áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại trong tố tụng dân sự

Trong đó việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đặc biệt là trong giải quyết vụ án tranh chấp kinh doanh thương mại có một vai trò đặc biệt quan trọng trong việc bảo vệ một cách có hiệ

Trang 1

ÁP DỤNG BIỆN PHÁP KHẨN CẤP TẠM THỜI KHI

GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP KINH DOANH

THƯƠNG MẠI TRONG TỐ TỤNG DÂN SỰ

Giảng viên hướng dẫn: Sinh viên thực hiện:

Thân Thị Ngọc Bích Phan Thị Kim Loan

Bộ môn: Luật Tư Pháp MSSV: S1200044 Lớp: Luật Hành chính- K38

Trang 2

MỤC LỤC

LỜI NÓI ĐẦU 1

1 Lý do chọn đề tài 1

2 Mục đích nghiên cứu 2

3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu 2

4 Phương pháp nghiên cứu 3

5 Bố cục của đề tài 3

CHƯƠNG 1 LÝ LUẬN CHUNG VỀ ÁP DỤNG BIỆN PHÁP KHẨN CẤP TẠM THỜI KHI GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP KINH DOANH THƯƠNG MẠI TRONG TỐ TỤNG DÂN SỰ 1.1 Khái niệm, đặc điểm, ý nghĩa của biện pháp khẩn cấp tạm thời 4

1.1.1 Khái niệm về biện pháp khẩn cấp tạm thời 4

1.1.2 Đặc điểm của biện pháp khẩn cấp tạm thời 6

1.1.3 Ý nghĩa của biện pháp khẩn cấp tạm thời 7

1.2 Phân loại và yêu cầu áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại 8

1.2.1 Phân loại biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại 8

1.2.1.1 Biện pháp khẩn cấp tạm thời có biện pháp bảo đảm 8

1.2.1.2.Biện pháp khẩn cấp tạm thời không có biện pháp bảo đảm 10

1.2.2 Yêu cầu khi áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại 11

1.2.2.1 Đảm bảo quyền tự định đoạt 11

1.2.2.2 Đảm bảo tính kịp thời 12

1.2.2.3.Đảm bảo tính hợp pháp 12

1.2.2.4.Đảm bảo được sự bình đẳng trong bảo vệ lợi ích của các bên tranh chấp13 1.3 Điều kiện yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại 14

1.3.1 Điều kiện về đơn 14

1.3.2 Điều kiện về việc thực hiện biện pháp bảo đảm 15

1.4 Sự cần thiết của việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại 16

1.5 Lịch sử hình thành và phát triển về các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại 18

1.5.1 Giai đoạn từ năm 1945 đến 1989 18

1.5.2 Giai đoạn từ năm 1990 đến 2004 18

1.5.3 Giai đoạn từ năm 2005 đến nay 19

Trang 3

CHƯƠNG 2 QUY ĐỊNH CỦA BỘ LUẬT TỐ TỤNG DÂN SỰ VỀ ÁP DỤNG BIỆN PHÁP KHẨN CẤP TẠM THỜI TRONG GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP KINH DOANH

THƯƠNG MẠI

2.1 Các biện pháp khẩn cấp tạm thời cụ thể được áp dụng trong giải quyết tranh

chấp kinh doanh thương mại 20

2.1.1 Biện pháp kê biên tài sản đang tranh chấp 21

2.1.2 Biện pháp cấm chuyển dịch quyền về tài sản đối với tài sản đang tranh chấp22 2.1.3 Biện pháp cấm thay đổi hiện trạng tài sản đang tranh chấp 22

2.1.4 Biện pháp phong tỏa tài khoản tại ngân hàng, tổ chức tín dụng khác, kho bạc nhà nước; phong tỏa tài sản ở nơi gửi giữ 23

2.1.5 Biện pháp phong tỏa tài sản của người có nghĩa vụ 24

2.1.6 Biện pháp cấm hoặc buộc thực hiện một số hành vi nhất định 24

2.1.7 Biện pháp cho thu hoạch, bán hoa màu hoặc sản phẩm hàng hóa khác 25

2.1.8 Các biện pháp khẩn cấp tạm thời khác mà pháp luật có quy định 25

2.2 Chủ thể có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại và nghĩa vụ của chủ thể yêu cầu 25

2.2.1 Chủ thể có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời 25

2.2.2 Nghĩa vụ của người yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời 26

2.2.2.1 Nghĩa vụ chứng minh 26

2.2.2.2 Nghĩa vụ bồi thường thiệt hại gây ra cho người bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời 28

2.3 Thẩm quyền quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại tại Tòa án 29

2.4 Thủ tục thay đổi, bổ sung, hủy bỏ quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời 31

2.4.1 Thủ tục thay đổi, bổ sung quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời

31 2.4.2 Thủ tục hủy bỏ quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời 32

2.4.3 Khiếu nại, kiến nghị về quyết định áp dụng, thay đổi, hủy bỏ hoặc không áp dụng, thay đổi, hủy bỏ biện pháp khẩn cấp tạm thời 33

2.5 Hậu quả pháp lý của quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại 34

Trang 4

CHƯƠNG 3

ÁP DỤNG CÁC BIỆN PHÁP KHẨN CẤP TẠM THỜI TRONG GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP VỀ KINH DOANH THƯƠNG MẠI – BẤT CẬP VÀ HƯỚNG

HOÀN THIỆN

3.1 Tình hình chung hiện nay khi áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải

quyết tranh chấp về kinh doanh thương mại tại Tòa án 36

3.1.1 Kết quả đạt được 36

3.1.2 Kết quả chưa đạt được 37

3.1.3 Nguyên nhân 40

3.2 Các bất cấp cụ thể về áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại tại Tòa án 41

3.2.1 Bất cập liên quan đến quyền yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời 41 3.2.2 Bất cập liên quan đến biện pháp bảo đảm thi hành án 42

3.2.3 Bất cập liên quan đến trách nhiệm bồi thường thiệt hại khi đưa ra yêu cầu không đúng 43

3.2.4 Bất cập liên quan đến hiệu lực và thi hành bản án sau khi có quyết định của Tòa án 45

3.3 Giải pháp nhằm hoàn thiện về áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại tại Tòa án 46

3.3.1 Hoàn thiện về quyền yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời 46

3.3.2 Hoàn thiện về biện pháp bảo đảm thi hành án 46

3.3.3 Hoàn thiện về trách nhiệm bồi thường thiệt hại khi đưa ra yêu cầu không đúng 48

3.3.4 Hoàn thiện pháp luật về hiệu lực và thi hành bản án sau khi có quyết định của Tòa án 49

KẾT LUẬN 51

Trang 5

LỜI CẢM ƠN !

Trong quá trình thực hiện đề tài luận văn tốt nghiệp, em đã nhận được rất nhiều sự giúp đỡ từ quý Thầy, Cô và các đơn vị trong trường Đại học Cần Thơ

Em xin chân thành cảm ơn trung tâm học liệu, khoa luật trường Đại học Cần Thơ

và quý Thầy, Cô của khoa đã tận tình giảng dạy và truyền đạt kiến thức, kinh nghiệm của mình cho em trong thời gian học tập tại trường Cám ơn các anh chị

và các bạn sinh viên cùng khóa đã đóng góp, chia sẽ kiến thức, hỗ trợ rất thiết thực cho em hoàn thành luận văn tốt nghiệp của em cho đến ngày hôm nay

Đặc biệt em xin được gởi lời cảm ơn sâu sắc đến cô Thân Thị Ngọc Bích – người đã hết lòng hướng dẫn, giúp đỡ em trong suốt quá trình thực hiện luận văn tốt nghiệp của mình

Cuối cùng, em xin chúc quý Thầy, Cô lời chúc sức khỏe, công tác tốt và luôn thăng tiến trong công việc của mình

Em xin chân thành cảm ơn!

Cần Thơ, ngày 11 tháng 11 năm

Người viết

Phan Thị Kim Loan

Trang 6

LỜI NÓI ĐẦU

1 Lý do chọn đề tài

Trong bối cảnh đất nước ngày càng phát triển đổi mới toàn cầu hóa và hội nhập kinh

tế quốc tế, một nền kinh tế đang chuyển sang thời kỳ mới với nhiều sự phát triển thay đổi của xã hội Trong đó, kinh doanh thương mại trở thành yếu tố góp phần thúc đẩy sự phát triển của đất nước để vương đến một tầm cao mới, khi đó kinh doanh thương mại không còn diễn ra đơn thuần chỉ là trao đổi hàng hóa giữa các chủ thể kinh doanh với nhau bằng những quy tắc, giao kèo đơn giản thiếu tính ràng buộc mà nó đã được cụ thể thành các chế định pháp luật của quốc gia với những quy định hết sức chặt chẽ về nội dung và hình thức cũng như các chế tài xử lý đảm bảo cho hoạt động kinh doanh thương mại được thực hiện nghiêm chỉnh và hiệu quả Một nền kinh tế phồn thịnh vốn là vấn đề mà các quốc gia hướng đến để khẳng định vị thế của mình trên trường quốc tế Vì thế, trước những cơ hội và thách thức đó đồi hỏi chúng ta phải có các cơ chế, chính sách phát triển kinh tế đòi hỏi mỗi quốc gia phải xây dựng cho mình những phương thức để giải quyết có hiệu quả

các tranh chấp phát sinh trong hoạt động kinh doanh thương mại Tuy nhiên, do số lượng

