Pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài – kinh nghiệm so sánh pháp luật trung quốc và những định hướng hoàn thiện cho pháp luật việt nam

So sánh pháp luật Việt Nam và pháp luật Trung quốc về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài trên các tiêu chí: tổng quan về điều chỉnh pháp luật về giao kết hợp đ

Pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài – kinh nghiệm

so sánh pháp luật Trung Quốc và những định hướng hoàn thiện cho pháp luật Việt Nam

Trương Thị Bích

Khoa Luật Luận văn ThS ngành: Luật quốc tế; Mã số: 60 38 60 Người hướng dẫn: TS Nguyễn Bá Chiến

Năm bảo vệ: 2012

Abstract: Luận giải những vấn đề lý luận và pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán

hàng hóa với thương nhân nước ngoài và phân tích một cách có hệ thống về thực trạng và thực tiễn áp dụng pháp luật Việt Nam về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài So sánh pháp luật Việt Nam và pháp luật Trung quốc về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài trên các tiêu chí: tổng quan về điều chỉnh pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài, chế

độ trách nhiệm đối với các hành vi vi phạm; xử lý xung đột pháp luật và lựa chọn luật áp dụng đối với giao dịch thương mại với thương nhân nước ngoài; điều kiện có hiệu lực của hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài Đề xuất các khuyến nghị những định hướng hoàn thiện cho pháp luật Việt Nam về giao kết hợp đồng mua bán

hàng hóa với thương nhân nước ngoài

Keywords: Hợp đồng mua bán hàng hóa; Thương nhân nước ngoài; Pháp luật Trung

Quốc; Pháp luật Việt Nam; Luật thương mại; Giao kết hợp đồng

Để đảm bảo thực hiện đường lối mở rộng quan hệ đối ngoại và chủ động hội nhập kinh tế quốc tế, trong những năm qua Nhà nước ta đã chủ động xây dựng và ban hành nhiều văn bản

pháp luật điều chỉnh các quan hệ về thương mại, dân sự, kinh tế có yếu tố nước ngoài Nhà nước

ta cũng tham gia, ký kết nhiều điều ước quốc tế về kinh tế - thương mại với nhiều tổ chức quốc

tế và với nhiều quốc gia Tuy nhiên, các quy định pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài vẫn còn là lĩnh vực phức tạp và còn có những mới mẻ

cả về phương diện lập pháp và áp dụng trong thực tiễn đòi hỏi phải được nghiên cứu Nhiều quy định của pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài vẫn chưa tạo ra cơ sở pháp lý quan trọng cho việc xác lập quan hệ mua bán hàng hóa với nước ngoài, chưa thực sự thể hiện được đầy đủ chính sách đa phương hóa, đa dạng hóa quan hệ kinh tế đối ngoại, chủ động hội nhập Những bất cập này cần phải được loại bỏ để phát huy hơn nữa vai trò của pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài trong giai đoạn mới, thích ứng với yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế Từ thực tiễn và kinh nghiệm của các nước nói chung và của Việt Nam nói riêng, chúng ta ngày càng nhận ra vai trò to lớn của pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài trong tiến trình phát triển nền kinh tế Vì vậy, việc nghiên cứu và làm sáng tỏ về mặt lý luận các vấn đề liên quan đến việc giao kết loại hợp đồng này để trên cơ sở đó đánh giá thực trạng và xác định phương hướng hoàn thiện pháp luật Việt Nam về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài trong điều kiện hiện nay đang là vấn đề có ý nghĩa cả về lý luận và thực tiễn Điều này không chỉ góp phần điều chỉnh có hiệu quả về mặt pháp lý đối với hoạt động thương mại mà còn góp phần hoàn thiện hệ thống pháp luật thương mại nói riêng và hệ thống pháp luật kinh tế ở Việt Nam nói chung

Nghiên cứu so sánh pháp luật Việt Nam và Trung Quốc về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài trong sự tham chiếu với các quy định của pháp luật, thông lệ quốc tế để nhận thấy những điểm chung, nét tương đồng, sự khác biệt, nét đặc thù trong pháp luật

về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài của Trung Quốc - quốc gia láng giềng có nhiều đặc điểm tương tự về kinh tế, văn hóa, xã hội, có chung đường biên giới trên

bộ và trên biển, có mối quan hệ lâu đời, nhiều mặt với Việt Nam Ý nghĩa thực tiễn của nghiên cứu này càng được khẳng định trong bối cảnh Trung Quốc trở thành thành viên chính thức của

Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO) vào năm 2001, có nhiều kinh nghiệm điều chỉnh pháp luật thành công trong lĩnh vực giao kết mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài phù hợp với thông lệ quốc tế

Từ những phân tích trên đây, tác giả đã lựa chọn đề tài "Pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài - Kinh nghiệm so sánh pháp luật Trung Quốc và những định hướng hoàn thiện cho pháp luật Việt Nam" cho luận văn thạc sĩ luật học

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hóa là bộ phận pháp luật có vị trí quan trọng trong pháp luật về hợp đồng ở Việt Nam Chế định về hợp đồng đã được đề cập trong pháp luật Việt Nam ngay từ sự ra đời của Bộ Quốc triều hình luật năm 1483 và Bộ luật Gia Long năm 1815 Tuy nhiên, pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hóa chỉ thực sự được định hình với các quy định của Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế năm 1989 và đặc biệt sau đó là Bộ luật Dân sự năm 1995, Luật Thương mại năm 2005 và Bộ luật Dân sự năm 2005 Vấn đề pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa nói chung và hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài nói riêng đã được nhiều nhà khoa học trong và ngoài nước quan tâm nghiên cứu nhằm phân tích, luận giải và đưa ra những kiến nghị

Từ các hướng tiếp cận khác nhau các công trình nghiên cứu về hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài đã triển khai trên các hướng sau:

Thứ nhất, nghiên cứu liên quan đến quan niệm và việc xác định các tiêu chí của hợp đồng

mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài;

Thứ hai, nghiên cứu về lựa chon luật áp dụng đối với hợp đồng mua bán hàng hóa với

thương nhân nước ngoài;

Thứ ba, nghiên cứu điều kiện có hiệu lực của hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân

nước ngoài;

Thứ tư, nghiên cứu về các giai đoạn của giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương

nhân nước ngoài

Về quan niệm và việc xác định các tiêu chí của hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân

nước ngoài, đã có nhiều công trình đề cập trong đó tiêu biểu là Giáo trình Luật thương mại (năm 2002), Giáo trình Tư pháp quốc tế, của Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội (năm 2003), Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, Giáo trình Luật Thương mại quốc tế, của khoa Luật, Đại học Kinh tế quốc dân, Nxb Lao động - xã hội, 2005 , cuốn sách "Làm thế nào để tránh rủi ro pháp lý khi mua

bán", Nxb Pháp lý, 1992 Những nghiên cứu trong các công trình này đã đưa ra quan niệm và xác

định tương đối rõ các tiêu chí của hợp đồng mua bán với thương nhân nước ngoài

Việc lựa chọn luật áp dụng đối với hợp đồng cũng được đề cập trong nhiều công trình, trong

đó nổi bật là các công trình như "Xuất khẩu và hợp đồng xuất khẩu", Nxb Trẻ, 1999, "International

Business Contract", Nxb Thống kê, 1997 Nhìn chung, các công trình này đều thống nhất về

cách thức chọn luật áp dụng là lựa chọn hệ thống pháp luật của một nước, một khu vực, một điều ước quốc tế, thậm chí là một nguyên tắc hoặc tập quán quốc tế Cách lựa chọn luật phổ biến được chỉ ra là lựa chọn pháp luật của một nước làm luật điều chỉnh hợp đồng

Về điều kiện có hiệu lực của hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài, nhiều nhà khoa học như PGS.TS Nguyễn Bá Diến, PGS.TS Phạm Duy Nghĩa trong các Giáo trình Luật

Thương mại và Giáo trình Tư pháp quốc tế nêu trên đã nêu bật các điều kiện có hiệu lực của hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài Trong nghiên cứu của mình, PGS.TS Nguyễn

Bá Diến đã chỉ ra rằng, pháp luật của mỗi nước có những quy định khác nhau về các điều kiện có hiệu lực của hợp đồng và khi giải quyết về xung đột pháp luật về điều kiện hiệu lực của hợp đồng, pháp luật nước ngoài áp dụng riêng biệt của hợp đồng

