áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại trong tố tụng dân sự

TRƢỜNG ĐẠI HỌC CẦN THƠ KHOA LUẬT ---------- LUẬN VĂN TỐT NGHIỆP CỬ NHÂN LUẬT KHÓA 2012 – 2015 Đề Tài: ÁP DỤNG BIỆN PHÁP KHẨN CẤP TẠM THỜI KHI GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP KINH DOANH THƢƠNG MẠI TRONG TỐ TỤNG DÂN SỰ Giảng viên hướng dẫn: Thân Thị Ngọc Bích Bộ môn: Luật Tư Pháp Sinh viên thực hiện: Phan Thị Kim Loan MSSV: S1200044 Lớp: Luật Hành chính- K38 Cần Thơ, 11/ 2014 Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự MỤC LỤC Trang LỜI NÓI ĐẦU .............................................................................................................. 1 1. Lý do chọn đề tài ...................................................................................................... 1 2. Mục đích nghiên cứu ................................................................................................ 2 3. Đối tƣợng và phạm vi nghiên cứu ............................................................................ 2 4. Phƣơng pháp nghiên cứu .......................................................................................... 3 5. Bố cục của đề tài ....................................................................................................... 3 CHƢƠNG 1 LÝ LUẬN CHUNG VỀ ÁP DỤNG BIỆN PHÁP KHẨN CẤP TẠM THỜI KHI GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP KINH DOANH THƢƠNG MẠI TRONG TỐ TỤNG DÂN SỰ 1.1. Khái niệm, đặc điểm, ý nghĩa của biện pháp khẩn cấp tạm thời ....................... 4 1.1.1. Khái niệm về biện pháp khẩn cấp tạm thời ................................................... 4 1.1.2. Đặc điểm của biện pháp khẩn cấp tạm thời ................................................... 6 1.1.3. Ý nghĩa của biện pháp khẩn cấp tạm thời ..................................................... 7 1.2. Phân loại và yêu cầu áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại .............................................................................. 8 1.2.1. Phân loại biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại ........................................................................................................................ 8 1.2.1.1. Biện pháp khẩn cấp tạm thời có biện pháp bảo đảm .............................. 8 1.2.1.2.Biện pháp khẩn cấp tạm thời không có biện pháp bảo đảm ................... 10 1.2.2. Yêu cầu khi áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại ........................................................................................... 11 1.2.2.1. Đảm bảo quyền tự định đoạt ................................................................ 11 1.2.2.2. Đảm bảo tính kịp thời ............................................................................ 12 1.2.2.3.Đảm bảo tính hợp pháp .......................................................................... 12 1.2.2.4.Đảm bảo đƣợc sự bình đẳng trong bảo vệ lợi ích của các bên tranh chấp13 1.3. Điều kiện yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại ....................................................................................... 14 1.3.1. Điều kiện về đơn ........................................................................................... 14 1.3.2. Điều kiện về việc thực hiện biện pháp bảo đảm ........................................... 15 1.4. Sự cần thiết của việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại ............................................................................ 16 1.5. Lịch sử hình thành và phát triển về các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại .................................................................. 18 1.5.1. Giai đoạn từ năm 1945 đến 1989.................................................................. 18 1.5.2. Giai đoạn từ năm 1990 đến 2004.................................................................. 18 1.5.3. Giai đoạn từ năm 2005 đến nay .................................................................... 19 GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 2 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự CHƢƠNG 2 QUY ĐỊNH CỦA BỘ LUẬT TỐ TỤNG DÂN SỰ VỀ ÁP DỤNG BIỆN PHÁP KHẨN CẤP TẠM THỜI TRONG GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP KINH DOANH THƢƠNG MẠI 2.1. Các biện pháp khẩn cấp tạm thời cụ thể đƣợc áp dụng trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại .................................................................................... 20 2.1.1. Biện pháp kê biên tài sản đang tranh chấp ................................................... 