Về hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài theo pháp luật việt nam

ĐẠI HỌC QUỐC GIA, HÀ NỘI KHOA LUẬT TRƯƠNG ANH TUẤN VỂ HỢP ĐỔNG MUA BÁN HÀNG HOÁ VỚI THƯƠNG NHÂN NƯỚC NGOÀI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM é • CHUYÊN NGÀNH : LUẬT KINH TẾ MÃ S Ố : 60105 LUẬN VÃN THẠC Sĩ LUẬT HỌC NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: PGS TS NGUYỄN BÁ DIẾN HÀ NỘI -N Ả M 2003 BẢNG CÁC TỪVIẾT TẮT BLDS Bộ luật Dân Việt Nam năm 199ếT Luật Thương mại Luật Thương mại Việt Nam năm 1997 PICC Nguyên tắc Hợp đồng thương mại quốc tế (Principles of International Commercial Contracts) HĐMBHH Hợp mua bán hàng hoá HĐMBHHQT Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế MỤC LỤC Phần mở đầu Phần nội dung Chương 1: Lý luận chung Hợp đồng mua bán hàng hữá quốc tế 1.1 Khái niệm hợp đồng mua bán hàng hoá 1.1.1 Định nghĩa 1.1.2 Đặc điểm 1.1.3 Một số nguyên tắc HĐMBHH 1.2 Khái niệm HĐMBHHQT 11 1.2.1 Tên gọi 11 1.2.2 Định nghĩa .11 1.2.3 Đặc điểm 13 1.3 Một số nguyên tắc HĐMBHHQT 15 1.3.1 Nguyên tắc phù hợp với pháp luật nước có liên quan 15 1.3.2 Nguyên tắc phù hợp pháp luật tập quán quốc tế có liên quan 16 1.4 Vai trò ý nghĩa HĐMBHHQT .16 1.4.1 HĐMBHHQT thể ý chí bên tham gia giao kết hợp đồng 17 1.4.2 HĐMBHHQT công cụ pháp lý để bảo vệ quyền lợi ích đáng bên 17 1.4.3 HĐMBHHQT giúp quốc gia kiểm soát hoạt động kinh doanh mua bán hàng hoá 18 1.5 Nguồn luật điểu chỉnh HĐMBHHQT 18 Chương 2: Các điều kiện hiệu lực hợp đồng mua bán hàng hoá quốc t ế 22 2.1 Khái niệm .22 2 Các điều kiện hiệu lực HĐMBHHQT 22 2.2.1 Chu thể 22 2.2.2 Đối tượng, nội dung chủ yếu 27 2.2.3 Sự tự nguyện giao dịch 31 2.2.4 Hình thức 34 Chương 3: Giao kết thực hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế 36 Giao kết hợp đồng 36 3.1.1 Chào hàng 36 3.1.2 Chấp nhận chào hàng 42 3.1.3 Thời điểm giao kết hợp đồng 49 Thực hợp đồng 52 3.2.1 Nguyên tắc thực hợp đồng 52 3.2.2 Thời gian địa điểm giao hàng 54 3.2.3 Chuyển giaọ quyền sở hữu rủi ro 58 3.2.4 Về vấn đề toán .60 3.2.5 Các điều khoản khác liên quan đến thực hợp đồng 63 3 Những quy định không thực hợp đồng 64 3.3.1 Những quy định chung 64 3.3.2 Thực hiên hợp đồng 69 3.3.3 Huỷ hợp đồng 73 3.3.4 Buộc bồi thường thiệt hại phạt hợp 76 Chương 4: Thực trạng pháp luật vé hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế số giải giải pháp để xuất 82 Thực trạng pháp luật 82 Các giải pháp đề xuất 89 Phần kết luận 93 Tài liệu tham khảo 94 PH Ầ N M Ở ĐẦU X Tính cấp thiết đề tài Xu hướng toàn cầu hoá xu hướng tất yếu giai đoạn Yêu cầu đặt với nước giới mầ khồng có phân biệt Nghị sĩ Roland BLƯM Pháp nẻu vấn đề Báo cáo toàn cầu hoá ưỷ ban đối ngoại vào tháng 11 năm 1999 Trong Báo cáo phần kết luận có nêu : “ Quả thực toàn cầu hoá có làm hạn chế mức độ định chủ quyền kinh tế Rõ ràng giá phải trả để trở nên thịnh vượng hơn” Đối diện với hoàn cảnh tất yếu quốc gia nằm vận động Sự tham gia vào dẫn tới tăng trưởng nhanh chóng hoạt động trao đổi hàng hoá dịch vụ nước Tỉ trọng hoạt động dịch vụ tăng cách nhanh chóng so với thời gian trước toàn cầu hoá Tuy nhiên, hoạt động dịch vụ trực tiếp gián tiếp tạo điều kiện cho việc trao đổi hàng hóa VI vậy, việc trao đổi hàng hoá chiếm vị trí quan trọng thương mại quốc tế Nền tảng pháp lý trao đổi hàng hoá có yếu tố nước ngoai HĐMBHHQT Chính sách thương mại phù hợp tạo điều kiện cho kinh tế Việt Nam phát triển nhanh chóng Xuất tăng binh quân khoảng 23% thời gian từ năm 1990 đến năm 2000 [13, tr 50] Từ hoạt động kinh tế phát triển nhanh chóng mà dẫn tới thu nhập hộ gia đình giàu hộ gia đình nghèo ỉà 12,5 lần [21] Nhưng quy định pháp luật so với tíiực tế nhiều điẻu không phù hợp, tạo nên cản trở hoạt động thực tế Những quy định không phù hợp tồn câu chữ giấy mà không trở thành hành vi ứng xử người cần áp đụng Theo Bộ trưởng Bộ Thương mại cho cần sửa đổi Luật Thương mại hành để theo kịp trình tăng trưởng hội nhập vào nển kinh tế giới [22,tr 10] Luật Thương mại cần sửa đổi cho phù hợp với vị trí thành viên Việt Nam khuôn khổ Diễn đàn hợp tác kinh tế châu Á (AFTA), Hiệp định thương mại Việt - Mỹ, nỗ lực để Việt Nam gia nhập vào Tổ chức thương mại giới (WTO) vào năm 2005 ‘ ' ‘ Nhu cầu sửa đổi Luật Thương mại, có chế định HĐMBHHQT đặt lên bàn soạn thảo Việc sửa dổi số chế định Luật Thương mại khó thực bất cập mối liên hệ với luật nên khó sửa phần mà không ảnh hưởng tới phần khác VI vậy, yêu cầu sửa đổi toàn diện Luật Thương mại, gồm chế định HĐMBHHQT Chính phủ chấp nhận [38] Pháp luật HĐMBHHQT chế pháp lý điểu chỉnh trực tiếp hoạt động mua bán hàng hoá quốc tế Hoạt động mua bán hàng hoá quốc tế thuận lợi hay không thuận lợi hoàn toàn phụ thuộc vào phù hợp chế pháp lý Ngoài việc tạo điều kiện thuận lợi cho hoạt động mua bán hàng hoá HĐMBHHQT chế pháp lý quan trọng nhầm bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp bồn tham gia hợp đồng Vì vậy, việc sâu tìm hiểu chế định cần thiết để xác định điều bất cập mâu thuẫn nội chế định, điều khoản chưa phù hợp với quy định số văn khác cần tham khảo Từ bất cập, mâu thuẫn chưa phù hợp nhằm đưa đề xuất nhằm sửa đổi, bổ sung quy định chế định HĐMBHHQT phù hợp với thực tế số văn cần tham khảo Mục đích, đối tượng phạm vi nghiẻn cứu Mục đích việc nghiên cứu nhằm tìm hiểu quy định Luật Thương mại hành HĐMBHHQT Việc tìm hiểu đặt tương quan so sánh với quy định pháp luật số nước có quan hệ mua bán hàng hoá lớn với Việt Nam quy định quốc tế nhằm rút vấn đề bất cập Từ vấn đề bất cập mà đề xuất vài giải pháp sửa đổi, bổ sung chế đinh cho phù hợp Đối tượng nghiên cứu đề tài thu hẹp quy định chế định HĐMBHHQT Viộc nghiên cứu dựa sở định nghĩa hàng hoá theo nghĩa hẹp theo luật học mà không theo định nghĩa triết học Phạm vi nghiên cứu đề tài thể việc sâu phân tích chế định hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài, hay gọi hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế Luật Thương mại Bên cạnh việc phân tích luận văn đồng thời nghiên cứu chế định pháp luật số nước Mỹ Pháp Đây hai nước có tiềm lớn