án ngày càng gia tăng và tính chất phức tạp của hoạt động kinh doanh thương mại hiện nay do đó không thể thiếu sự can thiệp của Nhà nước thông qua hệ thống pháp luật Mặt

dù trình tự giải quyết vụ án kinh doanh thương mại đã được quy định khá chi tiết trong

Bộ luật Tố tụng dân sự 2004 sửa đổi, bổ sung năm 2011 Trong đó việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời (đặc biệt là trong giải quyết vụ án tranh chấp kinh doanh thương mại) có một vai trò đặc biệt quan trọng trong việc bảo vệ một cách có hiệu quả quyền và lợi ích hợp pháp của chủ thể kinh doanh sẽ được bảo vệ tốt hơn khi pháp luật ghi nhận phán quyết của Tòa án được đảm bảo thực hiện bằng quyền lực Nhà nước thông qua hoạt động cưỡng chế, các bên tranh chấp không cần phải có sự thỏa thuận trước với nhau Bên cạnh những thành tựu trên cơ cấu tổ chức và hoạt động của ngành Tòa án trong

đó có Tòa kinh tế đã bộc lộ những điểm hạn chế, bất cập, gây khó khăn cho người yêu cầu và cơ quan tiến hành tố tụng trong qúa trình thực hiện, áp dụng pháp luật, chưa đáp ứng tốt yêu cầu giải quyết các vụ án và giải quyết yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời mà đặc biệt là áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết các vụ án tranh chấp trong kinh doanh thương mại, từ đó làm cho việc thực thi pháp luật gặp nhiều khó khăn

Trang 7

Xuất phát từ những vấn đề nêu trên, chúng ta thấy được vai trò không thể thiếu của Tòa án trong việc bảo vệ quyền và lợi ích của các đương sự trong các tranh chấp kinh doanh thương mại cũng như tạo dựng một môi trường kinh doanh lành mạnh

Thông qua thực tiễn áp dụng pháp luật với mong muốn đóng góp một phần nhỏ bé

của mình vào việc hoàn thiện pháp luật.Vì thế người viết đã chọn đề tài “Áp dụng biện

pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại trong tố tụng dân sự” làm đề tài luận văn tốt nghiệp của mình

2 Mục đích nghiên cứu

Mục đích nghiên cứu đề tài là để làm rõ cơ sở lý luận về việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại để đánh giá tình hình thực tế áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại đang diễn ra hiện nay Từ đó, chỉ ra được những điểm bất cập, hạn chế trong những quy định của pháp luật Việt Nam hiện hành về các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết vụ án kinh doanh thương mại (chủ yếu là các quy định trong Bộ luật Tố tụng dân sự hiện hành) và những vướng mắc trong quá trình áp dụng các quy định đó trong thực tiễn giải quyết các vụ án kinh doanh thương mại tại Tòa án, từ đó đưa ra một

số giải pháp kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật về các quy định của pháp luật tố tụng dân sự về việc áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp vụ án kinh doanh thương mại tốt hơn

3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

● Đối tượng nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của đề tài là những vấn đề quy định của luật về biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại tại Tòa án theo quy định của Bộ luật Tố tụng dân sự hiện hành và Nghị Quyết 02/2005/NQ- HĐTP Ngày 27 tháng 4 năm 2005 của Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao hướng dẫn thi hành

một số quy định tại chương VIII “các biện pháp khẩn cấp tạm thời” của Bộ luật Tố tụng

dân sự, từ đó phát hiện những bất cập trong hoạt động giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại tại Tòa án và đề ra giải pháp hoàn thiện

Trang 8

cũng như việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại tại Tòa án mà không nghiên cứu vấn đề này đối với việc giải quyết vụ

án dân sự nói chung

4 Phương pháp nghiên cứu

Đề hoàn thành tốt luận văn, người viết đã vận dụng các phương pháp phân tích luật viết tìm hiểu quy định của pháp luật hiện hành về các biện pháp khẩn cấp tạm trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại tại Tòa án kết hợp với phương pháp so sánh, đối chiếu giữa lý luận và thực tiễn nhằm phát hiện những bất cập, hạn chế của quy định pháp luật hiện hành trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại Ngoài ra người viết còn sưu tầm tài liệu từ các sách, báo, tạp chí chuyên ngành liên quan đến lĩnh vực nghiên cứu; sử dụng phương pháp thống kê để thu thập và xử lý số liệu nhằm làm rõ những vấn

đề cần giải quyết trong luận văn Từ đó, đưa ra những giải pháp hoàn thiện pháp luật trong phạm vi nghiên cứu

Chương 3: Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp về

kinh doanh thương mại -Bất cập và hướng hoàn thiện

Trang 9

1.1.1 Khái niệm về biện pháp khẩn cấp tạm thời

Trong quá trình nhận đơn, thụ lý, giải quyết vụ việc dân sự Tòa án có thể phải ra quyết định áp dụng một hoặc một vài biện pháp cần thiết nhằm đáp ứng một hoặc một số nhu cầu cấp bách của đương sự có liên quan trực tiếp đến vụ việc dân sự nói chung và trong những vụ án giải quyết tranh chấp kinh doanh, thương mại nói riêng là biện pháp tố tụng nhằm giải quyết nhu cầu cấp bách của đương sự, bảo vệ bằng chứng, bảo toàn tình trạng hiện có, tránh gây thiệt hại không thể khắc phục được, hoặc bảo đảm việc thi hành

án 1

Pháp luật ở một số nước cũng áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong tố tụng Tòa án

Cụ thể trong Pháp luật Tố tụng Dân sự Liên Bang Nga 2003 quy định “theo yêu cầu của

những người tham gia tố tụng, Tòa án hoặc Thẩm phán có thể áp dụng biện pháp khẩn câp tạm thời Việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời được chấp nhận, nếu việc không

áp dụng chúng có thể gây khó khăn hoặc dẫn đến việc thi hành án không thể thực hiện” 2

Các bên tranh chấp có quyền yêu cầu Hội đồng trọng tài, Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Lựa chọn trọng tài làm nơi giải quyết tranh chấp nhưng khi có nhu cầu họ cũng có thể gửi đơn đến Tòa án có thẩm quyền để Tòa án quyết định nhằm hổ

trợ cho hoạt động giải quyết tranh chấp và bảo vệ lợi ích cho đương sự “việc yêu cầu Tòa

án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời không bị coi là sự bác bỏ thỏa thuận trọng tài hoặc khước từ quyền giải quyết tranh chấp bằng Trọng tài”3

Trường hợp này cho thấy rằng việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời thông qua Tòa án sẽ rộng hơn do không cần phải thỏa thuận Từ những vấn đề trên có thể định nghĩa biện pháp khẩn cấp tạm thời

là “biện pháp Tòa án quyết định áp dụng trong quá trình giải quyết vụ việc dân sự nhằm

1 khoản 1 Điều 99 Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung năm 2011

2 Điều 139 Bộ luật Tố tụng dân sự Liên Bang Nga năm 2003

3 khoản 2 Điều 48 Luật Trọng tài thương mại năm 2010

Trang 10

giải quyết nhu cầu cấp bách của đương sự, bảo vệ bằng chứng, bảo toàn tài sản tranh chấp tránh gây thiệt hại không thể khắc phục được hoặc bảo đảm việc thi hành án” 4

Nếu nhìn nhận một cách trực diện, biện pháp khẩn cấp tạm thời chỉ là giải pháp tạm thời được Tòa án quyết định áp dụng trong tình trạng khẩn cấp đáp ứng nhu cầu cấp bách của đương sự, bảo vệ chứng cứ và bảo toàn tài sản để bảo đảm cho việc giải quyết

vụ án dân sự được đúng đắn và khách quan, bảo đảm cho bản án được thi hành trong thực tiễn, từ đó bảo vệ được quyền và lợi ích của đương sự trong vụ án dân sự

Quan điểm khác lại cho rằng, “biện pháp khẩn cấp tạm thời là biện pháp Tòa án

quyết định áp dụng trước khi thụ lý hoặc trong quá trình giải quyết vụ việc dân sự nhằm giải quyết nhu cầu cấp bách của đương sự, bảo vệ bằng chứng, bảo toàn tài sản tranh chấp, tránh gây thiệt hại không thể khắc phục được hoặc bảo đảm việc thi hành án”5

So với các biện pháp khác được Tòa án quyết định áp dụng trong quá trình tố tụng

để giải quyết vụ việc dân sự thì biện pháp khẩn cấp tạm thời có những điểm khác biệt, vừa mang tính khẩn cấp, vừa mang tính tạm thời Tính khẩn cấp của biện pháp này được thể hiện ở chổ Tòa án phải ra quyết định áp dụng ngay và quyết định này được thực hiện ngay sau khi được Tòa án quyết định áp dụng, nếu không sẽ mất hết ý nghĩa, tác dụng Tính tạm thời của biện pháp này được thể hiện ở chổ, quyết định áp dụng chưa phải là quyết định cuối cùng về giải quyết dân sự Đây chỉ là biện pháp tạm thời được áp dụng trong quá trình giải quyết vụ việc dân sự chưa phải là quyết định cuối cùng về giải quyết

vụ việc dân sự Sau khi áp dụng, nếu lý do của việc áp dụng không còn nữa thì Tòa án có thể hủy bỏ quyết định này Tuy nhiên, việc áp dụng có thể gây thiệt hại đến quyền, lợi ích của người bị áp dụng và người khác Do vậy, Tòa án phải xem xét thật thận trọng trước khi quyết định áp dụng biện pháp này và phải thực hiện đúng các quy định của pháp luật