21 2.1.2. Biện pháp cấm chuyển dịch quyền về tài sản đối với tài sản đang tranh chấp22 2.1.3. Biện pháp cấm thay đổi hiện trạng tài sản đang tranh chấp ......................... 22 2.1.4. Biện pháp phong tỏa tài khoản tại ngân hàng, tổ chức tín dụng khác, kho bạc nhà nƣớc; phong tỏa tài sản ở nơi gửi giữ .................................................................... 23 2.1.5. Biện pháp phong tỏa tài sản của ngƣời có nghĩa vụ ..................................... 24 2.1.6. Biện pháp cấm hoặc buộc thực hiện một số hành vi nhất định .................... 24 2.1.7. Biện pháp cho thu hoạch, bán hoa màu hoặc sản phẩm hàng hóa khác ....... 25 2.1.8. Các biện pháp khẩn cấp tạm thời khác mà pháp luật có quy định ............... 25 2.2. Chủ thể có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại và nghĩa vụ của chủ thể yêu cầu ... 25 2.2.1. Chủ thể có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời .... 25 2.2.2. Nghĩa vụ của ngƣời yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời ............. 26 2.2.2.1. Nghĩa vụ chứng minh ......................................................................... 26 2.2.2.2. Nghĩa vụ bồi thƣờng thiệt hại gây ra cho ngƣời bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời ............................................................................................................ 28 2.3. Thẩm quyền quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại tại Tòa án ....................................................... 29 2.4. Thủ tục thay đổi, bổ sung, hủy bỏ quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời .................................................................................................................................. 31 2.4.1. Thủ tục thay đổi, bổ sung quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời ... 31 2.4.2. Thủ tục hủy bỏ quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời................ 32 2.4.3. Khiếu nại, kiến nghị về quyết định áp dụng, thay đổi, hủy bỏ hoặc không áp dụng, thay đổi, hủy bỏ biện pháp khẩn cấp tạm thời ...................................................... 33 2.5. Hậu quả pháp lý của quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại........................................................... 34 GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 3 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự CHƢƠNG 3 ÁP DỤNG CÁC BIỆN PHÁP KHẨN CẤP TẠM THỜI TRONG GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP VỀ KINH DOANH THƢƠNG MẠI – BẤT CẬP VÀ HƢỚNG HOÀN THIỆN 3.1. Tình hình chung hiện nay khi áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp về kinh doanh thƣơng mại tại Tòa án ........................................... 36 3.1.1. Kết quả đạt đƣợc ........................................................................................... 36 3.1.2. Kết quả chƣa đạt đƣợc .................................................................................. 37 3.1.3. Nguyên nhân ................................................................................................. 40 3.2. Các bất cấp cụ thể về áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại tại Tòa án .......................................................... 41 3.2.1. Bất cập liên quan đến quyền yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời 41 3.2.2. Bất cập liên quan đến biện pháp bảo đảm thi hành án ................................. 42 3.2.3. Bất cập liên quan đến trách nhiệm bồi thƣờng thiệt hại khi đƣa ra yêu cầu không đúng ................................................................................................................... 43 3.2.4. Bất cập liên quan đến hiệu lực và thi hành bản án sau khi có quyết định của Tòa án ........................................................................................................................... 45 3.3. Giải pháp nhằm hoàn thiện về áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại tại Tòa án ............................................... 46 3.3.1. Hoàn thiện về quyền yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời ........... 46 3.3.2. Hoàn thiện về biện pháp bảo đảm thi hành án ............................................. 46 3.3.3. Hoàn thiện về trách nhiệm bồi thƣờng thiệt hại khi đƣa ra yêu cầu không đúng ...................................................................................................................................... 