Về các giai đoạn của giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài đã có nhiều công trình đề cập trong đó như Giáo trình Luật thương mại của Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, 2002 Nhìn chung, các công trình nghiên cứu về vấn

đề này đều quan niệm quá trình giao kết phải trải qua hai giai đoạn là đề nghị giao kết hợp đồng

và chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng

Nhiều nhà khoa hoc đã tiếp cận một số chủ đề riêng biệt liên quan đến giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài: ví dụ PGS.TS Trần Đình Hảo đề cập đến thương nhân trong thương luật Mỹ, PGS.TS Phạm Hữu Nghị đề cập tới pháp luật xuất nhập khẩu của Mỹ trong

cuốn sách: "Bước đầu tìm hiểu pháp luật thương mại Mỹ", Nhà xuất bản Khoa học xã hội, năm

2002 do GS.TSKH Đào Trí Úc chủ biên, PGS.TS Nguyễn Như Phát, PGS.TS Phạm Duy Nghĩa đã

đề cập đến điều kiện chung về mua bán hàng hóa trong Giáo trình Luật Thương mại của Khoa Luật, Đại học quốc gia Hà Nội và trên tạp chí Nhà nước và pháp luật

Do tính chất thời sự của chủ đề nghiên cứu, nhiều nghiên cứu sinh, học viên cao học luật đã tiếp cận nghiên cứu về hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài như luận án của

Nguyễn Vũ Hoàng về "Pháp luật Việt Nam về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân

nước ngoài"; luận án của Lê Hoàng Oanh về "Hoàn thiện pháp luật thương mại hàng hóa ở Việt Nam trong bối cảnh hội nhập kinh tế quốc tế", các luận văn của Thái Tăng Bang: "Giải quyết tranh chấp phát sinh từ hợp đồng mua bán quốc tế hàng hóa ", Vũ Tiến Đức: "Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế" Những công trình này đã tiếp cận ở những góc độ khác nhau

như thực trạng pháp luật về thương mại hàng hóa, nguồn luật điều chỉnh, xử lý vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài Tuy nhiên, nhiều nội dung liên quan đến giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài chưa được các công trình nêu trên khai thác hoặc khai thác chưa đầy đủ như quan hệ tiền hợp đồng, vấn đề lựa chọn luật áp dụng và điều kiện có hiệu lực của hợp đồng

Như vậy có thể nói, liên quan đến đề tài nghiên cứu nói trên, hiện nay có nhiều công trình nghiên cứu có giá trị được tiến hành Tuy nhiên, cần phải khẳng định rằng, lĩnh vực nghiên cứu này vẫn tồn tại một số vấn đề đang còn tranh luận cần tiếp tục làm rõ trong điều kiện hiện hành ở Việt Nam như:

+ Hiệu lực pháp lý của quan hệ tiền hợp đồng và trách nhiệm đối với hành vi làm ảnh hưởng quyền và lợi ích hợp pháp gây thiệt hại trong quan hệ tiền hợp đồng

+ Vấn đề lựa chọn luật áp dụng trong giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân Trung Quốc

+ Xu hướng vận động, bối cảnh phát triển mới của pháp luật ở Việt Nam về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài trong điều kiện gia nhập Tổ chức Thương mại Thế giới

3 Mục đích và phạm vi nghiên cứu của đề tài

Mục đích của đề tài là luận giải những vấn đề lý luận và thực tiễn của pháp luật Việt Nam về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài; tiến hành phân tích, đánh giá

so sánh pháp luật Việt Nam và pháp luật của Trung Quốc về pháp luật Việt Nam về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài; qua đó đề xuất những giải pháp hoàn thiện pháp luật Việt Nam về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài nhằm đáp ứng yêu cầu của thực tiễn khách quan trong điều kiện kinh tế thị trường và xu thế hội nhập kinh tế quốc tế hiện nay

Với mục đích nghiên cứu trên, nhiệm vụ nghiên cứu của đề tài được xác định cụ thể gồm: + Luận giải những vấn đề lý luận và pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài và phân tích một cách có hệ thống về thực trạng và thực tiễn áp dụng pháp luật Việt Nam về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài

+ So sánh pháp luật Việt Nam và pháp luật Trung quốc về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài trên các tiêu chí: tổng quan về điều chỉnh pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài, chế độ trách nhiệm đối với các hành vi vi phạm; xử lý xung đột pháp luật và lựa chọn luật áp dụng đối với giao dịch thương mại với thương nhân nước ngoài; điều kiện có hiệu lực của hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài;

+ Đề xuất các khuyến nghị những định hướng hoàn thiện cho pháp luật Việt Nam về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài

4 Phương pháp nghiên cứu của đề tài

Trên cơ sở phương pháp luận của chủ nghĩa Mác - Lênin, tư tưởng Hồ Chí Minh, quan điểm đường lối của Đảng và Nhà nước ta trong sự nghiệp đổi mới, đề tài tập trung sử dụng một số phương pháp chủ yếu: phương pháp phân tích, tổng hợp, so sánh đặc biệt là phương pháp so sánh luật học Các phương pháp này được vận dụng trong nhiều phần khác nhau của đề tài như phân tích làm rõ sự khác biệt giữa hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài với các dạng

hợp đồng có yếu tố nước ngoài khác, về khung pháp luật với quan hệ tiền hợp đồng trong giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài

Ngoài ra, đề tài còn được nghiên cứu trên cơ sở xem xét, so sánh tính phổ biến của pháp luật

và thông lệ quốc tế về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài ở Việt Nam do các điều kiện kinh tế, lịch sử cụ thể chi phối Đề tài cũng kết hợp chặt chẽ giữa lý luận

và thực tiễn trong việc nghiên cứu và giải quyết những vấn đề mà đề tài đặt ra

5 Ý nghĩa và điểm mới của đề tài

+ Đề tài cũng đề cập tới quan hệ tiền hợp đồng trong giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân Trung Quốc Khác với các cách tiếp cận trước đây tập trung vào đề nghị giao kết và chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng, đề tài đã đi sâu hơn và chỉ rõ trước khi hợp đồng được xác lập và thậm chí khi còn là lời mời giao kết hợp đồng, quan hệ giữa các bên vẫn có thể làm phát sinh những nghĩa vụ pháp lý nhất định giữa các bên Những phân tích của đề tài đưa ra

cơ sở lý luận đối với quan hệ tiền hợp đồng, sự phân chia các giai đoạn và nội dung của quan hệ này để xây dựng khung pháp luật điều chỉnh quan hệ tiền hợp đồng trong giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân Trung Quốc trong điều kiện hiện hành ở Việt Nam

+ Chỉ rõ những khác biệt giữa pháp luật nước ngoài và pháp luật Trung Quốc khi giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài, các rủi ro cần quan tâm khi giao kết hợp đồng

và cách giải quyết những vấn đề đó Luận giải và chỉ rõ đặc thù về vấn đề xung đột pháp luật trong quá trình giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân Trung Quốc, theo đó có những luật áp dụng có thể được thỏa thuận để điều chỉnh hợp đồng trong giai đoạn giao kết hợp đồng, nhưng cũng có luật áp dụng không được thỏa thuận vào thời điểm này mà có thể được xác định

cụ thể sau đó, đồng thời chỉ ra những phương thức chung trong việc điều chỉnh xung đột pháp luật theo pháp luật và thông lệ quốc tế, từ đó xây dựng mô hình lý thuyết và cách tiếp cận thống nhất đối với việc giải quyết xung đột pháp luật và lựa chọn luật áp dụng trong điều kiện hiện hành ở Việt Nam

+ Đối chiếu, so sánh các quy định tương ứng của pháp luật Việt Nam với pháp luật Trung Quốc, bình luận về các lý do có thể dẫn tới sự khác biệt này và nhu cầu tu chỉnh pháp luật Việt Nam

về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân Trung Quốc, nếu xét thấy cần thiết Những phân tích, đối chiếu, so sánh của đề tài được tập trung vào các lĩnh vực cụ thể như quan hệ tiền hợp đồng, điều kiện hiệu lực của hợp đồng, lựa chọn luật áp dụng đối với hợp đồng Đặc biệt đề tài đưa

ra những phân tích và bình luận về những vấn đề nổi cộm của giao dịch với thương nhân Trung Quốc nhưng còn ít được nghiên cứu ở Việt Nam như cấm vận, rửa tiền, mối quan hệ giữa luật công quốc gia và luật tư quốc gia và tác động của những vấn đề này tới hiệu lực của hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài

6 Kết cấu của luận văn

Ngoài lời mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm 3 chương:

Chương 1: Những vấn đề lý luận và pháp luật về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với

thương nhân nước ngoài

Chương 2: So sánh pháp luật Việt Nam với pháp luật Trung Quốc về giao kết hợp đồng mua

bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài

Chương 3: Định hướng và các giải pháp hoàn thiện pháp luật Việt Nam về giao kết hợp đồng

mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài

Chương 1

NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA VỚI THƯƠNG NHÂN NƯỚC NGOÀI 1.1 Những vấn đề lý luận về hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài

1.1.1 Hàng hóa và hành vi mua bán hàng hóa trong quan hệ mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài

Theo quan niệm của hầu hết pháp luật ở các nước trên thế giới, hành vi mua bán hàng hóa có một đặc trưng sau đây:

Một là, bằng hành vi cụ thể quy định, hợp đồng bán hàng có thể được ký kết bằng văn bản

hoặc bằng thỏa thuận miệng hoặc một phần của hợp đồng thỏa thuận bằng miệng, một phần văn bản hoặc có thể được suy đoán căn cứ vào hành vi của các bên tham gia ký kết hợp đồng

Hai là, chủ thể của hành vi mua bán hàng hóa là thương nhân Đặc điểm này cho phép phân

biệt giữa hành vi dân sự và hành vi thương mại

Ba là, hành vi mua bán hàng hóa làm chuyển dịch quyền sở hữu đối với hàng hóa Mọi việc

mua bán (trừ việc mua bán quyền sử dụng đất) đều làm chuyển dịch quyền sở hữu đối với hàng hóa Tuy nhiên, khác với hành vi mua bán khác, hành vi mua bán hàng hóa do thương nhân thực hiện với tư cách là thương nhân làm thay đổi chủ sở hữu hàng hóa là loại tài sản thuộc phạm vi

áp dụng các quy định của pháp luật thương mại

Có thể thấy rõ, hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài có những đặc trưng riêng so với hợp đồng mua bán hàng hóa trong nước Những nét đặc thù này có thể nhận thấy thông qua nhiều yếu tố như: về luật điều chỉnh, về chủ thể của hợp đồng….Sự khác biệt này dẫn đến nhiều vấn đề quan trọng cần xác định rõ trong quan hệ giữa các bên của hợp đồng như thông tin về đối tác, xác định luật điều chỉnh hợp đồng, xác định cơ quan, tổ chức có thẩm quyền

giải quyết tranh chấp… Điều này khẳng định sự cần thiết của việc tìm hiểu và làm rõ những đặc trưng của hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài

1.1.2 Thương nhân nước ngoài

Nhìn chung, các nước trên thế giới tiếp cận vấn đề thương nhân nước ngoài theo hai hướng

- Hướng thứ nhất là đưa ra quan niệm về thương nhân nước ngoài

- Hướng thứ hai là đề cập tới những vấn đề có liên quan trực tiếp như quan niệm về công ty

nước ngoài, pháp nhân nước ngoài… Hướng tiếp cận này được xác lập theo hai hướng: đưa ra

quan niệm về công ty nước ngoài và đề cập quyền, nghĩa vụ của công ty nước ngoài

Như vậy, cho dù các nước trên thế giới có cách tiếp cận khác nhau và cách gọi tên khác nhau đối với thương nước ngoài, nhưng điểm chung có thể nhận thấy là các nước đều quan niệm thương nhân nước ngoài là chủ thể cư trú, sinh sống bên ngoài lãnh thổ nước đó, được tổ chức theo một quyền tài phán khác hoặc được thành lập ở nước ngoài

