giải hài hòa phần mâu thuẫn này, mơ hình thành viên hội đồng quản trị độc lập/khơng điều hành chuyên gia ngân hàng Thế giới (WB) khuyến nghị áp dụng Việt Nam Thành viên hội đồng quản trị độc lập người có kinh nghiệm, nhiệm vụ họ đưa ý kiến độc lập chiến lược bảo vệ công cho cổ đông nhỏ quyền lợi cổ đơng Họ có trách nhiệm can thiệp vào định Ban điều hành định toan tính vụ lợi cho số cá nhân Chẳng hạn, lĩnh vực ngân hàng, dự thảo tổ chức, quản trị hoạt động ngân hàng thương mại Chính phủ lấy ý kiến đóng góp quy định rõ thành viên hội đồng quản trị độc lập người làm việc cho công ty công ty trực thuộc ngân hàng làm việc cho ngân hàng công ty trực thuộc ngân hàng thời gian năm liền kề trước Khơng phải người hưởng lương, thù lao, phụ cấp ngân hàng, khoản hưởng theo tiêu chuẩn thành viên hội đồng quản trị Vợ, chồng, cha, cha nuôi, mẹ, mẹ nuôi, con, ni, anh, chị, em ruột người không thuộc trường hợp sau: sở hữu từ 5% vốn điều lệ trở lên ngân hàng, từ 5% vốn cổ phần có quyền biểu trở lên ngân hàng thương mại cổ phần; người quản lý, 103 thành viên Ban kiểm soát ngân hàng công ty trực thuộc ngân hàng vào thời điểm 104 thời gian năm liền kề trước Khơng phải người quản lý, thành viên Ban kiểm soát ngân hàng thời điểm năm liền kề trước đó; khơng trực tiếp đại diện sở hữu từ 1% vốn điều lệ trở lên ngân hàng, từ 1% vốn cổ phần có quyền biểu trở lên ngân hàng thương mại cổ phần Trở lại trường hợp FPT, Ban điều hành Cơng ty có mặt hầu hết Hội đồng Quản trị, Ban kiểm sốt khơng có khác ngồi nhân vật VIP Cơng ty Tại FPT, Ban điều hành thân Hội đồng Quản trị người định thành viên lâu năm FPT quyền góp cổ phần theo giá gốc vào cơng ty thành lập với tiêu chí, tỷ lệ nào, cổ đơng bên ngồi Cơng ty không quyền mua cổ phần công ty Bản đánh giá tình hình quản trị cơng ty Việt Nam WB thực nêu rõ, cổ đông lớn thường chiếm ưu hội đồng quản trị, thường đại diện Chủ tịch hội đồng quản trị Giám đốc điều hành Mặc dù cơng ty niêm yết u cầu phải có thành viên hội đồng quản trị không điều hành, song luật khơng định nghĩa rõ ràng vị trí Vai trò thành viên hội đồng quản trị độc lập khơng rõ ràng, Ban kiểm sốt khơng có trách nhiệm kiểm toán nội Các chuyên gia khuyến nghị, cần tăng cường có mặt thành viên hội đồng quản trị độc lập hội đồng quản trị củng cố vai trò Ban kiểm sốt Bộ thông lệ quản trị công ty cần làm rõ trách nhiệm nghĩa vụ thành viên hội đồng quản trị, giới thiệu xác định rõ khái niệm thành viên hội đồng quản trị độc lập, quy định cơng ty niêm yết phải có số lượng tối thiểu thành viên độc lập cung cấp hướng dẫn tiêu chuẩn thủ tục đề cử thành viên hội đồng quản trị độc lập 104 Các thành viên hội đồng quản trị không phép tham gia hội đồng quản trị nhiều số lượng công ty định Cần nỗ lực nâng cao 105 vai trò Ban kiểm sốt, bao gồm giám sát lập báo cáo tài hệ thống kiểm soát nội Các thành viên Ban kiểm sốt phải thành viên độc lập có phẩm chất phù hợp Muộn khơng Tại số cơng ty Việt Nam, nhà quản trị doanh nghiệp nhận thức rằng, bảo vệ cổ đông nhỏ tạo