48 3.3.4. Hoàn thiện pháp luật về hiệu lực và thi hành bản án sau khi có quyết định của Tòa án.............................................................................................................................. 49 KẾT LUẬN .................................................................................................................... 51 GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 4 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự LỜI CẢM ƠN ! Trong quá trình thực hiện đề tài luận văn tốt nghiệp, em đã nhận được rất nhiều sự giúp đỡ từ quý Thầy, Cô và các đơn vị trong trường Đại học Cần Thơ. Em xin chân thành cảm ơn trung tâm học liệu, khoa luật trường Đại học Cần Thơ và quý Thầy, Cô của khoa đã tận tình giảng dạy và truyền đạt kiến thức, kinh nghiệm của mình cho em trong thời gian học tập tại trường. Cám ơn các anh chị và các bạn sinh viên cùng khóa đã đóng góp, chia sẽ kiến thức, hỗ trợ rất thiết thực cho em hoàn thành luận văn tốt nghiệp của em cho đến ngày hôm nay. Đặc biệt em xin được gởi lời cảm ơn sâu sắc đến cô Thân Thị Ngọc Bích – người đã hết lòng hướng dẫn, giúp đỡ em trong suốt quá trình thực hiện luận văn tốt nghiệp của mình. Cuối cùng, em xin chúc quý Thầy, Cô lời chúc sức khỏe, công tác tốt và luôn thăng tiến trong công việc của mình. Em xin chân thành cảm ơn! Cần Thơ, ngày 11 tháng 11 năm Người viết Phan Thị Kim Loan GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 5 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự LỜI NÓI ĐẦU 1. Lý do chọn đề tài Trong bối cảnh đất nƣớc ngày càng phát triển đổi mới toàn cầu hóa và hội nhập kinh tế quốc tế, một nền kinh tế đang chuyển sang thời kỳ mới với nhiều sự phát triển thay đổi của xã hội. Trong đó, kinh doanh thƣơng mại trở thành yếu tố góp phần thúc đẩy sự phát triển của đất nƣớc để vƣơng đến một tầm cao mới, khi đó kinh doanh thƣơng mại không còn diễn ra đơn thuần chỉ là trao đổi hàng hóa giữa các chủ thể kinh doanh với nhau bằng những quy tắc, giao kèo đơn giản thiếu tính ràng buộc mà nó đã đƣợc cụ thể thành các chế định pháp luật của quốc gia với những quy định hết sức chặt chẽ về nội dung và hình thức cũng nhƣ các chế tài xử lý đảm bảo cho hoạt động kinh doanh thƣơng mại đƣợc thực hiện nghiêm chỉnh và hiệu quả. Một nền kinh tế phồn thịnh vốn là vấn đề mà các quốc gia hƣớng đến để khẳng định vị thế của mình trên trƣờng quốc tế. Vì thế, trƣớc những cơ hội và thách thức đó đồi hỏi chúng ta phải có các cơ chế, chính sách phát triển kinh tế đòi hỏi mỗi quốc gia phải xây dựng cho mình những phƣơng thức để giải quyết có hiệu quả các tranh chấp phát sinh trong hoạt động kinh doanh thƣơng mại. Tuy nhiên, do số lƣợng án ngày càng gia tăng và tính chất phức tạp của hoạt động kinh doanh thƣơng mại hiện nay do đó không thể thiếu sự can thiệp của Nhà nƣớc thông qua hệ thống pháp luật. Mặt dù trình tự giải quyết vụ án kinh doanh thƣơng mại đã đƣợc quy định khá chi tiết trong Bộ luật Tố tụng dân sự 2004 sửa đổi, bổ sung năm 2011. Trong đó việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời (đặc biệt là trong giải quyết vụ án tranh chấp kinh doanh thƣơng mại) có một vai trò đặc biệt quan trọng trong việc bảo vệ một cách có hiệu quả quyền và lợi ích hợp pháp của chủ thể kinh doanh sẽ đƣợc bảo vệ tốt hơn khi pháp luật ghi nhận phán quyết của Tòa án đƣợc đảm bảo thực hiện bằng quyền lực Nhà nƣớc thông qua hoạt động cƣỡng chế, các bên tranh chấp không cần phải có sự thỏa thuận trƣớc với nhau. Bên cạnh những thành tựu trên cơ cấu tổ chức và hoạt động của ngành Tòa án trong đó có Tòa kinh tế đã bộc lộ những điểm hạn chế, bất cập, gây khó khăn cho ngƣời yêu cầu và cơ quan tiến hành tố tụng trong qúa trình thực hiện, áp dụng pháp luật, chƣa đáp ứng tốt yêu cầu giải quyết các vụ án và giải quyết yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời mà đặc biệt là áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết các vụ án tranh chấp trong kinh doanh thƣơng mại, từ đó làm cho việc thực thi pháp luật gặp nhiều khó khăn. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 6 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự Xuất phát từ những vấn đề nêu trên, chúng ta thấy đƣợc vai trò không thể thiếu của Tòa án trong việc bảo vệ quyền và lợi ích của các đƣơng sự trong các tranh chấp kinh doanh thƣơng mại cũng nhƣ tạo dựng một môi trƣờng kinh doanh lành mạnh. Thông qua thực tiễn áp dụng pháp luật với mong muốn đóng góp một phần nhỏ bé của mình vào việc hoàn thiện pháp luật.Vì thế ngƣời viết đã chọn đề tài “Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại trong tố tụng dân sự” làm đề tài luận văn tốt nghiệp của mình. 2. Mục đích nghiên cứu Mục đích nghiên cứu đề tài là để làm rõ cơ sở lý luận về việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại để đánh giá tình hình thực tế áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại đang diễn ra hiện nay. Từ đó, chỉ ra đƣợc những điểm bất cập, hạn chế trong những quy định của pháp luật Việt Nam hiện hành về các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết vụ án kinh doanh thƣơng mại (chủ yếu là các quy định trong Bộ luật Tố tụng dân sự hiện hành) và những vƣớng mắc trong quá trình áp dụng các quy định đó trong thực tiễn giải quyết các vụ án kinh doanh thƣơng mại tại Tòa án, từ đó đƣa ra một số giải pháp kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật về các quy định của pháp luật tố tụng dân sự về việc áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp vụ án kinh doanh thƣơng mại tốt hơn. 3. Đối tƣợng và phạm vi nghiên cứu ● Đối tƣợng nghiên cứu Đối tƣợng nghiên cứu của đề tài là những vấn đề quy định của luật về biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại tại Tòa án theo quy định của Bộ luật Tố tụng dân sự hiện hành và Nghị Quyết 02/2005/NQ- HĐTP Ngày 27 tháng 4 năm 2005 của Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao hƣớng dẫn thi hành một số quy định tại chƣơng VIII “các biện pháp khẩn cấp tạm thời” của Bộ luật Tố tụng dân sự, từ đó phát hiện những bất cập trong hoạt động giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại tại Tòa án và đề ra giải pháp hoàn thiện. ● Phạm vi nghiên cứu Trong phạm vi nghiên cứu luận văn của mình, ngƣời viết tập trung đi vào tìm hiểu quy định của pháp luật hiện hành về việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, điều kiện áp dụng, trình tự, thủ tục giải quyết theo quy định trong Bộ luật Tố tụng dân sự hiện hành GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 7 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự cũng nhƣ việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại tại Tòa án mà không nghiên cứu vấn đề này đối với việc giải quyết vụ án dân sự nói chung. 4. Phƣơng pháp nghiên cứu Đề hoàn thành tốt luận văn, ngƣời viết đã vận dụng các phƣơng pháp phân tích luật viết tìm hiểu quy định của pháp luật hiện hành về các biện pháp khẩn cấp tạm trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại tại Tòa án kết hợp với phƣơng pháp so sánh, đối chiếu giữa lý luận và thực tiễn nhằm phát hiện những bất cập, hạn chế của quy định pháp luật hiện hành trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại. Ngoài ra ngƣời viết còn sƣu tầm tài liệu từ các sách, báo, tạp chí chuyên ngành liên quan đến lĩnh vực nghiên cứu; sử dụng phƣơng pháp thống kê để thu thập và xử lý số liệu nhằm làm rõ những vấn đề cần giải quyết trong luận văn. Từ đó, đƣa ra những giải pháp hoàn thiện pháp luật trong phạm vi nghiên cứu. 5. Bố cục của đề tài Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm ba chƣơng. Chƣơng 1: Lý luận chung về biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự. Chƣơng 2: Quy định của Bộ luật Tố tụng dân sự về áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại. Chƣơng 3: Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp về kinh doanh thƣơng mại -Bất cập và hƣớng hoàn thiện. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 8 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự CHƢƠNG 1 LÝ LUẬN CHUNG VỀ BIỆN PHÁP KHẨN CẤP TẠM THỜI KHI GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP KINH DOANH THƢƠNG MẠI TRONG TỐ TỤNG DÂN SỰ 1.1. Khái niệm, đặc điểm, ý nghĩa của biện pháp khẩn cấp tạm thời 1.1.1. Khái niệm về biện pháp khẩn cấp tạm thời Trong quá trình nhận đơn, thụ lý, giải quyết vụ việc dân sự. Tòa án có thể phải ra quyết định áp dụng một hoặc một vài biện pháp cần thiết nhằm đáp ứng một hoặc một số nhu cầu cấp bách của đƣơng sự có liên quan trực tiếp đến vụ việc dân sự nói chung và trong những vụ án giải quyết tranh chấp kinh doanh, thƣơng mại nói riêng là biện pháp tố tụng nhằm giải quyết nhu cầu cấp bách của đƣơng sự, bảo vệ bằng chứng, bảo toàn tình trạng hiện có, tránh gây thiệt hại không thể khắc phục đƣợc, hoặc bảo đảm việc thi hành án 1. Pháp luật ở một số nƣớc cũng áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong tố tụng Tòa án. Cụ thể trong Pháp luật Tố tụng Dân sự Liên Bang Nga 2003 quy định “theo yêu cầu của những người tham gia tố tụng, Tòa án hoặc Thẩm phán có thể áp dụng biện pháp khẩn câp tạm thời. Việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời được chấp nhận, nếu việc không áp dụng chúng có thể gây khó khăn hoặc dẫn đến việc thi hành án không thể thực hiện”2. Các bên tranh chấp có quyền yêu cầu Hội đồng