để tránh gây thiệt hại cho đương sự và các chủ thể khác

Từ đó có thể suy ra biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại cũng được hiểu là biện pháp, do Tòa án quyết định trong quá trình giải quyết vụ việc có liên quan đến các chủ thể kinh doanh nhằm đáp ứng nhu cầu cấp bách của chủ thể kinh doanh, bảo vệ bằng chứng đúng lúc, kịp thời và tính có hiệu lực ngay sau khi ban hành

4 Trường Đại Học Luật Hà Nội, Giáo trình tố tụng dân sự Việt Nam, Nxb, Tư pháp Hà Nội năm 2006, tr/179

5 Tưởng Duy Lượng, Pháp luật tố tụng dân sự và thực tiễn xét xử, Nxb, Chính trị Quốc gia, 2009, tr/225

Trang 11

1.1.2 Đặc điểm của biện pháp khẩn cấp tạm thời

Trong quá trình giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại, biện pháp khẩn cấp tạm thời là biện pháp mà Tòa án quyết định áp dụng để giải quyết vụ án dân sự, bảo vệ bằng chứng hoặc để bảo đảm thi hành án Đặc điểm nổi bậc của biện pháp khẩn cấp tạm thời trong tố tụng Tòa án khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại đó là tính khẩn cấp, tính tạm thời và tính có hiệu lực thi hành ngay sau khi ban hành

Thứ nhất, tính khẩn cấp đặt ra choTòa án trách nhiệm xem xét áp dụng một cách

nhanh chóng nhất mới có ý nghĩa và đạt được mục đích của việc áp dụng 6 Như vậy, tính khẩn cấp sẽ là một đặc tính cần phân biệt biện pháp khẩn cấp tạm thời với các biện pháp giải quyết khác của Tòa án như biện pháp hòa giải, biện pháp chứng minh…Các biện pháp tố tụng khác đó không có tính khẩn cấp còn biện pháp khẩn cấp tạm thời trong tố tụng Tòa án luôn thể hiện tính khẩn cấp và chính thuộc tính khẩn cấp này dẫn đến thuộc tính thứ hai, tính tạm thời của biện pháp khẩn cấp tạm thời trong tố tụng Tòa án khi giải

quyết tranh chấp kinh doanh thương mại

Thứ hai, tính tạm thời thể hiện ở chổ nội dung quyền và nghĩa vụ các bên thực hiện

trong quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời chưa phải là nội dung giải quyết

vụ tranh chấp, chưa phải là quyết định cuối cùng Mặt khác, sau khi đã áp dụng Tòa án có thể thay đổi hoặc hủy bỏ biện pháp đó bằng một quyết định7 Như vậy, không phải trường hợp nào quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời cũng có hiệu lực cho đến khi Tòa án ra được bản án, quyết định chính thức giải quyết nội dung vụ án dân sự mà sẽ có trường hợp hiệu lực của quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi có quyết định hủy bỏ, thay đổi biện pháp khẩn cấp tạm thời, lúc đó vẫn chưa có bản án, quyết định chính thức giải quyết vụ án dân sự giải quyết của Tòa án

Thứ ba, tính có hiệu lực thi hành ngay của biện pháp khẩn cấp tạm thời xác định

quyết định này dù cho một Thẩm phán hay một Hội đồng xét xử ban hành đều có hiệu lực thi hành ngay sau khi ban hành và đặt ra cho cơ quan thi hành án dân sự có thẩm quyền trách nhiệm phải thi hành ngay theo thủ tục thi hành án dân sự8

6 Nguyễn Thị Hoài Thương, “Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương

mại tại Tòa án: Những vấn đề đặt ra cho việc hoàn thiện Bộ luật Tố tụng Dân sự”, tạp chí Nhà nước và Pháp luật,

Trang 12

Tất cả những đặc tính trên xuất phát từ nhu cầu phải bảo vệ kịp thời quyền và lợi ích hợp pháp của đương sự, giúp cho quá trình giải quyết vụ án được chính xác và hiệu quả Nếu Tòa án ra quyết định nhanh, mà chậm thi hành án hoặc thủ tục quá rườm rà thì biện pháp khẩn cấp tạm thời cũng không còn ý nghĩa về mặt thực tiễn Do đó, việc ra quyết định áp dụng và thủ tục tiến hành nhanh chống có vai trò rất quan trọng trong việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại

giữa các đương sự

1.1.3 Ý nghĩa của biện pháp khẩn cấp tạm thời

Việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời với mục đích là để giải quyết nhu cầu cấp bách của đương sự, bảo toàn tình trạng tài sản, bảo vệ bằng chứng hoặc để bảo đảm việc thi hành án nên việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời mang nhiều ý nghĩa không những đối với việc giải quyết việc dân sự của Tòa án mà còn cả đối với việc bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp của đương sự trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại Ngoài ra, việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đáp ứng kịp thời nhu cầu cấp bách của đương sự, tạo điều kiện cho đương sự, sớm ổn định cuộc sống của họ và những người sống phụ thuộc vào họ Với ý nghĩa này càng được thể hiện rõ trong khi giải quyết các tranh chấp kinh doanh thương mại

Trước hết, các biện pháp khẩn cấp tạm thời có ý nghĩa rất lớn trong việc giải quyết tranh chấp giữa các đương sự về kinh doanh thương mại: Trong khoảng thời gian từ khi

khởi kiện vụ án dân sự đến khi có phán quyết cuối cùng của Tòa án có hiệu lực pháp luật thì mất rất nhiều thời gian Đương sự trong kinh doanh thương mại có thể phải gánh chịu những thiệt hại rất lớn do tranh chấp giữa các đương sự gây ra, bao gồm thiệt hại cả vật chất và thiệt hại về tinh thần, sự tranh chấp giữa các đương sự ảnh hưởng rất lớn chỉ trong một thời gian ngắn thì khó khắc phục hậu quả

Thứ hai, các niện pháp khẩn cấp tạm thời có ý nghĩa về mặt tố tụng: Về phía Tòa

án, giúp bảo vệ được chứng cứ và bảo đảm nguyên trạng cho tới khi xét xử chính thức vụ kiện, để duy trì một vị trí khiến công lý được thực thi dễ dàng khi quyết định cuối cùng được đưa ra Ngoài ra, một số biện pháp khẩn cấp tạm thời đặc thù trong lĩnh vực kinh doanh thương mại còn giúp nguyên đơn tìm kiếm, thu thập chứng cứ dễ dàng

Thứ ba, các biện pháp khẩn cấp tạm thời có ý nghĩa bảo đảm việc thi hành án: Bản

án, quyết định của Tòa án trở nên vô nghĩa nếu như bị đơn không còn tài sản nào để thi

Trang 13

hành án Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời ngăn chặn được việc bị đơn tẩu tán tài sản, giữ được tài sản để bảo đảm cho việc thi hành án, quyết định của Tòa án sau này

Thứ tư, các biện pháp khẩn cấp tạm thời có ý nghĩa về mặt kinh tế: Do mục đích

hàng đầu của biện pháp khẩn cấp tạm thời trong tranh chấp kinh doanh thương mại là tạo

ra một nền kinh tế ổn định nên các biện pháp này hạn chế thiệt hại xãy ra cho chủ thể kinh doanh nói riêng và cho cả nền kinh tế nói chung, các nhà đầu tư sẽ yên tâm vào một quốc gia có hệ thống kinh doanh đạt hiệu quả

Như vậy, việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong kinh doanh thương mại không chỉ có ý nghĩa pháp lý mà còn có ý nghĩa xã hội sâu sắc Trong điều kiện kinh tế phát triển như ngày nay, biện pháp khẩn cấp tạm thời ngày càng trở thành công cụ pháp

lý hữu hiệu để các đương sự trong kinh doanh thương mại bảo vệ quyền lợi hợp pháp của mình trong kinh doanh

1.2 Phân loại và yêu cầu áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại

1.2.1 Phân loại biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại

1.2.1.1 Biện pháp khẩn cấp tạm thời có biện pháp bảo đảm

Theo quy định tại Điều 102 Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung 2011, các biện pháp khẩn cấp tạm thời được xác định gồm 12 biện pháp cụ thể và những biện pháp pháp luật có quy định khác Những biện pháp này được quy định để áp dụng trong quá trình tố tụng tại Tòa án khi giải quyết tranh chấp dân sự, hôn nhân gia đình, kinh doanh thương mại và lao động Tuy nhiên, tùy thuộc lĩnh vực tranh chấp và đặc trưng pháp lý của các quan hệ tranh chấp mà phạm vi áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời khác nhau Có những biện pháp khẩn cấp tạm thời áp dụng phù hợp cho mọi lĩnh vực tranh chấp, song có những biện pháp khẩn cấp tạm thời chỉ có thể áp dụng cho một hoặc một

số lĩnh vực tranh chấp cụ thể

Đối với lĩnh vực tranh chấp kinh doanh thương mại một lĩnh vực tranh chấp đa dạng, nhưng có các đặc trưng riêng về chủ thể và lợi ích tranh chấp nên không thể áp dụng tất cả các biện pháp khẩn cấp tạm thời được liệt kê tại Điều 102 của Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung 2011 mà chỉ có thể giới hạn ở các biện pháp sau đây:

- Kê biên tài sản đang tranh chấp;

- Cấm chuyển dịch quyền về tài sản đối với tài sản đang tranh chấp ;