quan hộ thương mại quan trọng Việt Nam Đối tượng nghiên cứu tiếp Công ước Viẽn năm 1980 Đây điểu ước quốc tế quan trọng mà nhắc tới hoạt động mua bán hàng hoá quốc tế không đề cập Ngoài ra, có văn kiện quan trọng tổ chức ƯNIDROIT (Viện thống Tư pháp quốc tế) Nguyên tắc hợp thương mại quốc tế Đây vân kiện có phạm vi điều chỉnh rộng so với Công ước Viên năm 1980, điều chỉnh hoạt động thương mại quốc tế nói chung, có bao gồm hoạt động mua bán hàng hoá Vãn kiện có quy định chi tiết dễ áp dụng bên hoạt động thương mại quốc tế Phạm vi nghiên cứu cùa luận văn không sâu tìm hiểu chế giải tranh chấp hay chế định liên quan khác, mà chí tập trung nghiên cứu khái niệm, điều kiện có hiệu lực hợp đồng, giao kết thực hiộn hợp đồng Phương pháp nghỉén cứu Trong trình nghiên cứu, tác giả có sử dụng tổng hợp phương pháp: phương pháp vật biện chứng, phương pháp vật lịch sử, phương pháp phân tích, tổng hợp, phương pháp so sánh Những đóng góp luận văn Một số đóng góp nhỏ luận văn thể qua khái niệm HĐMBHHQT, vể điểu kiện hiệu lực HĐMBHHQT tìm hiểu, phân tích kỹ Những vấn để tìm hiểu thông qua việc so sánh chế định với luật pháp số nước có giao dịch thương mại lớn với Việt Nam, với Công ước Viên năm 1980 đậc biệt với Nguyên tắc hợp đồng thương mại quốc tế Viện thống Tư pháp quốc tế Qua phân tích so sánh mà luận văn mạnh dạn đề xuất số giải pháp ban đầu đối vối chế định điều kiện có hiệu lực hợp đồng, giao kết thực hợp đồng Bố cục luận văn Ngoài phần mở đầu, phần kết luận phần nội dưng luận văn bao gồm bốn chương: Chương 1: Lý luận chung Hợp mua bán hàng hoá quốc tế Chương 2: Các điều kiện hiệu lực hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế Chương : Giao kết thực hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế Chương 4: Thực trạng pháp luật hợp mua bán hàng hoá quốc tế số giải giải pháp đề xuất PHẦN NỘI DƯNG CHƯƠNG LÝ LUẬN CHUNG VỀ HỢP ĐỔNG MƯA BÁN HÀNG HOÁ QƯÓC TẾ HĐMBHHQT chế định quan trọng pháp luật thương mại quốc tế Để hiểu rõ chế định trước tiên luận văn tìm hiểu khái niệm HĐMBHH Từ đó, luận văn đề cập tới khái niệm HĐMBHHQT, định nghĩa đặc điểm Các mục luận văn trình bày vể nguyên tắc bản, vai trò, ý nghĩa vài nguồn luật khác điều chỉnh HĐMBHHQT 1.1 Khái niệm hợp đồng mua bán hàng hoá LLlMũỉisigỉŨẵ Mua bán ỉà hoạt động diễn nơi, vái thời gian từ nhiều ngàn năm Hoạt động giao dịch với hình thức đồ vật đổi đồ vật, xuất đồng tiền vật đổi tiền trở thành hình thức trung gian Đồng tiền xuất không thống mà dân tộc, vùng lại có hình thức tiển khác Khi sản phẩm ngày nhiều trở thành hàng hoá việc mua bán hàng hoá trở nên phát triển Mua bán động lực cho phát triển kinh tế địa phương Đến nay, mua bán trở thành hình thức thiếu đời sống sinh hoạt hàng ngày giao dịch thương mạikinh tế Theo pháp luật Việt Nam hành có ba văn luật liên quan tới HĐMBHH điều chỉnh Theo trình tự thời gian thl văn luật định nghĩa HĐMBHH nêu sau: Theo Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế năm 1989 khái niệm hợp đồng kinh tế định nghĩa sau: “Hợp kinh tế thoả thuận văn bản, tài liệu giao dịch bên ký kết vể việc thực công việc sản xuất, trao đổi hàng hoá, dịch vụ, nghiên cứu ứng dụng khoa học - kỹ thuật thoả thuận khác có mục đích kinh doanh với quy định rõ ràng nghĩa vụ bên để xây dựng thực kế hoạch mình” [6, Điều 1] BLDS năm 1996 định nghĩa : “Hợp đồng dân sự thoả thuận bên việc xác lập, thay đổi chất dứt quyến, nghĩa vụ dân sự” [4, Điều 394] Từ định nghĩa hợp đồng mua bán tài sản hiểu thoả thuận bên, theo bên bán có nghĩa vụ giao tài sản chuyển quyền sở hữu tài sản cho bên mua nhận tiền, bên mua có nghĩa vụ nhận tài sản trả tiẻn cho bên bán [4, Điều 421] Theo định nghĩa Luật Thương mại mua bán hàng hoá hành vi thương mại, theo người bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hoá cho người mua nhận tiền; người mua có nghĩa vụ trả tiền cho người bán nhận hàng hoá theo thoả thuận hai bên [5, Điều 46] Theo định nghĩa mm người bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hoá cuối nghĩa vụ nhận tiền Người mua có nghĩa vụ trả tiền cho người bán nhận hàng Tất nghĩa vụ thực theo thoả thuận bên Ngoại trừ điều luật cấm thoả thuận thống bên tôn trọng với ưu tiên cao Thoả thuận thống “luật” bên quan hệ mua bán hàng hoá Quan niệm HĐMBHH Việt Nam Pháp có nhiều nét tương giống Điều xuất phát từ truyển thống pháp luật hai nước theo dân luật \ Với lý nên phần khái niệm HĐMBHH Pháp không cần trình bày Quan niệm pháp luật Mỹ hợp đồng HĐMBHH có nhiều điểm khác với pháp luật Việt Nam Điều xuất phát từ truyền thống pháp luật hai nước khác nhau2 1,1 :Z ĐặeMỉẩaL 1.1.2 ỉ Về chủ thể HĐMBHH thoả thuận quan trọng mang tính tảng pháp lý cho giao địch mua bán hàng hoá Chủ thể tham gia quan hệ mua bán hàng hoá thương nhân với thương nhân bên tham gia thương nhân Thương nhân bao gồm cá nhân tổ chức Đối với cá nhân, có quy định cụ thể khác nhau, nhìn chung đề cập đến việc xác định tư cách thương nhân cá nhân quan hệ HĐMBHHQT, luật pháp hầu dựa hai tiêu chuẩn pháp lý liên quan trực tiếp Đó tiêu chuẩn điều kiện vé nhân thân tiêu chuẩn điều kiện nghề nghiệp cá nhân Thứ điều kiện nhân thân, việc xem xét điều kiện nhân thân người để trở thành thương nhân vào lực pháp luật lực hành vi người Trên thực tế để xem xét lực pháp luật lực hành vi cá nhân, người ta thường dựa vào tiêu chí: tuổi tác, tình trạng sức khoẻ, tình trạng tư pháp Với lợi xây dựng pháp luật sau pháp luật Việt Nam dã tham khảo pháp luật nhiểu nước khác để xây dựng cho mình, ưong có nước Pháp Vì vây, pháp luật vể hợp cùa hai nước giống Xem cụ thể vể khái niộm diểu kiện hợp theo hô thống thông luật qua lài liêu [16], [20], [28] ■ ' v ề tuổi tác, pháp luật hầu quy định người muốn trở thành thương nhân phải độ tuổi định Với độ tuổi người phát triển đầy đủ thể lực lẫn trí lực để thực hành vi mà minh mong muốn Theo quy định Luật Thương mại cá nhân đủ 18 tuổi trở lên trở thành thương nhân thoả mãn số điều kiện định [5, Điều 17] Cá nhãn phải cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh để trở thành thương nhân Để cấp giấy chứng nhận cá nhân phải có lực hành vi đân đầy đủ, có đủ điều kiện để kinh doanh thương mại theo quy định pháp luật, có yêu cầu hoạt động thương mại Bên cạnh việc đưa tiêu chuẩn tuổi tác, pháp luật hầu đưa tiêu chuẩn tình trạng sức khoẻ để làm sở pháp lý xác định tư cách thương nhân cá nhân Những người đủ tiêu chuẩn độ tuổi tình trạng sức khoẻ không bình thường không phép tham gia vào hoạt động mua bán hàng hoá với tư cách thương nhân Những người bị thương tật bệnh tật tinh thần mà đầy đủ ý chí cách độc lập Việc pháp luật quy định điều kiện sức khoẻ để loại trừ người thiếu lực hành vi hạn chế lực hành vi tham gia vào HĐMBHHQT Tinh trạng tư pháp người điều kiện pháp lý bắt buộc cần phải xem xét để xác định người có đủ tư cách thương nhân hay không Về ván đề pháp luật nước quy định: người bị phạt tù, bị Toà án quan Nhà nước có thẩm quyền cấm tham gia hoạt động thương mại trở thành thương nhân Liên quan tới thương nhân cá nhân, Điều 18 Luật Thương mại quy định ba trường hợp không cồng nhận trở thành thương nhân Đầu tiên người lực hành vi dân đầy đủ, người bị lực hành vi dân sự, người bị hạn chế lực hành vi dân Trường hợp thứ hai người bị truy cứu trách nhiệm hình sự, người phải chấp hành hình phạt tù Trường hợp cuối liên quan đến người bị án hạn chế ngành nghề vể kinh doanh Những người bị án tước quyền vể hành nghể phạm tội buôn lậu, đầu cơ, buồn bán hàng cấm, làm hàng giả, buôn bán hàng giả, kinh doanh ưái phép, trốn thuế, lừa dối khách hàng tội khác theo quy định pháp luật Thứ hai điều kiện nghề nghiệp, theo quy định pháp luật nước, đặc biệt nước châu Âu người làm số nghề định trở thành thương nhân Ví dụ, theo Luật Thương mại Pháp người công chức, luật sư, bác sỹ, cổng chứng viên không tham gia vào hoạt động thương mại với tư cách thương nhân Pháp iuật Việt Nam không quy định trường hợp cụ thể nghề không đồng thời làm thương nhân Chỉ liên quan đến trường hợp công chức, cán Pháp lệnh cán bộ, công chức không cho phép đồng thời thực hành vi kinh doanh thương nhân Cũng Hôn quan đến khoản tiền lãi từ viộc không thực hợp đồng Điều 7.4.10 quy định trường hợp Ngoại trừ bên có thoả thuận, khoản liền lãi từ khoản bổi thường thiệt hại tính từ bắt đầu thời điổm không Ihực Chi tiết cách thức bồi thường quy định cụ thể theo Điểu 7.4.11 7.4.12 Phương thức bổi thường quy định trả lần Nếu trả nhiều lần phải xem xem đến tính chất thiệt hại đồng thời cộng thêm hệ số trượt giá cần Đồng tiền toán dùng để trả thiệt hại tính tiền quy định điều khoản toán tiền nơi phát sinh thiệt hại Nếu bên quy định với trước khoản bổi thường thiệt hại cố định không thực nghĩa vụ bên bị vi phạm có quyền yêu cầu số tiền thiệt hại [2, Điều 7.4.13] Tuy nhiên, quy định cứng nhắc có chênh lệch lớn khoản với khoản bồi thường giảm Sự chênh lệch lớn hiểu mức cố định với mức độ thiột hại thực tế chi tiết khác xảy đến Trên quy định PICC bổi thường thiệt hại, PICC dường đến quy định vể phạt hợp đồng HĐMBHHQT, quy định phạt hợp đồng không nêu PICC Luật Thương mại có quy định cụ thể bồi thường thiệt hại, bao gồm bốn để yêu cầu bổi thường thiệt hại, quy định khoản bồi thường, tổn thất lợi nhuận hưởng Cõng ước Viên năm 1980 có điều khoản quy định bồi thường thiệt hại, khoản bồi thường, tổn thất lợi nhuận Những quy định PICC mang tính chất xác định phạm vi chặt chẽ vi phạm hợp đồng nguyên tắc bồi thường thiệt hại cho bôn Những quy định PICC cụ thể chi tiết so với Luật Thương mại Công ước Viên năm 1980 Ngoài quy định Công ước Viên năm 1980 PICC tính đến trường hợp hỗn hợp lỗi bên liên quan tới bổi thường thiệt hại Những quy định phù hợp với thực tế vận động mua bán hàng hoá nhiều khó tính cách rõ ràng, tách biệt hoàn toàn lỗi bên Vì vậy, xem xét tới hỗn hợp lỗi đễ dẫn tới hoà giải thông cảm, mang tính lâu bên quan hệ thương mại Ngoại trừ Công ước Viên năm 1980, Luật Thương mại PICC có quy đinh chậm nghĩa vụ toán Cả hai văn quy định việc trả lãi súất cho bên bị chậm toán Nhưng với PICC dễ vận dụng chi tiết cụ thể điều khoản Phạt hợp đồng chế tài riêng Luật Thương mại mà Công ước Viên năm 1980 PICC 81 CHƯƠNG THỰC TRẠNG PHÁP LƯẬT VỀ HỢP ĐỔNG MUA BÁN HÀNG HOÁ QUỐC TẾ VÀ MỘT SỐ GIẢI GIẢI PHÁP ĐỀ XUẤT 4.1 Thực trạng pháp luật Thực trạng pháp luật HĐMBHHQT phận thực trạng pháp luật thương mại từ ban hành Luật Thương mại năm 1997 đến Từ ban hành Luật Thương mại đến có thành công bất cập Những thành công Luật Thương mại nêu gồm có ba thành công lớn [17,tr 83-95] Thứ thể chế hoá đường lối sách Đảng Nhà nước thờikỳ đổi Thứ hai trang bị cho thương nhân Việt Nam sở pháp lý để thực hoạt động thương mại Thứ ba góp phần tạo sở pháp lý cho phát triển quan hệ thương mại Việt Nam nước giới Bên cạnh thành công Luật Thương mại tỏ có nhiều hạn chế bất cập [17,tr 96-112] thực tế xu hướng hội nhập Thứ nhất, Luật Thương mại chưa có quy định cụ thể số hoạt động thương mại đặc thù, chưa có phân định rõ rệt sách pháp luật Thứ hai quy định có hạn chế tư cách thương nhân, hành vi thương mại, HĐMBHHQT, người đại diện Thứ ba, Luật Thương mại bất cập tính hệ thống Luật Thương mại có tính tản mạn, chắp vá bị “chia cắt” cách “manh mún” Cuối pháp luật thương mại thiếu nhiều chế định, nhiều quy định lĩnh vực khác thương mại sở hữu trí tuệ, thương mại đầu tư Qua phần trình bày giới thiệu đây, pháp luật HĐMBHHQT Luật Thương mại nhiều bất cập chưa phù hợp Những phân tích thực trạng sau chứng tỏ điều rõ Về phần điều kiện hiệu lực hợp đồng, phân tích dần vào phần cụ thể * Về điều kiện chủ thể thương nhân để trở thành chủ thể HĐMBHHQT không nhiều hạn chế Theo quy định Luật Thương mại Điếu 81 thương nhân trực tiếp hoạt động thương mại với nước Nhưng theo nghị định 57/1998/NĐ-CP ngày 31.7.1998 có thương nhân doanh nghiệp phép xuất nhập hàng hoá theo ngành nghề đãng ký kinh doanh [9, Điều 8] Quy định sửa đổi, bổ sung nghị định số 44/2001/NĐ-CP, theo thương nhân khống có giới hạn 82 đéu xuất loại hàng hoá mà không phụ thuộc vào Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Việc nhập bị hạn chế