trọng tài, Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời. Lựa chọn trọng tài làm nơi giải quyết tranh chấp nhƣng khi có nhu cầu họ cũng có thể gửi đơn đến Tòa án có thẩm quyền để Tòa án quyết định nhằm hổ trợ cho hoạt động giải quyết tranh chấp và bảo vệ lợi ích cho đƣơng sự “việc yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời không bị coi là sự bác bỏ thỏa thuận trọng tài hoặc khước từ quyền giải quyết tranh chấp bằng Trọng tài”3. Trƣờng hợp này cho thấy rằng việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời thông qua Tòa án sẽ rộng hơn do không cần phải thỏa thuận. Từ những vấn đề trên có thể định nghĩa biện pháp khẩn cấp tạm thời là “biện pháp Tòa án quyết định áp dụng trong quá trình giải quyết vụ việc dân sự nhằm 1 khoản 1 Điều 99 Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung năm 2011. Điều 139 Bộ luật Tố tụng dân sự Liên Bang Nga năm 2003. 3 khoản 2 Điều 48 Luật Trọng tài thƣơng mại năm 2010. 2 GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 9 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự giải quyết nhu cầu cấp bách của đương sự, bảo vệ bằng chứng, bảo toàn tài sản tranh chấp tránh gây thiệt hại không thể khắc phục được hoặc bảo đảm việc thi hành án” 4. Nếu nhìn nhận một cách trực diện, biện pháp khẩn cấp tạm thời chỉ là giải pháp tạm thời đƣợc Tòa án quyết định áp dụng trong tình trạng khẩn cấp đáp ứng nhu cầu cấp bách của đƣơng sự, bảo vệ chứng cứ và bảo toàn tài sản để bảo đảm cho việc giải quyết vụ án dân sự đƣợc đúng đắn và khách quan, bảo đảm cho bản án đƣợc thi hành trong thực tiễn, từ đó bảo vệ đƣợc quyền và lợi ích của đƣơng sự trong vụ án dân sự. Quan điểm khác lại cho rằng, “biện pháp khẩn cấp tạm thời là biện pháp Tòa án quyết định áp dụng trước khi thụ lý hoặc trong quá trình giải quyết vụ việc dân sự nhằm giải quyết nhu cầu cấp bách của đương sự, bảo vệ bằng chứng, bảo toàn tài sản tranh chấp, tránh gây thiệt hại không thể khắc phục được hoặc bảo đảm việc thi hành án”5. So với các biện pháp khác đƣợc Tòa án quyết định áp dụng trong quá trình tố tụng để giải quyết vụ việc dân sự thì biện pháp khẩn cấp tạm thời có những điểm khác biệt, vừa mang tính khẩn cấp, vừa mang tính tạm thời. Tính khẩn cấp của biện pháp này đƣợc thể hiện ở chổ Tòa án phải ra quyết định áp dụng ngay và quyết định này đƣợc thực hiện ngay sau khi đƣợc Tòa án quyết định áp dụng, nếu không sẽ mất hết ý nghĩa, tác dụng. Tính tạm thời của biện pháp này đƣợc thể hiện ở chổ, quyết định áp dụng chƣa phải là quyết định cuối cùng về giải quyết dân sự. Đây chỉ là biện pháp tạm thời đƣợc áp dụng trong quá trình giải quyết vụ việc dân sự chƣa phải là quyết định cuối cùng về giải quyết vụ việc dân sự. Sau khi áp dụng, nếu lý do của việc áp dụng không còn nữa thì Tòa án có thể hủy bỏ quyết định này. Tuy nhiên, việc áp dụng có thể gây thiệt hại đến quyền, lợi ích của ngƣời bị áp dụng và ngƣời khác. Do vậy, Tòa án phải xem xét thật thận trọng trƣớc khi quyết định áp dụng biện pháp này và phải thực hiện đúng các quy định của pháp luật để tránh gây thiệt hại cho đƣơng sự và các chủ thể khác. Từ đó có thể suy ra biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại cũng đƣợc hiểu là biện pháp, do Tòa án quyết định trong quá trình giải quyết vụ việc có liên quan đến các chủ thể kinh doanh nhằm đáp ứng nhu cầu cấp bách của chủ thể kinh doanh, bảo vệ bằng chứng đúng lúc, kịp thời và tính có hiệu lực ngay sau khi ban hành. 4 5 Trƣờng Đại Học Luật Hà Nội, Giáo trình tố tụng dân sự Việt Nam, Nxb, Tƣ pháp Hà Nội năm 2006, tr/179. Tƣởng Duy Lƣợng, Pháp luật tố tụng dân sự và thực tiễn xét xử, Nxb, Chính trị Quốc gia, 2009, tr/225. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 10 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự 1.1.2. Đặc điểm của biện pháp khẩn cấp tạm thời Trong quá trình giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại, biện pháp khẩn cấp tạm thời là biện pháp mà Tòa án quyết định áp dụng để giải quyết vụ án dân sự, bảo vệ bằng chứng hoặc để bảo đảm thi hành án. Đặc điểm nổi bậc của biện pháp khẩn cấp tạm thời trong tố tụng Tòa án khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại đó là tính khẩn cấp, tính tạm thời và tính có hiệu lực thi hành ngay sau khi ban hành. Thứ nhất, tính khẩn cấp đặt ra choTòa án trách nhiệm xem xét áp dụng một cách nhanh chóng nhất mới có ý nghĩa và đạt đƣợc mục đích của việc áp dụng 6. Nhƣ vậy, tính khẩn cấp sẽ là một đặc tính cần phân biệt biện pháp khẩn cấp tạm thời với các biện pháp giải quyết khác của Tòa án nhƣ biện pháp hòa giải, biện pháp chứng minh…Các biện pháp tố