Trang 14

- Cấm thay đổi hiện trạng tài sản đang tranh chấp;

- Cho thu hoạch, cho bán hoa màu hoặc sản phẩm, hàng hóa khác;

- Phong tỏa tài khoản tại ngân hàng, tổ chức tín dụng khác, kho bạc nhà nước; Phong tỏa tài sản tại nơi gửi giữ;

- Phong tỏa tài sản của người có nghĩa vụ;

- Cấm hoặc buộc thực hiện hành vi nhất định;

- Các biện pháp khác mà pháp luật có quy định 9

Đồng thời, các bên đương sự, người đại diện phợp pháp của đương sự hoặc cơ quan

tổ chức khởi kiện vụ án để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của người khác có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Nhưng để ngăn ngừa sự lạm quyền của những người này, nhằm để bảo vệ lợi ích của người bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, trong một số trường hợp pháp luật đã quy định cần buộc người yêu cầu Tòa án cho áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời phải gửi một khoản tiền, kim khí quý, đá quý hoặc giấy tờ có giá trị tương đương với nghĩa vụ tài sản mà người có nghĩa vụ phải thực hiện vào tài khoản phong tỏa tại ngân hàng nơi có trụ sở Tòa án đã ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đối với các trường hợp áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời phải có biện pháp bảo đảm sau đây:

- Cấm chuyển dịch quyền về tài sản đối với tài sản đang tranh chấp;

- Cấm thay đổi hiện trạng tài sản đang có tranh chấp;

- Phong tỏa tài sản tại ngân hàng, tổ chức tín dụng khác, kho bạc nhà nước, phong tỏa tài sản nơi gửi giữ;

- Phong tỏa tài sản người có nghĩa vụ

Trong trường hợp chấp nhận đơn yêu cầu áp dụng một trong các biện pháp khẩn cấp tạm thời quy định tại các khoản 6, 7, 8, 10 và 11 Điều 102 của Bộ luật tố tụng dân sự, Thì thẩm phán hoặc Hội đồng xét xử (nếu tại phiên tòa) buộc người yêu cầu phải gửi một khoản tiền, kim khí quý, đá quý hoặc giấy tờ có giá do Thẩm phán hoặc Hội đồng xét xử

ấn định, nhưng phải tương đương với nghĩa vụ tài sản mà người có nghĩa vụ phải thực hiện

mại tại Tòa án: Những vấn đề đặt ra cho việc hoàn thiện Bộ luật Tố tụng Dân sự” , tạp chí Nhà nước và Pháp luật,

Viện Nhà nước và Pháp luật, số 3/2010, tr/75

Trang 15

“Nghĩa vụ tài sản” là nghĩa vụ phải bồi thường thiệt hại thực tế có thể xảy ra cho

người bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời hoặc cho người thứ ba do việc yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời không đúng gây ra

“Người có nghiã vụ thực hiện” là người có yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm

thời không đúng Trong trường hợp người yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời

là người đại diện theo ủy quyền của đương sự, thì người có nghĩa vụ thực hiện là đương

sự Trong trường hợp người yêu cầu áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời là người đại diện theo pháp luật của đương sự là cơ quan, tổ chức, thì người có nghĩa vụ phải thực hiện là cơ quan, tổ chức10

1.2.1.2 Biện pháp khẩn cấp tạm thời không có biện pháp bảo đảm

Bên cạnh những trường hợp áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời có bảo đảm theo quy định tại Điều 120 Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung 2011 thì cũng còn một số trường hợp khi đương sự yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời nhưng không bắt buộc có tài sản đảm bảo như:

- Giao người chưa thành niên cho cá nhân hoặc tổ chức trông nom, nuôi dưỡng, chăm sóc, giáo dục;

- Buộc thực hiện trước một phần nghĩa vụ cấp dưỡng;

- Buộc thực hiện trước một phần thiệt hại do tính mạng, sức khỏe bị xâm phạm;

- Buộc người sử dụng lao động tạm ứng tiền lương, tiền công, tiền bồi thường trợ cấp tai nạn lao động hoặc bệnh nghề nghiệp cho người lao động;

- Tạm đình chỉ quyết định sa thải người lao động;

- Cấm hoặc buộc đương sự thực hiện hành vi nhất định

Sau khi xem xét và nghe ý kiến, nếu chấp nhận yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Nếu thuộc trường hợp áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời không có bảo đảm thì Thẩm phán ra ngay quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời còn nếu thuộc trường hợp áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời có bảo đảm thì Thẩm phán buộc người yêu cầu phải thực hiện biện pháp bảo đảm Ngay sau khi người đó xuất trình chứng cứ đã

10 Tưởng Duy Lượng, Pháp luật tố tụng dân sự và thực tiễn xét xử, Nxb, Chính trị Quốc gia năm 2009, tr/250

Trang 16

thực hiện biện pháp bảo đảm, thì Thẩm phán ra ngay quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời11

1.2.2 Yêu cầu khi áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại

1.2.2.1 Đảm bảo quyền tự định đoạt

Trong hoạt động tố tụng giải quyết tranh chấp tại Tòa án nhân dân, việc áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời có thể dựa trên cơ sở đương sự có yêu cầu hoặc Tòa án chủ động áp dụng Tuy nhiên, đối với lĩnh vực tranh chấp kinh doanh thương mại, cơ sở duy nhất để có thể áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời là do đương sự yêu cầu 12 Quyền yêu cầu có thể thực hiện ngay thời điểm gửi đơn khởi kiện hoặc trong quá trình tố tụng ở cấp

sơ thẩm, phúc thẩm

Tranh chấp trong lĩnh vực hoạt động kinh doanh thương mại là tranh chấp lợi ích tư

Vì vậy, cho phép các bên có quyền chấp nhận những thiệt hại người khác gây ra cho mình và do đó, việc có yêu cầu bảo vệ lợi ích hay không là do các bên tranh chấp toàn quyền quyết định Pháp luật chỉ quy định cơ chế pháp lý và thủ tục tố tụng để khi có nhu cầu các đương sự và Tòa án tuân thủ mà không đặt ra nghĩa vụ chủ động cho Tòa án trong quá trình giải quyết tranh chấp

Khi quyết định tham gia tố tụng, đương sự có quyền yêu cầu hoặc không yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời nhằm bảo vệ lợi ích của mình trong vụ tranh chấp Đơn yêu cầu của đương sự là căn cứ để Tòa án xem xét quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp, tên của biện pháp khẩn cấp tạm thời do đương sự lựa chọn trong những biện pháp pháp luật quy định, phạm vi áp dụng của mỗi biện pháp do đương sự lựa chọn Sau khi Tòa án ban hành quyết định, đương sự cũng có quyền thay đổi hoặc hủy bỏ biện pháp khẩn cấp tạm thời Điều này cho thấy rằng, Tòa án dẫu là chủ thể có quyền quyết định áp dụng hay không áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, nhưng quyền này phụ thuộc hoàn toàn vào sự chủ động và tự quyết của đương sự Yêu cầu này đặt ra cho đương sự trách nhiệm trong việc bảo vệ lợi ích của mình, đồng thời đặt cho Tòa án trách

11 Tiểu mục 5.3 Mục 5 Nghị quyết 02/2005/NQ-HĐTP ngày 27 tháng 4 năm 2005 của Hội đồng thẩm phán Tòa án

nhân dân tối cao hướng dẫn thi hành một số quy định tại Chương VIII “Các biện pháp khẩn cấp tạm thời” của Bộ

luật Tố tụng dân sự năm 2004, sửa đổi, bổ sung năm 2011

12 Trước khi Bộ luật Tố tụng dân sự có hiệu lực (trước ngày 01/01/2005), việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời

có thể Tòa án chủ động hoặc viện kiểm sát yêu cầu hoặc đương sự yêu cầu

Trang 17

nhiệm tôn trọng quyền tự định đoạt của đương sự khi thực hiện quyền xem xét quyết định chấp nhận hoặc không chấp nhận yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời13

1.2.2.2 Đảm bảo tính kịp thời

Bản chất của biện pháp khẩn cấp tạm thời thể hiện ngay từ tên gọi của nó, cho thấy việc áp dụng là thực sự cấp bách để tránh gây thiệt hại cho đương sự hoặc khó khăn cho quá trình tố tụng tại Tòa án hoặc thi hành án

Sự chậm trễ trong áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đôi khi dẫn đến làm vô hiệu hóa toàn bộ kết quả hoạt động tố tụng, gây thiệt hại nghiêm trọng cho bên có lợi ích hợp pháp, kéo theo nhiều hệ lụy về trách nhiệm trong hoạt động kinh doanh thương mại cho các bên tranh chấp mà khó có thể khắc phục được trên thực tế Yêu cầu này đặt ra cho Tòa án nghĩa vụ phải xem xét và quyết định trong thời hạn luật định 14 Trường hợp chậm trễ trong việc áp dụng mà gây ra thiệt hại cho các bên tranh chấp, Tòa án sẽ phải thực hiện trách nhiệm bồi thường theo quy định của Luật Trách nhiệm bồi thường của Nhà nước

1.2.2.3 Đảm bảo tính hợp pháp

Đảm bảo tính hợp pháp trong việc áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời là trách nhiệm thuộc về Tòa án Thực hiện được yêu cầu này không những bảo vệ được lợi ích hợp pháp cho các bên trong vụ tranh chấp mà còn loại bỏ trách nhiệm bồi thường của Tòa