1.1.3 Khái niệm và đặc điểm của hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài

Là một nội dung quan trọng của pháp luật thương mại quốc tế, hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài được ghi nhận trong nhiều điều ước.Theo Công ước Viên về mua bán hàng hóa quốc tế năm 1980, Công ước La Hay về mua bán động sản hữu hình năm 1964 và Công ước Liên châu Mỹ về luật áp dụng đối với các hợp đồng quốc tế năm 1994, thông lệ quốc

tế quan niệm là hợp đồng mua bán hàng hóa có sự dịch chuyển hàng hóa qua biên giới quốc gia Hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài không nhất thiết phải có sự dịch chuyển hàng hóa qua biên giới quốc gia Mặt khác, chủ thể của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo pháp luật và thông lệ quốc tế có thể là cá nhân, tổ chức và thậm chí có thể là Nhà nước

Vì vậy, có thể hiểu hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài là sự thỏa

thuận nhằm thiết lập, thay đổi hoặc chấm dứt các quyền và nghĩa vụ pháp lý giữa các thương nhân có trụ sở thương mại ở các nước khác nhau và hoặc có quốc tịch khác nhau

1.2 Khái quát về giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài

1.2.1 Khái niệm, đặc điểm của giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài

Theo hiểu biết chung, hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài được coi là

đã được xác lập khi thỏa mãn hai điều kiện:

Một là, các bên đạt được sự thỏa thuận các nội dung cần giao dịch trên tinh thần tự nguyện,

thiện chí và trung thực

Hai là, sự thỏa thuận mà các bên đạt được phải được thể hiện dưới một hình thức nhất định

phù hợp với quy định của pháp luật hoặc phù hợp với sự thỏa thuận của các bên tham gia hợp đồng

Như vậy, giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài là quá trình

giữa các thương nhân có trụ sở thương mại ở các nước khác nhau và/hoặc có quốc tịch khác nhau, mà kết quả cuối cùng của quá trình đó là sự thống nhất ý chí của các bên về các nội dung cần giao dịch dưới hình thức nhất định

Qua khái niệm trên, có thể thấy giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài có những nét đặc trưng sau đây:

Thứ nhất, giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài là quá trình

tuyên bố ý chí của các chủ thể trong giao dịch với thương nhân nước ngoài

Thứ hai, chủ thể là thương nhân các nước khác nhau Đây là nét đặc trưng nổi bật của giao

kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài Sự hiện diện của thương nhân nước ngoài làm tăng tính phức tạp của giao dịch, làm hình thành mối quan tâm của các bên về việc lựa chọn luật áp dụng đối với hợp đồng, sự điều chỉnh pháp luật đối với hàng hóa được xuất khẩu và nhập khẩu theo hợp đồng, sự điều chỉnh pháp luật các nước đối với các thương nhân là các bên của hợp đồng, thẩm quyền của cơ quan tài phán trong giải quyết tranh chấp, cũng như tìm kiếm thông tin về đối tác…

Thứ ba, giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài có sự thống nhất ý

chí của các bên về các nội dung cần giao dịch, ví dụ, giá cả, điều kiện giao hàng, điều kiện thanh toán, bảo hiểm, hợp đồng mẫu, điều kiện chất lượng

Thứ tư, hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài được xác lập dưới hình

thức nhất định Tuy nhiên, những đòi hỏi về hình thức của hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài thông thường được quy định ngặt nghèo hơn so với các quy định về hình thức của hợp đồng mua bán hàng hóa trong nước

Có thể khẳng định rằng, quá trình giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài thường phức tạp bởi vì các bên phải giải quyết các vấn đề sau:

Một là, xung đột pháp luật trong giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước

ngoài

Hai là, luật áp dụng và lựa chọn luật áp dụng trong giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với

thương nhân nước ngoài

Ba là, quan hệ tiền hợp đồng trong giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân

nước ngoài

1.2.2 Xung đột pháp luật trong giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài

Quy định về xung đột pháp luật của các nước được ghi nhận trong nhiều văn bản khác nhau,

có nước trong luật về tư pháp quốc tế, có nước lại ghi nhận trong các phần riêng biệt của đạo luật, và có nước lại trong phần tư pháp quốc tế của đạo luật Tuy nhiên, nhìn chung pháp luật các nước đều thống nhất ở những điểm sau đây:

Một là, các nước đều tôn trọng quyền tự do lựa chọn luật áp dụng đối với hợp đồng của các

bên có liên quan;