theo ngành nghề ghi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Với chủ thể bên Việt Nam có hạn chế doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, Bên hợp doanh Họ xuất sản phẩm mình, xuất khíiư loại hàng hoá khác, trừ hàng hoá thuộc Danh mục hàng hoá cấm xuất số loại hàng hoá Bộ Thương mại quy định cho thời kỳ Như theo định Bô Thương mại với thời kỳ loại hình doanh nghiệp bị hạn chế danh mục Bộ Thương mại, điều kiện áp dụng chung danh mục Thủ tướng phủ thương nhân khác Đối với hàng hoá thuộc Danh mục hàng hoá xuất có điều kiện, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, Bèn hợp doanh thực việc xuất theo quy định Giấy phép đầu tư cấp, Luật Đầu tư nước Viột Nam văn quy phạm pháp luật khác có liên quan Đó chủ thể nước, chủ thể nước có bất cập Trước hết, việc xác định tư cách pháp lý chủ thể nước Giữa Luật Thương mại BLDS có mâu thuẫn việc xác định tư cách [5, Điều 81] [4, Điều 823, 831] Luật Thương mại quy định xác định tư cách pháp lý thương nhân nước theo nước mà họ mang quốc tịch Quốc tịch thương nhân dựa theo nơi mà thương nhân đăng ký kinh doanh Trong đó, BLDS quy định xác định tư cách pháp lý người nước pháp nhân nước theo pháp luật Việt Nam, họ thực giao dịch ỉãnh thổ Việt Nam Như vậy, qua so sánh phần cho thấy luật Thương mại Bộ luật Dân có quy định chưa thống việc xác định tư cách pháp lý chủ thể bên nước Luật Thương mại Việt Nam bộc lộ hạn chế nữa, khó khăn việc xác định chủ thể bên nước theo tư cách thương nhân họ Pháp luật nhiều nước giới phân biệt ỉuật dân luật Thương mại Hơn thế, không dễ dàng xác định tư cách thương nhân cần phải đối chiếu với hệ thống pháp luật cùa nước khác Trong PICC không đề cập đến vấn đề thiếu lực hành vi thiếu uỷ quyền hợp pháp Đây vấn đề phức tạp khó thống pháp luật cùa quốc gia * Về đối tượng hợp đổng, cách quy định Luật Thương mại mang tính hạn chế so với quy định Công ước Viên năm 1980 Quy định Cống ước Viên năm 1980 mang tính mở Phạm vi áp dụng công ước liệt kê có loại trừ số hàng hoá định Còn quy định Luật Thương mại nêu rõ phạm vi điều chỉnh loại hàng hoá Như vậy, cách quy định Luật Thương mại thể loại hàng hoá liột kê thuộc phạm vi điều chỉnh Còn Công ước Viên năm 1980 rõ loại hàng hoá không áp dụng Công ước không hạn chế phạm vi áp đụng với loại hàng hoá khác tương lai mà chưa có 83 Theo PICC không nêu rõ đối tượng cụ thể hợp đồng mà nêu tính chất hàng hoá PICC quy định đối tượng không tồn vào thời đicm ký kết hợp đồng không ảnh hưởng đến hiệu lực hợp đồng Thời điểm quan trọng thời điểm thực hợp đồng Tại thời điểm đối tượng hợp phải có đủ điều kiện để thực theo cam kết Như vậy, PICC nêu tính chất khác đối tượng hợp đồng mà đáng phải xem xét Đó thời điểm cần thiết thực đối tượng hợp đồng phải tổn Trong Luật Thương mại Công ước Viên năm 1980 chưa nêu rõ vấn đề * Về nội dung chủ yếu hợp đồng, Luật Thương mại nêu nhiều nội dung chủ yếu hợp đồng Nội dung chủ yếu bao gồm nội dung: - Tên hàng, - Số lượng, - Quy cách chất lượng, - Giá cả, - Phương thức toán, - Thời hạn địa điểm giao nhận hàng Những nội dung nhiều chi tiết Có thể thời điểm soạn thảo Luật Thương mại nhận thức của thương mại chưa thật đầy đủ Vì vậy, việc quy định nội dung để tránh tranh chấp mà tối đa bên Đồng thời việc quy định nâng cao nhận thức pháp lý bên hợp đồng Luật Thương mại quy định thiếu yếu tố hợp đồng trở nên vô hiệu Nhưng việc quy định mang tính chất thời điểm mà không đáp ứng yêu cẩu tồn lâu dài luật Những quy định chi tiết cụ thể hạn chế nhanh chóng kinh doanh Mà kinh doanh thời gian ỉà yếu tố sống Việc quy định hợp bị vô hiệu với nhiều nội dung mang tính chất phản tác dụng Trong kinh doanh ĩhì thời gian, quan hệ thương nhân thành tập quán bên tập quán theo vùng, theo ngành nghề Như vậy, nhiều loại hợp đồng bên thực hiên theo tập quán mà có nội dung đầy đủ, hiệu lực cao Việc quy định chi tiết mà chưa tính tới tập quán thuận tiện cho thương nhân kinh doanh đặc điểm lớn Luật Thương mại Chính đặc điểm nguyên nhân lớn dẫn tới sống “trên giấy” luật * Về tự nguyện giao dịch, không quy định luật nhiíng nguyên tấc Luật Thương mại áp dụng luật chung luật chuyên ngành VI vậy, trường hợp áp dụng quy định BLDS • ■ • * Về hình thức hợp đổng, Luật 'Diương mại quy định hợp đồng phải lập thành vãn loại HĐMBHHQT Các hình thức điện tử coi hình thức văn Những hình thức điện báo, điện tín, fax, thư điện tử hình thức thông tin điện tử khác Quy định Luật 84 lìiương mại có thổ phù hợp với hoàn cảnh Bởi hình thức điện tử phát triển nhanh Vì vậy, hình thức không phù hợp với xu phát triển Việc quy định hình thức văn không quy định nhằm bảo vệ cho bên tham gia hợp đồng mà chứng quan trọng có can thiộp từ bên thứ ba nhằm giải tranh chấp Liên quan tới giao kết hợp đồng, Luật Thương mại có quy định đáp ứng quy định giao kết hợp đồng Việc sửa đổi, bổ sung thực thời gian tới cho phù hợp với hoàn cảnh kinh doanh * Về chào hàng, Luật Thương mại quy định chào hàng gồm nhiều nội dung Những nội dang hợp đồng coi nội dung chào hàng Điều khác với quy định Công ước Viên năm 1980 Nội đung chào hàng so với nội đung hợp đồng Điều phù hợp chào hàng bước ban đầu mà qua bên phải tiếp tục đàm phán để tiến tới ký kết hợp đồng Cách quy định hiệu lực chào hàng theo Luật Thương mại Công ước Viên năm 1980 có điểm khác biệt Quan điểm Luật Thương mại hiệu lực chào hàng phát sinh chuyển Cồn quan điểm Công ước Viên năm 1980 chào hàng phát sinh hiệu lực đến với người nhận Cách quy định hiệu lực xuất phát từ quan điểm bên khác Nhưng xét theo tính phù hợp quan điểm Công ước Viên năm 1980 xác * Về chấp nhận chào hàng, Luật Thương mại nêu việc chấp nhận việc chấp nhận toàn chào hàng Luật Thương mại không nêu thời hạn chấp nhận chào hàng phải hạn Trong Luật Thương mại nêu trường hợp rút lại chào hàng mà chưa có quy định việc rút lại chấp nhận chào hàng Một chào hàng rút lại chấp nhân chào hàng rút lại Luật Thương mại không nêu trường hợp hủy bỏ chấp nhận chào hàng Nhưng Luật Thương mại không nêu trường hợp bên chào hàng dùng hành vi khác