án đối với các thiệt hại xảy ra do áp dụng các biện pháp tố tụng này Tính hợp pháp được xác định dựa trên điều kiện áp dụng, chủ thể có quyền áp dụng, thời hạn áp dụng, phạm

vi áp dụng, thủ tục tố tụng áp dụng…

Trước hết, các bên tranh chấp phải có đơn gửi đến Tòa án yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, nêu rõ lý do yêu cầu áp dụng, xác định biện pháp áp dụng và các chứng cứ làm cơ sở cho việc áp dụng để Tòa án xem xét Nếu như trước khi có Bộ luật

Tố tụng dân sự 2004, pháp luật Việt Nam chỉ cho phép đương sự gửi đơn yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời sau thời điểm thụ lý vụ án thì Bộ luật Tố tụng dân sự hiện hành đã có sự thay đổi đáng kể trong quan điểm lập pháp, cho phép đương sự gửi đơn yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời ngay từ thời điểm gửi đơn yêu cầu khởi kiện Tuy nhiên, pháp luật của một số nước có những trường hợp cho phép chưa gửi đơn

13

Nguyễn Thị Hoài Thương, “Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương

mại tại Tòa án: Những vấn đề đặt ra cho việc hoàn thiện Bộ luật Tố tụng dân sự”, tạp chí Nhà nước và Pháp luật,

14 Điều 117 Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung năm 2011

Trang 18

khởi kiện cũng có thể yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời để bảo vệ lợi ích cho các bên tranh chấp

Thẩm quyền xem xét quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời ở các thời điểm khác nhau thuộc về các chủ thể khác nhau Nếu áp dụng trước khi thụ lý thì do Thẩm phán được Chánh án chỉ định thực hiện, Thẩm phán này quyết định tối đa trong vòng 48 giờ Nếu sau thời điểm thụ lý vụ án đến trước khi mở phiên tòa thì do Thẩm phán được phân công giải quyết vụ án quyết định tối đa trong thời hạn ba ngày Nếu tại phiên tòa thì do Hội đồng xét xử quyết định Nếu đương sự yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời mà luật quy định phải thực hiện nghĩa vụ bảo đảm thì các chủ thể có thẩm quyền chỉ được áp dụng sau khi đương sự đã thực hiện nghĩa vụ bảo đảm Trước khi mở phiên tòa, việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm phải ban hành quyết định và đương sự có quyền khiếu nại, viện kiểm sát kiến nghị Chánh án xem xét lại quyết định đó… Các quy định về thẩm quyền, trình tự, thủ tục áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời cho thấy, dù cần thiết phải áp dụng ngay nhưng vẫn phải bảo đảm được tính hợp pháp thì quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời mới có giá trị pháp lý và tránh cho cả Tòa án, đương sự khỏi trách nhiệm bồi thường thiệt hại trong quá trình áp dụng

Bảo đảm tính hợp pháp của việc áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời chính là việc tuân thủ nguyên tắc pháp chế và nguyên tắc tôn trọng quyền tự định đoạt của đương

sự trong tố tụng dân sự15

1.2.2.4 Đảm bảo được sự bình đẳng trong bảo vệ lợi ích của các bên tranh chấp

Cơ sở cho việc áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh, thương mại là đơn yêu cầu của đương sự Dĩ nhiên, nếu được áp dụng thì một bên được bảo vệ quyền lợi và tạm thời một bên đương sự trong vụ tranh chấp bị hạn chế một số quyền trong một khoản thời gian nhất định

Sự tồn tại hay chấm dứt của biện pháp khẩn cấp tạm thời có ý nghĩa rất lớn đối với các bên tranh chấp trong việc bảo vệ lợi ích hợp pháp của mình Điều này không chỉ đối với bên có nhu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời mà cả với bên thực hiện biện pháp khẩn cấp tạm thời Các quy định của Bộ luật Tố tụng dân sự hiện hành tương đối chú trọng cơ chế bảo đảm quyền lợi cho bên bị yêu cầu áp dụng biện pháp khân cấp tạm thời để ngăn ngừa việc lạm dụng áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời của bên có yêu

Trang 19

cầu Điều này hoàn toàn hợp lý và cần thiết Việc quy định trách nhiệm thực hiện nghĩa

vụ bảo đảm, trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho người có yêu cầu khi đưa ra yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời sẽ là rào chắn pháp lý hữu hiệu đối với bên đưa ra yêu cầu trong quá trình tố tụng, buộc họ phải cân nhắc và có trách nhiệm khi muốn áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đối với bên tranh chấp vụ án

Tuy nhiên, xét ở góc độ bảo đảm quyền bình đẳng cho đương sự trong tố tụng thì cũng cần có cơ chế bảo vệ quyền lợi cho bên đưa ra nhu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong trường hợp họ đã thực hiện đầy đủ các quy định của pháp luật và kết quả giải quyết vụ án của Tòa án cho thấy việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đối với bên kia là có căn cứ Thực hiện được yêu cầu này cũng sẽ phần nào tác động đến trách nhiệm của đương sự có nghĩa vụ trong vụ án Họ sẽ cân nhắc đến việc phải bồi thường những thiệt hại mà bên yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đã gánh chịu trong quá trình tố tụng để thiện chí hơn trong việc thực hiện nghĩa vụ mà bên có yêu cầu đặt ra cho họ trong vụ án16

1.3 Điều kiện yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp về kinh doanh thương mại

1.3.1 Điều kiện về đơn

Đương sự, người đại diện hợp pháp, cơ quan, tổ chức, trong trường hợp do tình thế khẩn cấp khi thấy quyền và lợi ích hợp pháp của mình, của người khác bị xâm hại, cần bảo vệ chứng cứ, bảo toàn tài sản, ngăn chặn hậu quả nghiêm trọng có thể xảy ra thì có quyền nộp đơn gửi đến Tòa án có thẩm quyền khi thấy cần có sự can thiệp ngay của Tòa

án bằng việc ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời17 Kèm theo đơn yêu cầu

áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, người yêu cầu còn phải cung cấp cho Tòa án các chứng cứ, tài liệu để chứng minh cho sự cần thiết phải áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đó

Đơn yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời là cơ sở để xác định quyền và trách nhiệm giữa người yêu cầu, Tòa án, người bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời hoặc người thứ ba Cụ thể, người yêu cầu có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, Tòa án có trách nhiệm xem xét và giải quyết yêu cầu đó, nó cũng là cơ

16

Nguyễn Thị Hoài Thương, “ Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh

thương mại tại Tòa án: Những vấn đề đặt ra cho việc hoàn thiện Bộ luật Tố tụng Dân Sự”, tạp chí Nhà nước và

Pháp luật, Viện Nhà nước và Pháp luật, số 3/2010, tr/77

17 khoản 2 Điều 99 Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung năm 2011

Trang 20

sở để xác định trách nhiệm của người yêu cầu với người bị yêu cầu hoặc người thứ ba khi

mà yêu cầu đó không đúng mà gây ra thiệt hại thì phải bồi thường

Đơn yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời phải có các nội dung chính sau đây:

- Ngày, tháng, năm viết đơn;

- Tên, địa chỉ của người có yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời;

- Tên, địa chỉ của người bị yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời;

- Tóm tắt nội dung tranh chấp hoặc hành vi xâm hại quyền và lợi ích hợp pháp của mình;

- Lý do cần phải áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời;

- Biện pháp khẩn ấp tạm thời cần được áp dụng và các yêu cầu cụ thể

Tùy theo yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời mà người yêu cầu phải cung cấp cho Tóa án chứng cứ để chứng minh cho sự cần thiết phải áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời 18

1.4.2 Điều kiện về việc thực hiện biện pháp bảo đảm

Việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời tuy giải quyết được nhu cầu cấp bách của đương sự, bảo đảm được cho việc giải quyết vụ án và thi hành án nhưng có thể dẫn đến việc gây thiệt hại cho người bị áp dụng hoặc người thứ ba Do vậy, pháp luật đã quy định buộc người yêu cầu phải thực hiện biện pháp bảo đảm Theo Điều 120 Bộ luật Tố Tụng dân sự, người yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời phải nộp một khoản tiền, kim khí quý, đá quý hoặc giấy tờ có giá (gọi chung là tài sản) khi yêu cầu Tòa

18 khoản 1 Điều 117 Bộ luật Tô tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung năm 2011

Trang 21

chỉ thực thiện đối với những trường hợp mà việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời có thể xâm phạm nghiêm trọng đến quyền và lợi ích hợp pháp của người bị áp dụng hoặc người thứ ba Căn cứ vào quy định của điều luật này thì người yêu cầu phải thực hiện biện pháp bảo đảm trong trường hợp yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời sau:

- Cấm chuyển dịch quyền về tài sản đối với tài sản đang tranh chấp;

- Cấm thay đổi hiện trạng tài sản đang tranh chấp;

- Phong tỏa tài khoản tại ngân hàng, tổ chức tín dụng khác, kho bạc nhà nước; phong tỏa tài sản ở nơi gửi giữ;

- Phong tỏa tài sản của người có nghĩa vụ

Để có thể khắc phục được thiệt hại do áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời không đúng gây ra, tài sản để thực hiện biện pháp bảo đảm phải tương đương với nghĩa vụ tài sản mà người có nghĩa vụ phải thực hiện 19 Ngoài ra, trong trường hợp cấp bách yêu cầu

mà yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đồng thời với việc nộp đơn khởi kiện thì phải thực hiện biện pháp bảo đảm không được quá 48 giờ, kể từ thời điểm nộp đơn yêu cầu