Hai là, trong trường hợp các bên không lựa chọn được luật áp dụng đối với hợp đồng, luật

được áp dụng là luật có mối quan hệ gần gũi nhất với hợp đồng

Ba là, luật được áp dụng có thể là luật của nước nơi người bán cư trú

Việc lựa chọn luật áp dụng đối với hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài được ghi nhận trong nhiều điều ước và văn kiện quốc tế Sự ra đời của các điều ước và văn kiện quốc tế này đã thể hiện những nỗ lực lớn của thế giới trong việc thống nhất hóa và hài hòa hóa pháp luật thương mại nhằm giải quyết có hiệu quả đối với hiện tượng xung đột pháp luật

Những nỗ lực khác của việc hài hòa pháp luật có thể thấy thông qua việc ban hành Nguyên tắc Luật Hợp đồng Châu Âu và Nguyên tắc Hợp đồng thương mại quốc tế

1.3 Quan hệ tiền hợp đồng trong giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài theo pháp luật và thông lệ quốc tế

Quan hệ tiền hợp đồng trong giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài theo pháp luật và thông lệ quốc tế

Trên thế giới có nhiều cách tiếp cận khác nhau đối với các quan hệ tiền hợp đồng, nhưng nhìn chung các cách tiếp cận này đều cho thấy quan hệ tiền hợp đồng bao gồm các vấn đề sau đây:

1 Hiệu lực của lời mời giao kết hợp đồng (ví dụ, quảng cáo, trưng bày giới thiệu hàng hóa)

2 Các công cụ làm thuận tiện giao dịch (ví dụ, thư trao đổi sự hiểu biết lẫn nhau, thư trao đổi

ý định);

3 Đề nghị giao kết hợp đồng và chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng

4 Các hình thức xử lý vi phạm đối với hành vi làm ảnh hưởng quyền và lợi ích hợp pháp, gây thiệt hại cho bên kia trong quan hệ tiền hợp đồng

5 Luật áp dụng đối với các quan hệ tiền hợp đồng

Các quy định liên quan đến hiệu lực của lời mời giao kết hợp đồng

Nhân tố quan trọng đầu tiên khi xem xét quan hệ tiền hợp đồng là lời mời giao kết hợp đồng

Lời mời giao kết hợp đồng không phải là một đề nghị giao kết hợp đồng mà chỉ là một sư bày tỏ

ý định thương lượng để đi đến tạo lập đề nghị giao kết hợp đồng Lời mời giao kết hợp đồng

thông thường là điểm khởi đầu của quá trình đàm phán hợp đồng Lời mời giao kết hợp đồng có thể thể hiện dưới nhiều dạng khác nhau như quảng cáo, trưng bày giới thiệu hàng hóa, catalogue

Các tài liệu ghi nhận và làm thuận tiện giao dịch

Một hình thức có thể được sử dụng trong đàm phán các hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài trong pháp luật các nước là các tài liệu ghi nhận và làm thuận tiện giao dịch Các tài liệu này có thể thể hiện dưới nhiều dạng như thư trao đổi sự hiểu biết lẫn nhau, thư

trao đổi ý định, thỏa thuận sơ bộ…

Đề nghị giao kết hợp đồng và chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng

Đề nghị giao kết hợp đồng là quyết định đơn phương có chủ ý của một người bày tỏ ý định giao kết hợp đồng theo những điều kiện xác định, cụ thể và rõ ràng với một hay nhiều người khác, có thể kèm theo hoặc không kèm theo hạn trả lời

Các hình thức trách nhiệm đối với hành vi làm ảnh hưởng quyền và lợi ích hợp pháp, gây thiệt hại cho bên kia trong quan hệ tiền hợp đồng

- Trách nhiệm đối với việc vi phạm nghĩa vụ trung thực, thiện chí trong quan hệ tiền hợp đồng;

- Trách nhiệm đối với hành vi vi phạm các nghĩa vụ khác trong quan hệ tiền hợp đồng

1.4 Điều kiện hiệu lực của hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài

Tuy nhiên, xuất phát từ đặc điểm riêng của giao dịch với thương nhân nước ngoài, ngoài

những điều kiện chung đối với hợp đồng, hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài có những nét đặc thù Những nét đặc thù về điều kiện có hiệu lực của hợp đồng mua bán

hàng hóa với thương nhân nước ngoài có hiệu lực pháp lý thể hiện thông qua những điều kiện sau đây: Điều kiện về chủ thể của hợp đồng; Điều kiện về hàng hóa là đối tượng của hợp đồng; Điều kiện về nội dung của hợp đồng; Điều kiện về hình thức của hợp đồng

1.4.1 Điều kiện về chủ thể của hợp đồng

Sự tham gia của thương nhân nước ngoài đã làm cho quan hệ mua bán hàng hóa với thương

nhân nước ngoài có nét đặc thù so với quan hệ mua bán hàng hóa trong nước Chủ thể của hợp

đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài phải có đầy đủ những điều kiện do pháp luật qui định để được tham gia quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài Điều này có nghĩa là để có hiệu lực pháp lý, chủ thể giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa

với thương nhân nước ngoài phải có đầy đủ tư cách pháp lý

1.4.2 Điều kiện về hàng hóa là đối tượng của hợp đồng

Hàng hóa là đối tượng của hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài phải thuộc

diện đối tượng có thể giao dịch được, không thuộc loại hàng hóa bị cấm xuất khẩu, cấm nhập khẩu, không thuộc diện bị hạn chế xuất, nhập khẩu

1.4.3 Điều kiện về nội dung của hợp đồng

Liên quan đến nội dung của hợp đồng còn cần nhắc đến những thỏa thuận của các bên trong hợp đồng nhằm những mục đích nhất định như rửa tiền hay tài trợ cho hoạt động khủng bố Đây

là những hành vi xuất hiện nhiều trong thời gian gần đây trong giao lưu quốc tế

1.4.4 Điều kiện về hình thức của hợp đồng

Như vậy, trên thực tế không một hệ thống pháp luật nào lại miễn trừ hoàn toàn các yêu cầu

về hình thức của hợp đồng Vấn đề đặt ra là ở chỗ, yêu cầu về hình thức của hợp đồng có phải là

điều kiện bắt buộc để xác định hiệu lực của hợp đồng hay không Nhìn chung, có thể khẳng định rằng, hình thức của hợp đồng không được coi là điều kiện hiệu lực của hợp đồng, cho dù một số ít nước, chẳng hạn Cộng hòa liên bang Đức ghi nhận điều này Tuy nhiên, hình thức của hợp đồng

có ý nghĩa quan trọng trong việc chứng minh và là chứng cứ trước tòa án

1.5 Pháp luật áp dụng trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là một hình thức pháp lý của quan hệ thương mại quốc

tế nên chịu sự điều chỉnh của các nguồn luật thương mại quốc tế, bao gồm các điều ước về mua bán hàng hóa quốc tế, các tập quán quốc tế về thương mại và pháp luật quốc gia

Chương 2

SO SÁNH PHÁP LUẬT VIỆT NAM VÀ PHÁP LUẬT TRUNG QUỐC

VỀ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA

VỚI THƯƠNG NHÂN NƯỚC NGOÀI 2.1 Thực trạng các quy định về các quan hệ tiền hợp đồng trong giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài của Việt Nam và Trung Quốc

2.1.1 Điều chỉnh pháp luật đối với các hành vi trong quan hệ tiền hợp đồng

Tổng quan điều chỉnh pháp luật về hợp đồng của Việt Nam và Trung Quốc

Nhìn một cách tổng quát, có thể thấy pháp luật Việt Nam đã xác lập một số cơ sở pháp lý quan trọng đối với việc điều chỉnh quan hệ tiền hợp đồng Những cơ sở pháp lý này thể hiện trước hết thông qua quy định về bồi thường thiệt hại, việc ghi nhận nguyên tắc trung thực, thiện chí, tự do giao kết hợp đồng, những trường hợp hợp đồng để được giao kết cần phải có sự chấp thuận trước, các quy định về quảng cáo, triển lãm, trưng bày, giới thiệu hàng hóa … Cùng với cách tiếp cận nêu trên, Luật hợp đồng của Trung Quốc 1999 đã nêu rõ các nguyên tắc cơ bản khi xác lập hợp đồng như: bình đẳng (Điều 3), quyền tự nguyện giao kết