thay việc thông báo chấp nhận chào hàng Và Cổng ước Viên năm 1980 không nêu trường hợp Chỉ PICC nêu trường hợp quy định Đây trường hợp bên chào hàng thực hành vi khác theo tập quán thỏa thuận từ trước để thể chấp nhận chào hàng Việc thực hành vi phải thời hạn chào hàng Đổng thời Luật Thương mại chưa đề cập đến trường hợp điều khoản mà bên cho quan trọng Một bên cho điều khoản quan trọng nêu rõ ràng hợp chưa có hiệu lực chưa thỏa thuận điều khoản Nếu xảy trường hợp hợp đồng chưa có hiệu lực điều khoản chưa thống Điều khoản điều khoản hình thức cụ thể * Vê thời điểm giao kết hợp đồng, Luật Thương mại quy định giống Công ước Viên năm 1980 Nhưng có trường hợp mà Luật Thương mại Công ước Viên năm 1980 quy định Thứ 85 viộc bôn ký kết hợp đồng với điều khoản để ngỏ Vậy, hiệu lực hợp đồng có từ thời điểm Thứ hai trường hợp liên quan tới bcn giao kết với hợp bên soạn thảo sẩn x lý để phù hợp với lợi bên có hợp đồng Hoặc hai bên có hợp soạn sẵn xử lý Thứ ba việc bên đàm phán với dụng ý xấu Viộc xử lý chưa nêu cụ thể Đây quy định thiếu trường hợp thực tế xảy Cuối việc giữ bí mật đàm phán Nếu hợp đồng không giao kết việc giữ bí mật đàm phán việc quan trọng nhiều bên Vậy, cần phải có quy định để đáp ứng vấn đề Liên quan tới thực hợp đồng quy định Luật Thương mại nhiều quy định cần xem xét thêm * Về thời gian địa điểm giao hàng, Luật Thương mại quy định day trường hợp thời hạn giao hàng phải có hợp đồng Vì vậy, Luật Thương mại không quy định trường hợp khác xảy Công ước Viên năm 1980 PÍCC có vể giao hàng tương đối giống Theo quy định hai văn việc giao hàng xảy ba trường hơp Thứ có thời điểm cụ thể bên thực nghĩa vụ theo thời điểm Thứ hai bên đưa thời hạn định để thực hiộn hợp Như vậy, bên lựa chọn thời điểm thời hạn để thực nghĩa vụ Cuối bên thoả thuận thời hạn cụ thể Vì vậy, quy định Luật Thương mại mang tính chủ quan áp đặt bên Điểu chưa thể tính linh động đa đạng hoạt động kinh doanh Như vậy, quy định không phù hợp vói đời sống kinh doanh Trong Luật Thương mại Công ước Viên năm 1980 quy định việc thực nghĩa vụ phần Nếu hàng hóá có nhiều phần mà bên có thoả thuận tự động đề xuất chưa có quy định xử lý cụ thể Trong Luật Thương mại Công ước Viên năm 1980 quy định vể thứ tự thực nghĩa vụ Một bên có nhiểu nghĩa vụ với nhiều bên bên thời hạn phải xử lý Trong PICC có quy định xử lý trường hợp cách phù hợp Địa điểm giao hàng xác định rõ ràng từ hợp đồng giao kết, theo Luật Thương mại VI vậy, Luật Thương mại không đưa trưcmg hợp khác để giải bên không thoả thuận vấn đề Theo Công ước Viên năm 1980 PICC việc giao hàng địa điểm theo thoả thuận bên trường hợp bên thoả thuận Nếu thuộc trường hợp bên thoả thuận ván dự liệu trường hợp khác để giải Việc quy định cách của Luật Thương mại có ưu điểm tránh tranh chấp bên sau Nhưng việc quy định cứng nhắc, không linh động thực tế Tính phù hợp hàng hoá quy định tương đối giống với quy định Công ước Viên năm 1980 Tuy nhiên, quy định chung chung, thiếu vào chi tiết cụ thể 86 * v ề chuyển giao quyền sở hữu rủi ro, Luật Thương mại Công ước Viên năm 1980 có quy định íưomg đối giống Nhưng có quy định mà Luật Thương mại thiếu Đó trường hợp giao hàng vật loại giao hàng địa xác định Luật Thương mại thiếu quy định chi tiết để cụ thể hoá vấn đề chung * Về giá đồng tiền toán, Luật Thương mại quy định việc toán theo thoả thuận Trong Cổng ước Viên năm 1980 vấn đề giá toán quy định cụ thể chi tiết Luật Thương mại dừng quy định chung toán thời hạn giá Công ước Viên năm 1980 mỏ rộng yêu cầu toán địa điểm Đồng tiền toán không nêu Luật Thương mại Công ước Viên năm 1980 Đồng tiền toán có quy định PICC Việc không nêu chưa hợp lý đồng tiền toán nội dung quan trọng hợp đồng có tính quốc tế Các bên thông thưòng mong muốn sử dụng tiền minh hợp đồng Các bên lựa chọn đồng tiền thứ ba hợp đồng Việc đưa vào quy định xử lý trường hợp tỉ giá hối đoái toán Như vậy, việc đưa quy định đồng tiền toán vào quy định chung luật cần thiết Bởi quy định chung xử lý mong muốn sử dụng đồng tiền bên đồng thời xử lý vấn đề liên quan đến tỉ giá hối đoái * Về phương thức toán chứng từ toán, Luật Thương mại Còng ước Viên năm 1980 quy định cụ thể vấn đề Trong PICC xử lý vấn đề cụ thể PICC có điều khoản quy định toán theo hình thức cụ thể, nhiều nghĩa vụ toán thời điểm, việc toán phải thực nơi toán * Về điều khoản khác liên quan đến hợp đổng, Luật Thương mại Công ước Viên năm 1980 có quy định việc giao chứng từ kèm với hàng hoá Tuy nhiên, Luật Thương mại thiếu quy định việc giao chứng từ phải thời gian, địa điểm thời hạn công ước Luật Thương mại quy định việc giao theo thoả thuận bên Theo PICC mở rộng tới trường hợp liên quan đến việc xin phép quan có thẩm quyền bên ký kết thực hợp đồng Việc thực hợp ý chí chủ quan hoàn cảnh thực tế bên tiến hành Có thể có trường hợp khách quan chủ quan nên có vi phạm hợp đồng * Về quy định chung vi phạm hợp đồng, Luật Thương mại có nêu bốn chế tài áp dụng Tuy nhiên, Luật Thương mại thiếu quy định trường hợp bất khả kháng trường hợp miễn trách nhiệm khác Việc thiếu quy định làm khó áp dụng quy định trách nhiệm miễn trừ trách nhiệm thực tế Luật Thương mại thiếu định nghĩa vi phạm hợp đồng Việc thống cách hiểu giảm nhiều tranh chấp cho bên * Về thực hợp đồng, Luật Thương mại có quy định yêu cầu thực hợp trường hợp giao thiếu, giao hàng hoá có khuyết 87 tạt Tuy nhiên, quy định mang tính chiều người bán người mua Luật Thương mại thiếu trường hợp xảy việc vi phạm người mua người bán So với Công ước Viên năm 1980 Luật Thương mại thiếu quy định loại trừ yêu cầu thực hợp đồng số trường hợp định Cũng tương tự PICC có quy định số trường hợp loại trừ quyền yêu cầu thực hợp đồng bên bị vi phạm bên vi phạm * Về huỷ hợp đồng, Luật Thương mại có quy định huỷ hợp đồng theo ý chí hợp đồng Tuy nhiên, luật thiếu quy định huỷ giống Còng ước Viên năm 1980 hay PICC Cả hai văn có quy định chặt chẽ huỷ hợp đồng Những quy định hạn chế huỷ hợp bên * Về chế tài cuối việc bồi thường thiệt hại phạt hợp đồng có vi phạm hợp Luật Thương mại quy định phạt