Tài sản để thực hiện biện pháp bảo đảm được gửi vào tài khoản phong tỏa tại ngân hàng nơi có trụ sở của Tòa án quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong thời hạn do Tòa án ấn định Trong trường hợp thực hiện biện pháp bảo đảm được gửi giữ tại Tòa án và sau đó Tòa án phải gửi ngay tài sản đó vào ngân hàng vào ngày làm việc tiếp theo 20

1.4 Sự cần thiết của việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại

Trong quá trình giải quyết vụ án, trước khi mở phiên Tòa Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời thực hiện yêu cầu cấp bách của đương sự hoặc bảo vệ bằng chứng nhằm bảo vệ việc xét xử hoặc để thi hành án được tiến hành nhanh chóng kịp thời và chính xác, khắc phục được tình trạng bản án đã có hiệu lực pháp luật nhưng không thi hành được, vì người có nghĩa vụ đã tẩu tán hết tài sản, không còn tài sản để đảm bảo cho

19

Nghị quyết 02/2005/NQ-HĐTP ngày 27/4/2005 của Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao hướng dẫn thi

hành một số quy định tại Chương VIII “ Các biện pháp khẩn cấp tạm thời” của Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa

đổi, bổ sung năm 2011

20 Trường Đại Học Luật Hà Nội, Giáo trình luật Tố tụng Dân sự Việt Nam, Nxb, Tư pháp Hà Nội- 2006, tr/195

Trang 22

việc thi hành án, nhất là trong nền kinh tế thị trường hiện nay, các tranh chấp về kinh doanh, thương mại diễn ra với chiều hướng gia tăng nội dung tranh chấp phức tạp, đa dạng, trên nhiều lĩnh vực, mức độ tranh chấp gay gắt đòi hỏi phải giải quyết nhanh chống kịp thời nhằm bảo vệ quyền lợi cho đương sự, đồng thời đây cũng là trách nhiệm của cơ quan nhà nước, cơ quan tài phán để giải quyết tranh chấp đó là Tòa án, nên việc yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời là hết sức cần thiết, góp phần làm tăng niềm tin của đương sự vào phán quyết của Tòa án khi giải quyết giữa các bên chủ thể trong tranh chấp kinh doanh, thương mại điều này có ý nghĩa trong việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời được quy định chặt chẽ và cụ thể, thể hiện được sự uy nghiêm của

pháp luật khi mọi hành vi vi phạm được ngăn chặn kịp thời

Qua quá trình tìm hiểu giải quyết các vụ việc dân sự ở Tòa án, số lượng án để giải quyết có áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong tranh chấp kinh doanh, thương mại ở các tòa không nhiều, thì không có nghĩa là không có nhưng thật sự lại có những việc giải quyết không được do không còn chứng cứ, chứng cứ bị hủy hoại, có rất nhiều bản án đã giải quyết xong có hiệu lực pháp luật nhưng không thi hành được vẫn còn nằm im trên giấy do đương sự không còn đủ điều kiện để thi hành án thì nó cũng không có ý nghĩa trên thực tiễn cho nên quyền lợi của họ vẫn bị xâm hại, không được bảo đảm, để bảo vệ chứng cứ liên quan đến sự việc tranh chấp giữa các bên đương sự trong vụ kiện Đây là yếu tố rất quan trọng để áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, vì các hành vi này khó chứng minh nên chứng cứ dễ bị hủy, không những thế đối tượng và chứng cứ để chứng minh trong vụ tranh chấp giữa hai bên đương sự dễ dàng bị che giấu, tiêu hủy Do đó yêu cầu của các bên là phải chứng minh được những lý lẽ mà mình đưa ra cũng là bảo vệ được chứng cứ khác trong tố tụng

Ngoài ra nó còn bảo vệ được các quyền lợi của đương sự, đảm bảo được sự công bằng thúc đẩy các doanh nghiệp phát triển trong hoạt động kinh doanh của mình, tạo nguồn lợi nhuận đáng kể cho doanh nghiệp, góp phần thúc đẩy sự phát triển cho kinh tế nước nhà ra thị trường thế giới, năng cao sự phát triển của xã hội để thu hút các chủ đầu

tư, các nhà doanh nghiệp nước ngoài vào Việt Nam Mặt khác, giúp cho người dân nói chung, cho các chủ thể trong tranh chấp kinh doanh thương mại nói riêng có ý thức cao hơn trong lĩnh vực kinh doanh khi quyền và lợi ích hợp pháp của mình bị xâm hại thì họ

có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Tóm lại, khi giải quyết tranh chấp trong kinh doanh thương mại đã tác động nhiều mặt của đời sống xã hội và tạo

sự bình đẳng dựa trên nguyên tắc cạnh tranh lành mạnh thúc đẩy nền kinh tế nước nhà

Trang 23

ngày càng phát triển Qua đó, cho thấy sự cần thiết của việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời là hết sức cần thiết vào việc đảm bảo lợi ích hợp pháp của các chủ thể trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại thông qua hành lang pháp lý

1.5 Lịch sử hình thành và phát triển về các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong kinh doanh thương mại

1.5.1 Giai đoạn từ năm 1945 đến năm 1989

Sau Cách mạng Tháng Tám năm 1945, để mau chống ổn định đất nước và xây dựng

hệ thống tư pháp mới, chủ tịch Hồ Chí Minh đã ký sắc lệnh số 47/SL ngày 10/10/1945 cho tạm giữ một số luật hiện hành trong văn bản pháp luật của chế độ cũ ở Bắc, Trung, Nam bộ cho đến khi ban hành những bộ pháp luật duy nhất Việt Nam không trái với quy tắc độc lập của nước Việt Nam Sau đó các Sắc Lệnh về tố Tụng Dân sự được ban hành như Sắc lệnh số 13/SL ngày 24/01/1946 về tổ chức Tòa án và các ngạch Thẩm phán, Sắc lệnh số 51/ SL ngày 17/4/1946 về ấn định thẩm quyền của các Tòa án và sự phân công giữa các nhân viên trong ngành Tòa án Sau khi có Hiến pháp năm 1946, Nhà nước Việt Nam non trẻ đã ban hành nhiều văn bản pháp luật nhằm cải tiến bộ máy Tư pháp và thủ tục tố tụng như sắc lệnh số 130/SL ngày 19/7/1946 quy định về thể chế thi hành án, Sắc lệnh số 185/SL ngày 26/5/1948 về ấn định thẩm quyền của các Tòa án sơ cấp và đệ nhị cấp, Sắc lệnh số 85/SL ngày 22/5/1950 về cải cách Tư pháp và luật tố tụng

Hiến pháp năm 1954 ra đời, đánh dấu một bước chuyển lớn trong hệ thống văn bản pháp luật Giai đoạn này có công văn số 003/NCPL ngày 30/01/1962 của Tòa án nhân dân Tối cao hướng dẫn về vấn đề thẩm quyền, trình tự giải quyết việc ly hôn, nguyên tắc

và thủ tục hòa giải đối với các đương sự trong vụ án ly hôn, những biện pháp khẩn cấp tạm thời và hiệu lực của quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, quyền chống

án với quyết định này, quyền lợi của người thứ ba

1.5.2 Giai đoạn từ năm 1990 đến năm 2004

Các biện pháp khẩn cấp tạm thời không phải là những quy định mới trong Bộ luật

Tố tụng dân sự, các pháp lệnh trước đây cũng ghi nhận một cách tương đối rõ ràng, cụ thể và chi tiết về các biện pháp khẩn cấp tạm thời, thủ tục yêu cầu áp dụng chúng Việc quy định các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong Bộ luật Tố tụng dân sự là sự kế thừa những biện pháp đã được quy định và áp dụng trong thực tiễn trước đó Ở thời kỳ này có

3 pháp lệnh điều chỉnh về thủ tục Tố tụng Dân sự Đó là, Pháp lệnh thủ tục giải quyết các

vụ án dân sự được thông qua ngày 29/11/1989 và có hiệu lực thi hành ngày 01/01/1990,

Trang 24

pháp lệnh thủ tục giải quyết các vụ án kinh tế năm 1994 và pháp lệnh thủ tục giải quyết các tranh chấp lao động năm 1996 Văn bản quan trọng nhất phải kể đến Pháp lệnh thủ tục giải quyết các vụ án dân sự được thông qua ngày 29/11/1989 và có hiệu lực thi hành ngày 01/01/1990 Pháp lệnh này đã dành chọn chương VIII (Điều 41 và Điều 42) để quy định về biện pháp khẩn cấp tạm thời

Trong pháp lệnh thủ tục giải quyết các vụ án kinh tế năm 1994 vấn đề biện pháp khẩn cấp tạm thời được quy định tại chương VIII (từ Điều 41 đến Điều 44) Trong các vụ

án tranh chấp lao động, vấn đề biện pháp khẩn cấp tạm thời cũng được giành chọn chương VII (từ Điều 43 đến Điều 46) của pháp lệnh thủ tục giải quyết các tranh chấp lao động năm 1996 Hầu hết, các quy định về việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết vụ án kinh tế, lao động không có sự khác biệt nhiều so với những quy định trong Pháp lệnh thủ tục giải quyết các vụ án dân sự