đối trọng để hài hòa lợi ích nhóm cổ đơng vấn đề cấp thiết, áp dụng mơ hình quản trị có thành viên hội đồng quản trị độc lập Nutifood, Rạng Đông… Chuyên gia kinh tế cao cấp Lê Đăng Doanh, thành viên hội đồng quản trị độc lập Công ty Cổ phần Rạng Đông cho biết, Rạng Đông, Nhà nước sở hữu 21,1%, số cổ đông lớn nhà đầu tư nước ngoài, phần lớn thành viên hội đồng quản trị không sở hữu nhiều cổ phiếu, xung đột lợi ích chưa xuất Tuy nhiên, doanh nghiệp có kế hoạch nâng vốn, phát hành thêm cổ phiếu, thân thành viên hội đồng quản trị có ý kiến trái chiều nhau, chưa thống "Mỗi gặp tình vậy, thành viên hội đồng quản trị độc lập, trước có tiếng nói, tơi thường suy nghĩ xem vấn đề dựa gì, quy định luật sao, quyền lợi nhóm cổ đơng nào…", ơng Doanh nói Hỏi ơng Doanh có điều lệ quy định để ngăn chặn tình thành viên hội đồng quản trị độc lập bị mua chuộc định nghiêng quyền lợi cổ đông lớn, ông trả lời: điều tùy thuộc phẩm chất thành viên, tính cơng khai minh bạch doanh nghiệp thành viên hội đồng quản trị độc lập phải chịu trách nhiệm trước pháp luật định 105 Ơng Trần Xn Giá, ngun Bộ trưởng Bộ Kế hoạch Đầu tư có nhiều lời mời trở thành thành viên hội đồng quản trị độc lập số 106 ngân hàng Hiện ông cố vấn cho hội đồng quản trị ngân hàng ACB ấp ủ kế hoạch thành lập Hiệp hội Các thành viên hội đồng quản trị độc lập Ông cho hay, thành viên giám sát, cố vấn hài hòa lợi ích nhóm cổ đơng Ở nước giới, vai trò chuyên gia coi trọng, Việt Nam tiến trình cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước đẩy nhanh dự kiến hoàn thành vào năm 2010, thị trường vốn phát triển tạo kênh đầu tư hấp dẫn cho công chúng xuất thành viên hội đồng quản trị độc lập trở nên cần thiết hết Khi bổ sung quy định hội đồng quản trị ngân hàng cổ phần bắt buộc phải có thành viên khơng điều hành, Ban soạn thảo dự thảo Nghị định tổ chức, quản trị hoạt động ngân hàng thương mại nêu rõ: nhằm tăng tính trách nhiệm q trình định; giảm khả xung đột lợi ích việc định việc điều hành công việc hàng ngày ngân hàng đặc biệt để tạo kiểm tra cân quyền lực, đảm bảo ngân hàng hoạt động lành mạnh, đảm bảo định hội đồng quản trị khách quan, lợi ích tốt ngân hàng cổ đông Nguồn: báo 21/08/2007 Đầu tư ngày 106 Phụ lục MƠ HÌNH CƠ CẤU TỔ CHỨC, QUẢN TRỊ CỦA VIETCOMBANK 107 108 Phụ lục MƠ HÌNH CƠ CẤU TỔ CHỨC, QUẢN TRỊ CỦA TECHCOMBANK ... 1.3 Pháp luật quản trị ngân hàng thương mại cổ phần 22 1.3.1 Sự cần thiết phải có pháp luật quản trị ngân hàng thương 22 mại cổ phần 1.3.2 Nội dung pháp luật quản trị ngân hàng thương mại cổ phần. .. Chương 2: Pháp luật quản trị ngân hàng thương mại cổ phần Việt Nam hành Chương 3: Các định hướng giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật quản trị ngân hàng thương mại cổ phần Việt Nam 11 Chương... mục sơ đồ MỞ ĐẦU Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ QUẢN TRỊ NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI CỔ PHẦN 1.1 Khái niệm vai trò quản trị ngân hàng thương mại cổ phần Khái niệm ngân hàng thương mại cổ phần 1.1.2