hợp đồng chế tài có theo truyền thống pháp luật Chế tài phạt hợp đồng sử dụng hình thức bắt buộc bên phải theo cam kết tới kết thúc Chế tài Công ước Viên năm 1980 PICC Chế tài bồi thường thiệt hại quy định Luật Thương mại với bốn làm phát sinh yêu cầu Luật Thương mại chưa xác định yếu tố lỗi bên phát sinh hậu phải bồi thường, c ả Công ước Viên năm 1980 PICC cho phép trừ phần thiệt hại mà bến bị vi phạm cố gắng khắc phục hậu tránh giảm hậu thiệt hại Cả hai văn xác định hậu dựa phần lỗi bên Tóm lại, từ nội dung so sánh cho thấy thực trạng luật pháp sách thương mại Việt nam hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước sơ sài Trong việc mua bán hàng hoá với thương nhân nước mang nhiều đặc trưng riêng, khác với quan hộ mua bán hàng hoá nước Trong hoạt động mua bán hàng hoá với thương nhân nước mang tính chất quốc tế nhiều phức tạp Do quy định thiếu khồng đáp ứng yêu cầu trình hội nhập quốc tế mong muốn bên tham gia Không vậy, quy định Luật Thương mại đưa nhiéu hạn chế, thể lối quy định chung chung Hơn thế, quy định chưa bộ, chồng chéo tồn nhiều điểm mâu thuẫn quy định luật văn hướng dẫn luật Vì phụ thuộc nhiều vào văn luật nên tính ổn định không cao v ề chế định HĐMBHHQT Luật Thương mại nêu rằng: thiếu yếu Từ hạn chế thấy chưa có chế định pháp luật thương mại phù hợp để điều chỉnh hoạt động mua bán hàng hoá quốc tế Chế định HĐMBHHQT chưa tạo hành lang pháp lý để điều chỉnh cách có hiệu phù hợp yêu cầu Đó yêu cầu thực tế đặt tiến trình đổi hội nhập Việt nam thời gian tới Chính vậy, việc nghiên cứu sửa đổi nhằm hoàn thiện Luật thương 88 mại nói chung hợp mua bán hàng hoá với thương nhân nước nói riông cần thiết để góp phần tích cực vào viộc thúc đẩy phát triển hoạt động thương mại nói chung đặc biệt hoạt động mua bán hàng hoá với thương nhân nước nói riêng Các giải pháp đề xuất Về phương hướng chung nhằm sửa đổi, bổ sung pháp luật thương mại nêu nhiều nơi nhiều văn khác Theo Báo cáo tổng thể đánh giá nhu cầu phát triển toàn điện hệ thống pháp luật Việt Nam đến năm 2010, mục 3.3.9.3 mục 3.3.9 hoàn thiện khung pháp luật nêu bảo đảm quyền công dân doanh nghiệp tự giao kết hợp bảo đảm hiệu lực hợp việc sửa đổi Bộ luật dân sự, Luật Thương mại văn quy phạm pháp luật liên quan Tại mục 3.3.9.9 hoàn thiện pháp luật phục vụ hội nhập quốc tế đặt vị trí cần tham gia điều ước quốc tế Công ước Viên năm 1980 Về nguyên tắc sửa đổi, bổ sung pháp luật có nguyên tắc quan trọng Đó không phân biệt đối xử, tự hoá ổn định thương mại [23] Việc sửa đổi, bổ sung phải xem xét để quy định thêm điều khoản Luật Thương mại để biểu xác loại chuyển nhượng Luật Thương mại điều chỉnh [29, tr 53] Việc sửa đổi, bổ sung Luật Thương mại nêu nhiêu nơi, nhiều báo nhiều hội thảo khác Các chuyên gia tham dự Hội thảo kinh nghiệm quốc tế xây đựng Luật Thương mại Bộ Thương mại Chương trình phát triển Liên Hiệp Quốc (UNDP) tổ chức tháng 11.2003 nêu ý kiến hướng sửa đổi Luật Thương mại Các chuyên gia cho nên mồ rộng phạm vi điều chỉnh nhằm chứa đựng tất hoạt động thương mại mua bán hàng hoá, dịch vụ, đầu tư, quyền sở hữu trí tuệ, để phù hợp với văn quốc tế Khi soạn thảo Luật Thương mại cần ưánh trùng lặp, mâu thuẫn với đạo luật khác, đặc biệt Bộ luật Dân Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế Những nguyên tắc đạo pháp luật thương mại gồm nhiều nguyên tắc Đối với việc sửa đổi, bổ sung chế định pháp luật thương mại cần tuân thủ nguyên tắc Khi tiến hành cụ thể chế định HĐMBHHQT cần theo nguyên tắc sau: - Phù hợp đời sống thực tế, - Phù hợp điều ước quốc tế, - Đảm bảo tính thống hệ thống pháp luật, - Đảm bảo tính ổn định chế định, - Tạo điều kiộn phát triển kinh doanh Dựa nguyên tắc chế định HĐMBHHQT cần bám sát Công ước Viên năm 1980 PICC để sửa đổi, bổ sung cho phù hợp Những sửa 89 đổi, bổ sung gắn liền với thực tế phát triển Việt Nam gắn với phát triển giới Những giải pháp đề nghị sửa đổi, bổ sung vào phần cụ thể chế định * Về chủ thể Chủ thể hợp cần phải mở rộng đảm bảo tính công thương mại Chủ thể hợp đồng nên mở rộng tới thương nhân tham gia hoạt động mua bán quốc tế Cũng cần xoá bỏ dần hạn chế, phân biệt thương nhân có vốn đầu tư nước thương nhân có vốn đầu tư nước liên quan đến xuất, nhập Những hoạt động nhập cần kiểm soát theo đăng ký kinh doanh theo quy định khác Nhà nước Việc xác định tư cách thương nhân nước cần xem xét theo trụ sở kinh doanh họ Việc xác định phù hợp với điểu ước quốc tế, đăc biệt Cồng ước Viên nãm 1980 Việc xác định tư cách thương nhân quốc tế cần thống Luật Thưcmg mại BLDS * Về đối tượng hợp đồng Cần sửa đổi theo hướng mở đối tượng mà không nên quy định đối tượng theo hướng đóng Điều có nghĩa luật nên quy định đối tượng hàng hoá mà luật không điều chỉnh Hơn thế, luật cần bổ sung tính chất tồn đối tượng hợp đồng giao kết không cần thiết Điều quan trọng thời điểm thực hợp đồng hàng hoá tồn đảm bảo đủ điều kiện cần thiết để giao Nếu bên lừa dối bên chịu hậu theo quy định pháp luật * Về nôi dung chủ yếu hợp Nội dung chủ yếu hợp cần rút gọn Việc áp dụng tập quán thương mại điều cần thiết mà Luật Thương mại chưa luật hoá Nội dung hợp đồng phần ví dụ cho việc chưa vận dụng tập quán vào quy định vẻ thương m ại Việc vận dụng quy định Công ước Viên năm 1980 PICC cần thiết xác định nội dung chủ yếu hợp đồng * Về tự nguyện giao dịch Luật Thương mại không quy định nguyên tắc cần có quy định viện dẫn đến BLDS để áp dụng * Về hình thức hợp đồng Hình thức hợp đồng giữ nguyên văn hình thức giao dịch điện tử * Về chào hàng Nội dung cần phải có chào hàng cần thay đổi theo hướng hạn chế Điều cần tham khảo theo Công ước Viên năm 1980 phù hợp 90 Thời hạn chào hàng có hiệu lực cần thay đổi theo quan điểm tiếp nhận mà không nên theo quan điểm chuyển Bởi thông tin không đến không đến người nhận thông tin khồng có giá trị Với chấp nhận chào hàng sửa đổi người coi chào hàng Quy định Luật Thương mại cần làm rõ nội dung chào hàng theo hướng mở Công ước Viên năm 1980 vận dụng tập quán phù hợp * Về chấp nhận chào hàng Luật Thương mại cần quy định trường