1.5.3 Giai đoạn từ năm 2005 đến nay

Ngày 15/6/2004 Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam khóa XI, kỳ

hợp thứ 5 thông qua Bộ luật Tố tụng dân sự và có hiệu luật ngày 01/01/2005 đã đánh dấu một bước phát triển mới của pháp luật Việt Nam trong thời kỳ đổi mới Các quy định về vấn đề áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đã điều chỉnh bằng một văn bản thống nhất

có hiệu lực pháp lý cao Với 28 điều (từ Điều 99 đến Điều 126) của Bộ luật này, chế định biện pháp khẩn cấp tạm thời đã được quy định khá đầy đủ và chi tiết Tiếp đó, Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao đã ban hành Nghị quyết số 02/2005/NQ-HĐTP ngày 27/4/2005 Gần đây nhất là Luật sữa đổi, bổ sung một số điều của Bộ luật Tố tụng dân sự

đã được thông qua Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam khóa XII, kỳ họp thứ 9 thông qua ngày 29/3/2011

Hiện nay, vấn đề về biện pháp khẩn cấp tạm thời đã được pháp luật quy định tương đối đầy đủ khắc phục được tình trạng mâu thuẫn, khiếm khuyết trước đó Tuy nhiên bên cạnh đó nhiều quy định pháp luật liên quan cũng còn nhiều bất cập khó khăn cho việc áp dụng giải quyết các vụ án trong thực tế

Trang 25

CHƯƠNG 2 QUY ĐỊNH CỦA BỘ LUẬT TỐ TỤNG DÂN SỰ

VỀ ÁP DỤNG BIỆN PHÁP KHẨN CẤP TẠM THỜI TRONG GIẢI

QUYẾT TRANH CHẤP KINH DOANH THƯƠNG MẠI

Để bảo đảm tốt hơn quyền và lợi ích của các bên tranh chấp, đảm bảo bản án, quyết định của Tòa án được thực thi trên thực tế, góp phần bảo vệ công bằng cho các chủ thể kinh doanh, pháp luật được tôn trọng và chấp hành nghiêm túc Vì vậy, việc tìm hiểu các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung năm

2011 cũng như các biện pháp khẩn cấp tạm thời được áp dụng khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại tại Tòa án về quyền và nghĩa vụ, thẩm quyền quyết định, thủ tục

áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trên thực tế là hết sức cần thiết

2.1 Các biện pháp khẩn cấp tạm thời cụ thể được áp dụng trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại

Theo quy định tại Điều 102 Bộ luật Tố tụng dân sự, các biện pháp khẩn cấp tạm thời được xác định gồm 12 biện pháp cụ thể và những biện pháp pháp luật có quy định khác Những biện pháp này được quy định để áp dụng trong quá trình tố tụng tại Tòa án khi giải quyết tranh chấp dân sự, hôn nhân gia đình, kinh doanh thương mại và lao động Tuy nhiên, tùy thuộc lĩnh vực tranh chấp và đặc trưng pháp lý của các quan hệ tranh chấp mà phạm vi áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời khác nhau Có những biện pháp khẩn cấp tạm thời áp dụng phù hợp cho mọi lĩnh vực tranh chấp, song có những biện pháp khẩn cấp tạm thời chỉ có thể áp dụng cho một hoặc một số lĩnh vực tranh chấp cụ thể Đối với lĩnh vực tranh chấp kinh doanh thương mại, một lĩnh vực tranh chấp đa dạng, nhưng có những đặc trưng riêng về chủ thể và lợi ích tranh chấp nên không thể áp dụng tất cả các biện pháp khẩn cấp tạm thời được liệt kê tại Điều 102 của Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung 2011 mà chỉ có thể giới hạn ở các biện pháp sau đây 21: Kê biên tài sản đang tranh chấp; cấm chuyển dịch quyền về tài sản đối với tài sản đang tranh chấp; phong tỏa tài khoản tại ngân hàng, tổ chức tín dụng khác, kho bạc nhà nước, phong tỏa tài sản ở nơi gửi giữ; phong tỏa tài sản của người có nghĩa vụ; cấm hoặc buộc thực

21 Ngoài ra tại Điều 102 Bộ luật Tố tụng dân sự còn có những biện pháp khẩn cấp tạm thời sau: Giao người chưa thành niên cho cá nhân, tổ chức trông nom nuôi dưỡng, giáo dục; buộc thực hiện trước một phần nghĩa vụ cấp dưỡng; buộc thực hiện trước một phần nghĩa vụ bồi thường thiệt hại do tính mạng, sức khỏe bị xâm phạm; buộc người sử dụng lao động tạm ứng tiền lương, tiền công, tiền bồi thường, trợ cấp tai nạn lao động hoặc bệnh nghề nghiệp cho người lao động; tạm đình chỉ thi hành quyết định sa thải người lao động

Trang 26

hiện hành vi nhất định; các biện pháp khác mà pháp luật có quy định 22 Tuy nhiên, mỗi biện pháp khẩn cấp tạm thời có một ý nghĩa riêng vì vậy, tùy từng trường hợp cụ thể mà người có quyền yêu cầu áp dụng, có quyền lựa chọn biện pháp khẩn cấp tạm thời phù hợp nhất để yêu cầu Tòa án ra quyết định áp dụng để phát huy tốt hiệu quả của biện pháp khẩn cấp tạm thời khi áp dụng vụ việc vào trong thực tế23

2.1.1 Biện pháp kê biên tài sản đang tranh chấp

Kê biên tài sản đang tranh chấp là việc kiểm kê, cấm chuyển dịch tài sản đang tranh chấp khi giải quyết vụ án, nếu có căn cứ cho thấy người giữ tài sản đang tranh chấp có hành vi tẩu tán, hủy hoại tài sản, đồng thời có đơn của đương sự yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời thì Tòa án phải xem xét Người yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp kê biên tài sản đang có tranh chấp phải đưa ra các căn cứ chứng minh bên tranh chấp đang có hành vi tẩu tán, hủy hoại tài sản và đã thực hiện biện pháp bảo đảm thì Thẩm phán mới ra quyết định áp dụng biện pháp này

Tài sản bị kê biên có thể bị thu giữ, bảo quản tại cơ quan thi hành án hoặc lập biên bản giao cho một bên đương sự hoặc người thứ ba quản lý cho đến khi có quyết định của Tòa án

Khi lập biên bản phải ghi rỏ ngày, giờ, loại tài sản bị kê biên, mô tả đầy đủ tình trạng tài sản

Bất kể là cá nhân hay cơ quan được giao quản lý tài sản kê biên phải bảo quản chu đáo và phải bồi thường thiệt hại nếu có hành vi thiếu trách nhiệm hoặc tự tiện sử dụng gây hư hỏng tài sản đang kê biên…Người được giao quản lý tài sản kê biên có thể được hưởng thù lao theo quy định của pháp luật24

Ví dụ: Ông Nguyễn Văn Tuấn và bà Trần

Thị Thắm cùng ngụ tại ấp 2, thị trấn Sa Rài, huyện Tân Hồng, tỉnh Đồng Tháp, đang có tranh chấp về một căn nhà mua bán với nhau, ông Tuấn là người mua nhà đã giao tiền, nhưng bà Thắm không giao nhà Ông Tuấn đã nộp đơn khởi kiện bà Thắm yêu cầu giao nhà Trong lúc Tòa án đang thụ lý giải quyết thì bà Thắm có hành vi phá hủy, tháo dở các công trình phụ trong ngôi nhà đang tranh chấp Trong trường hợp này, ông Tuấn có quyền nộp đơn yêu cầu Tòa án kê biên căn nhà nói trên (là tài sản đang tranh chấp) để

22 Điều 207 Luật Sở hửu trí tuệ 2005, sửa đổi, bổ sung năm 2009 có các biện pháp khẩn cấp tạm thời sau: 1 Thu giử; 2 Kê biên; 3 Niêm phong, cấm thay đổi hiện trạng, cấm di chuyển; 4 Cấm dịch chuyển quyền sở hữu

23

Nguyễn Thị Hoài Thương, “Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương

Viện nhà nước và pháp luật, số 3/2010, tr/75

24 Tưởng Duy Lượng, Pháp luật Tố tụng Dân sự và thực tiễn xét xử, Nxb Chính trị Quốc gia năm 2009, tr/235

Trang 27

sau này thắng kiện thì tình trạng căn nhà vẫn nguyên vẹn như khi hai bên thỏa thuận mua bán ban đầu

2.1.2 Biện pháp cấm chuyển dịch quyền về tài sản đối với tài sản đang tranh chấp

Trong quá trình giải quyết vụ án dân sự, nếu có căn cứ cho thấy người đang chiếm hữu hoặc giữ tài sản đang tranh chấp có hành vi chuyển dịch quyền về tài sản đang có tranh chấp cho người khác

Người yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp có nghĩa vụ chứng minh có sự chuyển dịch quyền về tài sản đối với tài sản đang có tranh chấp cho người khác Nếu đương sự chuyển dịch quyền về tài sản không phải là tài sản đang có tranh chấp thì Tòa án không

áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời này

Những hành vi được coi là chuyển dịch quyền về tài sản có thể là hành vi mua bán, chuyển nhượng, chuyển đổi, cho thuê v.v…

Khi xét thấy cần thiết và đương sự có yêu cầu, Tòa án phải ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp cấm chuyển dịch quyền về tài sản đối với tài sản đang tranh chấp phải gửi cho các bên đương sự và chính quyền sở tại25 Ví dụ: Bà Huỳnh và ông Tâm đang có tranh chấp về một chiếc xe tải với

trọng tải nặng là 3,5 tấn biển số 66 H1 5876 do ông Nguyễn Thành Tâm là chủ sở hữu mua bán với nhau Bà Huỳnh là người mua xe đã giao tiền, nhưng ông Tâm không giao

xe, nên bà Huỳnh đã nộp đơn khởi kiện ông Tâm yêu cầu phải giao xe Trong lúc Tòa án đang thụ lý giải quyết thì ông Tâm đã chuyển nhượng chiếc xe tải trọng tải nặng 3,5 tấn biển số 66 H1 5876 sang cho con rể ông là anh Hiếu đứng tên Trong trường hợp này, bà Huỳnh có quyền nộp đơn yêu cầu Tòa án ra quyết định “cấm chuyển dịch quyền về tài sản” đối với chiếc xe Khi đó, ông Tâm không thể chuyển nhượng chiếc xe được nữa Vì quyết định của Tòa án đã được thông báo tới các nơi đăng ký tài sản, phòng công chứng

là nơi mà ông Tâm muốn chuyển nhượng xe phải đi qua

2.1.3 Biện pháp cấm thay đổi hiện trạng tài sản đang tranh chấp

Trong quá trình giải quyết vụ án, nếu có các điều kiện sau đây thì Tòa án có thể áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời cấm thay đổi hiện trạng tài sản đang có tranh chấp: Đối tượng để áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời là tài sản đang có tranh chấp Người đang chiếm hữu hoặc giữ tài sản có hành vi: tháo dỡ, lắp ghép xây dựng thêm, hoặc hành vi khác làm thay đổi hiện trạng tài sản như phá hỏng, phá hủy

25 Tưởng Duy Lượng, Pháp luật Tố tụng Dân sự và thực tiễn xét xử, Nxb, Chính trị Quốc gia năm 2009, tr/235

Trang 28

Người yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đã thực hiện biện pháp bảo đảm

Đương sự yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp cấm thay đổi hiện trạng tài sản đang tranh chấp phải đưa ra các chứng cứ cho thấy bên đang chiếm hữu, giữ tài sản có các hành vi làm thay đổi hiện trạng tài sản đang có tranh chấp, Thẩm phán phải nghiên cứu xem xét các yêu cầu và các căn cứ mà đương sự đưa ra để quyết định có áp dụng biện pháp khẩn cấp này hay không? Nếu có căn cứ và người yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đã thực hiện biện biện pháp bảo đảm thì Thẩm phán phải ra quyết định

áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời26 Ví dụ: Ngày 8/11/2011 anh Nguyễn Thanh Long

có mua của vợ chồng anh Trần Tuấn Hải và chị Hồ Thị Hạnh một mảnh đất và một ngôi nhà gắn liền trên diện tích đất với diện tích 90 m2 và 15 cây mai chồng xung quanh nhà làm cây cảnh ở ấp Thị, xã Tân Thành B, huyện Tân Hồng, tỉnh Đồng Tháp với trị giá là 300.000.000 đồng, anh Long đã giao tiền trong thời gian đang chờ đợi Uỷ ban nhân xã Tân Thành B làm thủ tục cấp giấy chứng nhận quyền sử dụng đất và quyền sở hữu nhà ở thì vợ chồng anh Hải cùng anh em của mình đến tháo dở ngôi nhà và di dời toàn bộ số mai đi nơi khác Nên anh Long đã kiện ra Tòa án nhân dân huyện Tân Hồng yêu cầu anh Hải làm như thỏa thuận trong hợp đồng mua bán, đồng thời nộp đơn yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời “cấm thay đổi hiện trạng tài sản đang tranh chấp” để sau này thắng kiện lấy được số tài sản mà anh mua như thỏa thuận trong hợp đồng

2.1.4 Biện pháp phong tỏa tài khoản tại ngân hàng, tổ chức tín dụng khác, kho bạc nhà nước; phong tỏa tài sản ở nơi gửi giữ

Phong tỏa tài khoản tại ngân hàng, tổ chức tín dụng khác, kho bạc nhà nước là việc cô lập không cho chuyển dịch tài sản ở tài khoản ngân hàng và tổ chức tín dụng khác, kho bạc nhà nước Sau khi đã có quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp phong tỏa tài khoản, tài sản … thì mọi hành vi giao dịch với tài khoản đó sẽ vô hiệu; ngân hàng, tổ chức tín dụng, kho bạc nhà nước có trách nhiệm thực hiện biện pháp khẩn cấp này

Việc chứng minh bên có nghĩa vụ có tài khoản hoặc có tài sản đang gửi giữ đâu đó

là trách nhiệm của bên yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp, Tòa án phải xem xét việc áp dụng biện pháp này có thật cần thiết hay là không Tính cần thiết của việc áp dụng thể hiện ở chổ, nếu không áp dụng thì sẽ ảnh hưởng đến việc giải quyết vụ án hoặc làm cho việc thi hành án sau này gặp khó khăn

Trang 29

Bên yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời phải thực hiện biện pháp bảo đảm theo quy định của pháp luật thì Tòa án mới ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời

Khi áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời này thì chỉ được phong tỏa tài khoản, tài sản có giá tị tương đương với nghĩa vụ tài sản mà người bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời có nghĩa vụ thực hiện27

2.1.5 Biện pháp phong tỏa tài sản của người có nghĩa vụ

Được áp dụng nếu trong quá trình giải quyết vụ án có căn cứ cho thấy người có nghĩa vụ có tài sản và việc áp dụng biện pháp này là cần thiết để bảo đảm cho việc giải quyết vụ án hoặc bảo đảm cho việc thi hành án

Người yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đã thực hiện biện pháp bảo đảm

Để hạn chế thiệt hại có thể xảy ra với người bị áp dụng biện pháp khẩn cấp này, pháp luật quy định chỉ được phong tỏa tài sản có giá trị tương đương với nghĩa vụ tài sản

mà người bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời có nghĩa vụ phải thực hiện28

2.1.6 Biện pháp cấm hoặc buộc thực hiện một số hành vi nhất định

Trong thực tiễn, có thể có những trường hợp đương sự hoặc cá nhân, cơ quan, tổ chức khác có hành vi làm ảnh hưởng đến việc giải quyết vụ án dân sự hoặc xâm phạm đến quyền và lợi ích hợp pháp của người khác có liên quan trong vụ án đang được Tòa án giải quyết, ngược lại cũng có những trường hợp đương sự, cá nhân, cơ quan, tổ chức, phải thực hiện một số hành vi nhất định nhưng họ đã không thực hiện làm ảnh hưởng đến việc giải quyết vụ án hoặc quyền và lợi ích hợp pháp của người khác có liên quan trong

vụ án đang được Tòa án giải quyết Do đó, các bên đương sự có yêu cầu và Tòa án xét thấy yêu cầu đó là chính đáng thì phải ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Nếu đương sự không có yêu cầu thì Tòa án không áp dụng biện pháp khẩn cấp này29

Trang 30

2.1.7 Biện pháp cho thu hoạch, bán hoa màu hoặc sản phẩm hàng hóa khác

Khi giải quyết vụ án tranh chấp về tài sản mà trong đó có hoa màu hoặc sản phẩm, hàng hóa ở thời kỳ thu hoạch hoặc không thể bảo quản được lâu dài và nếu để kéo dài thì tài sản đó sẽ bị mất mát, hư hỏng thay đổi tính chất, chất lượng thì phải áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời để tạm thời xử lý tài sản đó nhằm bảo đảm được giá trị của tài sản

Biện pháp này được áp dụng khi đương sự có yêu cầu mà Tòa án thấy yêu cầu đó hợp lý Trong thực tiễn xét xử biện pháp này đã từng được áp dụng và đã phát huy tác dụng tốt, tránh được lãng phí tài sản.30 Ví dụ: Công ty A kiện ông B về việc tự ý bán mía

cho công ty C, trong khi trước đây đã ký hợp đồng bao tiêu với công ty A Trong khi tòa chưa xét xử thì mía đã già, nếu không thu hoạch sẽ phải vứt bỏ thành củi Khi đó công ty

A có quyền yêu cầu Tòa án ra quyết định buộc ông B trước mắt phải bán mía cho công ty

A Sau này giải quyết sau

2.1.8 Các biện pháp khẩn cấp tạm thời khác mà pháp luật có quy định

Pháp luật đã dự liệu một số tình huống phải áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời nên đã liệt kê tại Điều 102 Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung 2011 Tuy nhiên, có những tình huống, trường hợp chưa dự liệu trong Bộ luật Tố tụng dân sự nhưng xuất phát từ thực tiễn, yêu cầu của tình hình chính trị, xã hội Do đó, Nhà nước đã quy định thêm các biện pháp khác trong một số các văn bản pháp luật Khi các biện pháp khẩn cấp tạm thời được quy định bổ sung trong các văn bản quy phạm pháp luật đó và căn cứ vào khoản 13 Điều 102 Tòa án cũng có thể áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời

2.2 Chủ thể có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại và nghĩa vụ của chủ thể yêu cầu

Việc áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời mang lại những lợi ích cho các chủ thể trong kinh doanh, pháp luật bảo vệ họ bằng cách ghi nhận cho họ những quyền và nghĩa vụ nhất định được thể hiện trong điều luật khi muốn thực hiện các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong kinh doanh thương mại

2.2.1 Chủ thể có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời

Trong quá trình giải quyết vụ án dân sự nói chung, việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại nói riêng, để yêu cầu giải quyết tình thế cấp bách của chủ thể kinh doanh, bảo vệ chứng cứ vụ án giúp cho quá trình

Định dạng
Số trang	61
Dung lượng	656,76 KB