hợp rút lại huỷ chấp nhận chào hàng Điều cần bổ sung theo Công ước Viên năm 1980 Luật Thương mại cần có quy định việc bên chào hàng dùng hành vi khác thay thông báo chấp nhận chào hàng thời hạn có hiệu lực Hành vi giải thích theo tập quán thương mại bên Trường hợp cuối việc nhiều bên nêu rồ điều khoản quan trọng hợp đồng ký kết bên thống điều khoản Trường hợp cần tham khảo quy định PICC * Về thời điểm giao kết hợp đồng Luật Thương mại cần có quy định cụ thể hóa thời điểm giao kết hợp đồng quy định Công ước Viên năm 1980 Ngoài Luật Thương mại cần bổ sung quy định mà có PICC Đó trường hợp điều khoản để ngỏ, hợp đồng vói điểu khoản soạn sẵn, đàm phán với dụng ý xấu cuối bí mật đàm phán * Về thời gian địa điểm giao hàng Luật Thương mại cần dự liệu trường hợp thời hạn giao hàng trường hợp xảy Việc cần tham khảo Công ước Viên năm 1980 PICC Luật Thương mại chưa có quy định việc thực nghĩa vụ phần thứ tự thực nghĩa vụ thời điểm PICC Địa điểm giao hàng tương tự vậy, Luật Thương mại cần có dự liộu địa điểm * Về chuyển giao quyền sở hữu rủi ro Luật Thương mại thiếu quy định chi tiết để cụ thể hoá vấn đề chung Luật Thương mại cần bổ sung trường hợp giao hàng vật loại giao hàng địa xác định * Về giá tiền toán Luật Thương mại thiếu quy định toán địa điểm Ngoài ra, Luật Thương mại thiếu quy định đồng tiền toán Đây quy định quan trọng liên quan tới mong muốn sử dụng tiền bên tỉ giá hối đoái * Về phương thức toán chứng từ toán 91 Luật Thương mại cần có quy định phương thức toán chứng từ ihanh toán Bởi thông thường việc toán bên toán quốc tế nên cẩn có quy định chặt chẽ * Về quy định chung vi phạm hợp đồng Luật Thương mại cần có định nghĩa vi phạm hợp đồng để áp dụng thống Luật Thương mại cần bổ sung trường hợp miễn trách nhiệm cho bên * v ề quyền yêu cầu thực hợp Luật Thương mại có quy định chiều quyền Vì vậy, cần phải bổ sung thêm quy định quyền yêu cầu người bán người mua vi phạm hợp đồng Luật cần có quy định trường hợp loại trừ thực * Về quyền huỷ hợp đồng Luật Thương mại cần quy định bổ sung huỷ trường hợp loại trừ quyền huỷ hợp * Về chế tài cuối việc bồi thường thiệt hại phạt hợp đồng có vi phạm hợp đồng Việc giữ chế tài phạt hợp theo truyền thống pháp luật Việc quy định bồi thường thiệt hại cần có quy định yếu tố lỗi bên cho phù hợp công Tuy nhiên, quy định Luật Thương mại cho phép áp dụng hai chế tài bên thoả thuận khác việc áp dụng chế tài điều chưa hợp lý Bởi việc bồi thường thiệt hại điều bên vi phạm cần phải làm bên bị vi phạm, qua việc vi phạm cần có mộĩ hình thức chế tài mang tính răn đe phòng ngừa vi phạm hợp đồng cao việc yêu cầu bồi thường thiột hại 92 PHẦN KẾT LUẬN Những quy định Luật Thương mại HĐMBHHQT bước đầu tạo hành lang pháp lý cho bên tham gia hoạt động Cùng với Luật Thưưng mại chế định tạo chế pháp lý giúp cho bên vận dụng quy định luật để thực hợp nhằm bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp Từ vận dụng thương nhân mà chế định luật góp phần thúc đẩy phát triển kinh tế đất nước thời kỳ đời luật Tuy nhiên, sau thời gian có hiệu lực với Luật Thương mại, quy định chế định HĐMBHHQT có nhiều bất cập so với thực tế Sự phức tạp, đa dạng hoạt động mua bán hàng hoá quốc tế gắn liền với tốc độ phát triển lớn kinh tế Những quy định Luật Thương mại khổng tạo hành lang pháp lý cụ thể, chi tiết để dễ đàng áp dụng giải tranh chấp nảy sinh bên Ngoài gia nhập, ký kết phê chuẩn điều ước quốc tế đất nước tạo nên khoảng cách bất cập Luật Thương mại với điều ước quốc tế Với phát triển kinh tế nay, đồng thời tham gia Việt Nam thời gian dự kiến năm 2005 vào Tổ chức thương mại giới (WTO), với nhũng điều ước quốc tế mua bán hàng hoá quốc tế quan trọng mà Việt Nam chưa tham gia Công ước Viên năm 1980, Luật Thương mại nhiều bất cập nên sư sửa đổi, bổ sung điều cần thiết Hoàn thiện pháp luật vể HĐMBHHQT điều kiện hội nhập phát triển nhanh chóng kinh tế việc sửa đổi, bổ sung quy định pháp luật HĐMBHHQT nhằm phù hợp với thực tế phù hợp với quy định quốc tế có liên quan Từ chế pháp lý đầy đủ, chi tiết đễ dàng áp dụng, đồng thời phù hợp với pháp luật quốc tế nói chung tạo nên môi trường pháp lý an toàn thuận lợi cho phát triển thương mại quốc tế mua bán hàng hoá Qua thêm sở khẳng định khả trình độ người Việt Nam, khẳng định vị kinh tế đất nước khu vực giới 93 TÀI LIỆU THAM KHẢO Tiếng việt Công ước Viên năm 1980 Nguyên tắc hợp đồng thương mại quốc tế Công ước Lahay năm 1964 mua bán động Bộ luật dân Việt Nam năm 1996 Luật Thương mại Việt Nam năm 1997 Pháp lệnh hợp kinh tế năm 1989 Nghị định số 66/HĐBT ngày 02.02.1992 sản Nghị định số 33-CP ngày 19.4.1994 quản lý Nhà nước hoạt động xuất khẩu, nhập Nghị định số 57/1998/NĐ-CP ngày 31.7.1998.quy định chi tiết thi hành Luật Tìiương mại hoạt đông xuất khẩu, nhập khẩu, gia công đại lý mua bán hàng hoá với nước 10 Nghị định số 02/2000/NĐ-CP ngày 03.2.2000 11 Nghị định số 45/2000/NĐ-CP ngày 06.9.2000 quy định Văn phòng đại điện Chi nhánh thương nhân nước doanh nghiệp du lịch nước Việt Nam 12 Nghị định số 44/2001/NĐ-CP ngày 02.8.2001 sửa đổi, bổ sung nghị định số 57/1998/NĐ-CP ' 13 Báo cáo phát triển Viột Nam nầm 2002 14 Ưỷ ban đối ngoại thuộc Hạ viện Cộng hoà Pháp, nghị sĩ Roland BLƯM (2000), Toàn cầuhoầ, Nxb CTQG 15 Nguyễn Bá Diêh (chủ biên) (2001), Giáo ưình Tưpháp quốc tế, Nxb Đại học Quốc gia, Hà Nội 16 Nguyễn Ngọc Bích (2002), Buôn bán với Mỹ,\ Nxb Trẻ 17 Nguyễn Thị Mơ (2003), Hoàn thiện pháp luật thương mại hàng hải điều kiện Việt Nam hội nhập kinh tế, Nxb CTQG 18 PGS.TS Hoàng Đức Thân (chủ biên) (2001), Chửìh sắch thương mại ữong điều kiện hội nhập, Nxb CTQG 19 TS.Nguyễn Vãn Dân (chủ biên) (2001), Những vấn đề cùa toàn cầu hoá kinh tẽ,\ Nxb Khoa học xã hội 20 TS.Phạm Duy Nghĩa (2001), Tìm hiểu pháp luật Hoa K ỳ ưong điều kiện Việt Nam hội nhậpkũih tê'khu vực th ế giới, Nxb CTQG, Hà Nôi 21 Nguyễn Viết Binh, Thu nhập hộ giàu ns,hềo nhất: chênh ỉệch 12,5lần, Tạp chí Gia đình (20,2003) ** 94 22 Nguyễn Hoàng, Vì sửa đổi Luật Thương mại, Báo Pháp luật (274,2003) ngày 16.11.2003, tr 10 ’ ' ' 23 Tuấn Khôi, Hoàn thiện pháp luật thương mại theo hướng ?, Báo Pháp luật 7.6.2003 ’ ’ ’ 24 Francis Lemeunier ( 1993), Nguyên ỉý thực hành ỉuật thương mại, luật kinh doanh, Nxb CTQG, Hà Nội 25 - MPI/DSI - UNDP (2001), Việt Nam tiến tới 2010, Nxb CTQG 26 Phạm Minh (2000), Luật thương mại quốc tế, NXb Thống kê, Hồ Chí Minh 27 Vũ Hữu Tửu (2002), K ỹ thuật nghiệp vụ ngoại thương, Nxb Giáo dục 28 GS.TSKH Đào Trí úc, (chủ biên) (2002), Bước đầu tìm hiểu phấp luật thương mại Mỹ, Nxb Khoa học xã hội, Hà Nội 29 Kỷ yếu dự án VIE/95/017 - Tăng cường lực xét xử Việt Nam 30 Đánh giá tác động kinh tế Hiệp định thương mại song phương (Báo cáo kinh tế nãm 2002) (2003) Việt Nam - Hoa Kỳ, Nxb CTQG 31 32 Tạp chí phát triển kinh tế năm 2002, 2003 Báo Pháp luật năm 2002, 2003 Tiếng pháp 33 Code du commerce de la France 34 Georges RIPERT et René ROBLOT (2001), Traité de droit commercial\ LGDJ 35 Roger HOUIN et Michel PEDAMON (2001), Droit commercial\ 9è édition, 1990, DALLOZ 36 Brigitte Hess-Fallon et Anne-Marie Simon (1996), Droit commercial et des affaires\ Sirey Địa web 37 www.uncipageal.org/fr-index.htm 38 http://vnexpress.net/Vietnam/Phap-luat/2003/06/3B9C93E6 95 [...]... Việt Nam với một bên là thương nhân nước ngoài Từ định nghĩa trên cho thấy pháp luật chỉ xem xét đến yếu tố thương nhân nước ngoài để xác định một hợp đồng có phải là một hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế hay không Yếu tố thương nhân nước ngoài được xác định dựa trên cơ sở pháp ỉý của nước mà thương nhân mang quốc tịch Như vậy, những đặc điểm mà khái niệm HĐMBHH với thương nhân nước ngoài, theo quy... phù hợp với quy đinh của pháp luật Các điều kiện hiệu lực của HĐMBHH với thương nhân nước ngoài là các điều kiện để pháp luật công nhận hợp đồng đó có giá trị pháp lý Tại Điều 81 Luật Thương mại quy định cụ thể về bốn điều kiện để một hợp đồng trên có hiệu lực Thứ nhất là chủ thể của hợp đồng là bên mua và bên bán phải có đủ tư cách pháp lý Thứ hai là hàng hoá theo hợp đồng là hàng hoá được phép mua bán. .. các thương nhân có thể tham gia vào hoạt động mua bán hàng hoá quốc tế, nhưng việc vẫn giữ quy định dấu hiệu quốc tịch của các bên là yếu tố bắt buộc cũng đã đặt ra ngoài số lượng rất lớn chủ thể tham gia vào hoạt động mua bán quốc tế * Chủ thể bên nước ngoài: Theo Luật Thương mại, chủ thể của HĐMBHH với thương nhân nước ngoài là thương nhân Việt Nam và thương nhân nước ngoài Chủ thể bên nước ngoài theo. .. Về chủ thể Chủ thể tham gia trong Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế là các thương nhân Dấu hiệu đầu tiên trong Hợp đổng mua bán hàng hoá quốc tế chủ thể tham gia là các thương nhân Luật Thương mại quy định : thương nhân gổm cá nhân, pháp nhân, tổ hợp tác, hộ gia đình có đãng ký kinh doanh hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên” [5, Điều 5] Quốc tịch của thương nhân theo quy định của pháp. .. chỉnh của HĐMBHH với thương nhân nước ngoài chỉ được áp dụng khi thương nhân nước ngoài thực hiện hoạt động thương mại tại Viột Nam Như trên đã nêu thi tư cách pháp lý của thương nhân nước ngoài được xác định căn cứ theo luật của nước mà thương nhân đó mang quốc tịch Nhưng theo quy định của Điều 830 BLDS thì năng lực pháp luật dân sự của cá nhân nước ngoài được xác định như công dân Việt nam Tại khoản... nước ngoài trong trường hợp người nước ngoài xác lập và thực hiện các giao dịch dân sự tại 25 Việt Nam thì năng lực hành vi dân sự của họ được xác định theo pháp luật Việt nam Tại khoản 2 Điều 823 BLDS Việt Nam quy định: trong trường họp pháp nhân nước ngoài xác lập thực hiện thực hiện các giao dịch dân sự tại Việt Nam thì năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân nước ngoài được xác định theo pháp luật. .. mua, bán Tuy nhiên do tác động nhiều mặt của hàng hoá đối với sự phát triển kinh tế xã hội của mỗi quốc gia mà không phải bất kỳ hàng hoá nào cũng có thể trở thành đối tượng của HĐMBHHQT Để trở thành đối tượng của HĐMBHH với thương nhân nước ngoài, khoản 2 Điều 81 Luật Thương mại đã quy định hàng hoá theo hợp đổng là hàng hoá được phép mua bán theo quy định của pháp luật nước bên mua và nước bên bán ... định của pháp luật Việt Nam là căn cứ theo nước mà thương nhân đó có đăng ký kinh doanh Vì vây, thương nhân nước ngoài là thương nhân đó có đăng ký kinh doanh không trên lãnh thổ Việt Nam Tư cách của thương nhân được xác định theo pháp luật của quốc gia hay lãnh thổ mà thương nhân đó đầng ký kinh doanh Như vậy, nếu một trong các bên tham gia hợp đồng không cùng đăng ký kinh doanh tại Việt Nam thì được... quy định tại Điều 81 Luật thương mại “chủ thể bên nước ngoài là thương nhân và tư cách pháp lý của họ được xác định căn cứ theo pháp luật của nước mà thương nhân đó mang quốc tịch” Vậy chủ thể bẻn nước ngoài có thể là cá nhân, pháp nhân hoặc một chủ thể nào khác có tư cách thương nhân do pháp luật của nước mà chủ thể mang quốc tịch quy định, v ế nguyên tắc, pháp luật của hầu hết các nước trên thế giới... hệ mua bán hàng hoá quốc tế cần phải tìm hiểu xem hàng hoá định mua hoặc bán có phải là hàng hoá được phép kinh doanh không tại các nước của đối tác không Cụ thể, hàng hoá đó có phải là hàng hoá bị cấm hoặc hàng kinh doanh có điều kiện hay không Căn cứ để xác định loại hàng hoá cấm mua hoặc mua bán có điều kiện là theo luật của quốc gia xuất hoặc nhập hàng hoá đó Việc cấm hay hạn chế một số loại hàng ... định hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài, hay gọi hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế Luật Thương mại Bên cạnh việc phân tích luận văn đồng thời nghiên cứu chế định pháp luật số nước. .. kết bên thương nhân Việt Nam với bên thương nhân nước Từ định nghĩa cho thấy pháp luật xem xét đến yếu tố thương nhân nước ngoài để xác định hợp đồng có phải hợp đồng mua bán hàng hoá quốc... nước ngoài: Theo Luật Thương mại, chủ thể HĐMBHH với thương nhân nước thương nhân Việt Nam thương nhân nước Chủ thể bên nước theo quy định Điều 81 Luật thương mại “chủ thể bên nước thương nhân