tụng khác đó không có tính khẩn cấp còn biện pháp khẩn cấp tạm thời trong tố tụng Tòa án luôn thể hiện tính khẩn cấp và chính thuộc tính khẩn cấp này dẫn đến thuộc tính thứ hai, tính tạm thời của biện pháp khẩn cấp tạm thời trong tố tụng Tòa án khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại. Thứ hai, tính tạm thời thể hiện ở chổ nội dung quyền và nghĩa vụ các bên thực hiện trong quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời chƣa phải là nội dung giải quyết vụ tranh chấp, chƣa phải là quyết định cuối cùng. Mặt khác, sau khi đã áp dụng Tòa án có thể thay đổi hoặc hủy bỏ biện pháp đó bằng một quyết định7. Nhƣ vậy, không phải trƣờng hợp nào quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời cũng có hiệu lực cho đến khi Tòa án ra đƣợc bản án, quyết định chính thức giải quyết nội dung vụ án dân sự mà sẽ có trƣờng hợp hiệu lực của quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi có quyết định hủy bỏ, thay đổi biện pháp khẩn cấp tạm thời, lúc đó vẫn chƣa có bản án, quyết định chính thức giải quyết vụ án dân sự giải quyết của Tòa án. Thứ ba, tính có hiệu lực thi hành ngay của biện pháp khẩn cấp tạm thời xác định quyết định này dù cho một Thẩm phán hay một Hội đồng xét xử ban hành đều có hiệu lực thi hành ngay sau khi ban hành và đặt ra cho cơ quan thi hành án dân sự có thẩm quyền trách nhiệm phải thi hành ngay theo thủ tục thi hành án dân sự8. 6 Nguyễn Thị Hoài Thƣơng, “Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại tại Tòa án: Những vấn đề đặt ra cho việc hoàn thiện Bộ luật Tố tụng Dân sự”, tạp chí Nhà nƣớc và Pháp luật, Viện Nhà nƣớc và Pháp luật, số 03/2010, tr/74. 7 Nguyễn Thị Bích Thảo, “các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp về quyên sở hữu trí tuệ tại Tòa án”. Tạp chí Nhà nƣớc và Pháp luật, số 09/2008, tr/50. 8 khoản 1 Điều 126 Bộ luật Tố tụng dân sự năm 2004, sửa đổi, bổ sung năm 2011. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 11 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự Tất cả những đặc tính trên xuất phát từ nhu cầu phải bảo vệ kịp thời quyền và lợi ích hợp pháp của đƣơng sự, giúp cho quá trình giải quyết vụ án đƣợc chính xác và hiệu quả. Nếu Tòa án ra quyết định nhanh, mà chậm thi hành án hoặc thủ tục quá rƣờm rà thì biện pháp khẩn cấp tạm thời cũng không còn ý nghĩa về mặt thực tiễn. Do đó, việc ra quyết định áp dụng và thủ tục tiến hành nhanh chống có vai trò rất quan trọng trong việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại giữa các đƣơng sự. 1.1.3. Ý nghĩa của biện pháp khẩn cấp tạm thời Việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời với mục đích là để giải quyết nhu cầu cấp bách của đƣơng sự, bảo toàn tình trạng tài sản, bảo vệ bằng chứng hoặc để bảo đảm việc thi hành án nên việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời mang nhiều ý nghĩa không những đối với việc giải quyết việc dân sự của Tòa án mà còn cả đối với việc bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp của đƣơng sự trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại. Ngoài ra, việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đáp ứng kịp thời nhu cầu cấp bách của đƣơng sự, tạo điều kiện cho đƣơng sự, sớm ổn định cuộc sống của họ và những ngƣời sống phụ thuộc vào họ. Với ý nghĩa này càng đƣợc thể hiện rõ trong khi giải quyết các tranh chấp kinh doanh thƣơng mại. Trước hết, các biện pháp khẩn cấp tạm thời có ý nghĩa rất lớn trong việc giải quyết tranh chấp giữa các đương sự về kinh doanh thương mại: Trong khoảng thời gian từ khi khởi kiện vụ án dân sự đến khi có phán quyết cuối cùng của Tòa án có hiệu lực pháp luật thì mất rất nhiều thời gian. Đƣơng sự trong kinh doanh thƣơng mại có thể phải gánh chịu những thiệt hại rất lớn do tranh chấp giữa các đƣơng sự gây ra, bao gồm thiệt hại cả vật chất và thiệt hại về tinh thần, sự tranh chấp giữa các đƣơng sự ảnh hƣởng rất lớn chỉ trong một thời gian ngắn thì khó khắc phục hậu quả. Thứ hai, các niện pháp khẩn cấp tạm thời có ý nghĩa về mặt tố tụng: Về phía Tòa án, giúp bảo vệ đƣợc chứng cứ và bảo đảm nguyên trạng cho tới khi xét xử chính thức vụ kiện, để duy trì một vị trí khiến công lý đƣợc thực thi dễ dàng khi quyết định cuối cùng đƣợc đƣa ra. Ngoài ra, một số biện pháp khẩn cấp tạm thời đặc thù trong lĩnh vực kinh doanh thƣơng mại còn giúp nguyên đơn tìm kiếm, thu thập chứng cứ dễ dàng. Thứ ba, các biện pháp khẩn cấp tạm thời có ý nghĩa bảo đảm việc thi hành án: Bản án, quyết định của Tòa án trở nên vô nghĩa nếu nhƣ bị đơn không còn tài sản nào để thi GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 12 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự hành án. Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời ngăn chặn đƣợc việc bị đơn tẩu tán tài sản, giữ đƣợc tài sản để bảo đảm cho việc thi hành án, quyết định của Tòa án sau này. Thứ tư, các biện pháp khẩn cấp tạm thời có ý nghĩa về mặt kinh tế: Do mục đích hàng đầu của biện pháp khẩn cấp tạm thời trong tranh chấp kinh doanh thƣơng mại là tạo ra một nền kinh tế ổn định nên các biện pháp này hạn chế thiệt hại xãy ra cho chủ thể kinh doanh nói riêng và cho cả nền kinh tế nói chung, các nhà đầu tƣ sẽ yên tâm vào một quốc gia có hệ thống kinh doanh đạt hiệu quả. Nhƣ vậy, việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong kinh doanh thƣơng mại không chỉ có ý nghĩa pháp lý mà còn có ý nghĩa xã hội sâu sắc. Trong điều kiện kinh tế phát triển nhƣ ngày nay, biện pháp khẩn cấp tạm thời ngày càng trở thành công cụ pháp lý hữu hiệu để các đƣơng sự trong kinh doanh thƣơng mại bảo vệ quyền lợi hợp pháp của mình trong kinh doanh. 1.2. Phân loại và yêu cầu áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại 1.2.1 Phân loại biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại 1.2.1.1 Biện pháp khẩn cấp tạm thời có biện pháp bảo đảm Theo quy định tại Điều 102 Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung 2011, các biện pháp khẩn cấp tạm thời đƣợc xác định gồm 12 biện pháp cụ thể và những biện pháp pháp luật có quy định khác. Những biện pháp này đƣợc quy định để áp dụng trong quá trình tố tụng tại Tòa án khi giải quyết tranh chấp dân sự, hôn nhân gia đình, kinh doanh thƣơng mại và lao động. Tuy nhiên, tùy thuộc lĩnh vực tranh chấp và đặc trƣng pháp lý của các quan hệ tranh chấp mà phạm vi áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời khác nhau. Có những biện pháp khẩn cấp tạm thời áp dụng phù hợp cho mọi lĩnh vực tranh chấp, song có những biện pháp khẩn cấp tạm thời chỉ có thể áp dụng cho một hoặc một số lĩnh vực tranh chấp cụ thể. Đối với lĩnh vực tranh chấp kinh doanh thƣơng mại một lĩnh vực tranh chấp đa dạng, nhƣng có các đặc trƣng riêng về chủ thể và lợi ích tranh chấp nên không thể áp dụng tất cả các biện pháp khẩn cấp tạm thời đƣợc liệt kê tại Điều 102 của Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung 2011 mà chỉ có thể giới hạn ở các biện pháp sau đây: - Kê biên tài sản đang tranh chấp; - Cấm chuyển dịch quyền về tài sản đối với tài sản đang tranh chấp ; GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 13 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự - Cấm thay đổi hiện trạng tài sản đang tranh chấp; - Cho thu hoạch, cho bán hoa màu hoặc sản phẩm, hàng hóa khác; - Phong tỏa tài khoản tại ngân hàng, tổ chức tín dụng khác, kho bạc nhà nước; Phong tỏa tài sản tại nơi gửi giữ; - Phong tỏa tài sản của người có nghĩa vụ; - Cấm hoặc buộc thực hiện hành vi nhất định; - Các biện pháp khác mà pháp luật có quy định 9. Đồng thời, các bên đƣơng sự, ngƣời đại diện phợp pháp của đƣơng sự hoặc cơ quan tổ chức khởi kiện vụ án để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của ngƣời khác có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời. Nhƣng để ngăn ngừa sự lạm quyền của những ngƣời này, nhằm để bảo vệ lợi ích của ngƣời bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, trong một số trƣờng hợp pháp luật đã quy định cần buộc ngƣời yêu cầu Tòa án cho áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời phải gửi một khoản tiền, kim khí quý, đá quý hoặc giấy tờ có giá trị tƣơng đƣơng với nghĩa vụ tài sản mà ngƣời có nghĩa vụ phải thực hiện vào tài khoản phong tỏa tại ngân hàng nơi có trụ sở Tòa án đã ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đối với các trƣờng hợp áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời phải có biện pháp bảo đảm sau đây: - Kê biên tài sản đang tranh chấp; - Cấm chuyển dịch quyền về tài sản đối với tài sản đang tranh chấp; - Cấm thay đổi hiện trạng tài sản đang có tranh chấp; - Phong tỏa tài sản tại ngân hàng, tổ chức tín dụng khác, kho bạc nhà nước, phong tỏa tài sản nơi gửi giữ; - Phong tỏa tài sản người có nghĩa vụ. Trong trƣờng hợp chấp nhận đơn yêu cầu áp dụng một trong các biện pháp khẩn cấp tạm thời quy định tại các khoản 6, 7, 8, 10 và 11 Điều 102 của Bộ luật tố tụng dân sự, Thì thẩm phán hoặc Hội đồng xét xử (nếu tại phiên tòa) buộc ngƣời yêu cầu phải gửi một khoản tiền, kim khí quý, đá quý hoặc giấy tờ có giá do Thẩm phán hoặc Hội đồng xét xử ấn định, nhƣng phải tƣơng đƣơng với nghĩa vụ tài sản mà ngƣời có nghĩa vụ phải thực hiện. 9 Nguyễn Thị Hoài Thƣơng, “Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại tại Tòa án: Những vấn đề đặt ra cho việc hoàn thiện Bộ luật Tố tụng Dân sự” , tạp chí Nhà nƣớc và Pháp luật, Viện Nhà nƣớc và Pháp luật, số 3/2010, tr/75. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 14 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự “Nghĩa vụ tài sản” là nghĩa vụ phải bồi thƣờng thiệt hại thực tế có thể xảy ra cho ngƣời bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời hoặc cho ngƣời thứ ba do việc yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời không đúng gây ra. “Người có nghiã vụ thực hiện” là ngƣời có yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời không đúng. Trong trƣờng hợp ngƣời yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời là ngƣời đại diện theo ủy quyền của đƣơng sự, thì ngƣời có nghĩa vụ thực hiện là đƣơng sự. Trong trƣờng hợp ngƣời yêu cầu áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời là ngƣời đại diện theo pháp luật của đƣơng sự là cơ quan, tổ chức, thì ngƣời có nghĩa vụ phải thực hiện là cơ quan, tổ chức10. 1.2.1.2. Biện pháp khẩn cấp tạm thời không có biện pháp bảo đảm Bên cạnh những trƣờng hợp áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời có bảo đảm theo quy định tại Điều 120 Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung 2011 thì cũng còn một số trƣờng hợp khi đƣơng sự yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời nhƣng không bắt buộc có tài sản đảm bảo nhƣ: - Giao người chưa thành niên cho cá nhân hoặc tổ chức trông nom, nuôi dưỡng, chăm sóc, giáo dục; - Buộc thực hiện trước một phần nghĩa vụ cấp dưỡng; - Buộc thực hiện trước một phần thiệt hại do tính mạng, sức khỏe bị xâm phạm; - Buộc người sử dụng lao động tạm ứng tiền lương, tiền công, tiền bồi thường trợ cấp tai nạn lao động hoặc bệnh nghề nghiệp cho người lao động; - Tạm đình chỉ quyết định sa thải người lao động; - Cấm hoặc buộc đương sự thực hiện hành vi nhất định. Sau khi xem xét và nghe ý kiến, nếu chấp nhận yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời. Nếu thuộc trƣờng hợp áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời không có bảo đảm thì Thẩm phán ra ngay quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời còn nếu thuộc trƣờng hợp áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời có bảo đảm thì Thẩm phán buộc ngƣời yêu cầu phải thực hiện biện pháp bảo đảm. Ngay sau khi ngƣời đó xuất trình chứng cứ đã 10 Tƣởng Duy Lƣợng, Pháp luật tố tụng dân sự và thực tiễn xét xử, Nxb, Chính trị Quốc gia năm 2009, tr/250. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 15 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự thực hiện biện pháp bảo đảm, thì Thẩm phán ra ngay quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời11. 1.2.2. Yêu cầu khi áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại 1.2.2.1. Đảm bảo quyền tự định đoạt Trong hoạt động tố tụng giải quyết tranh chấp tại Tòa án nhân dân, việc áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời có thể dựa trên cơ sở đƣơng sự có yêu cầu hoặc Tòa án chủ động áp dụng. Tuy nhiên, đối với lĩnh vực tranh chấp kinh doanh thƣơng mại, cơ sở duy nhất để có thể áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời là do đƣơng sự yêu cầu 12. Quyền yêu cầu có thể thực hiện ngay thời điểm gửi đơn khởi kiện hoặc trong quá trình tố tụng ở cấp sơ thẩm, phúc thẩm. Tranh chấp trong lĩnh vực hoạt động kinh doanh thƣơng mại là tranh chấp lợi ích tƣ. Vì vậy, cho phép các bên có quyền chấp nhận những thiệt hại ngƣời khác gây ra cho mình và do đó, việc có yêu cầu bảo vệ lợi ích hay không là do các bên tranh chấp toàn quyền quyết định. Pháp luật chỉ quy định cơ chế pháp lý và thủ tục tố tụng để khi có nhu cầu các đƣơng sự và Tòa án tuân thủ mà không đặt ra nghĩa vụ chủ động cho Tòa án trong quá trình giải quyết tranh chấp. Khi quyết định tham gia tố tụng, đƣơng sự có quyền yêu cầu hoặc không yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời nhằm bảo vệ lợi ích của mình trong vụ tranh chấp. Đơn yêu cầu của đƣơng sự là căn cứ để Tòa án xem xét quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp, tên của biện pháp khẩn cấp tạm thời do đƣơng sự lựa chọn trong những biện pháp pháp luật quy định, phạm vi áp dụng của mỗi biện pháp do đƣơng sự lựa chọn. Sau khi Tòa án ban hành quyết định, đƣơng sự cũng có quyền thay đổi hoặc hủy bỏ biện pháp khẩn cấp tạm thời. Điều này cho thấy rằng, Tòa án dẫu là chủ thể có quyền quyết định áp dụng hay không áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, nhƣng quyền này phụ thuộc hoàn toàn vào sự chủ động và tự quyết của đƣơng sự. Yêu cầu này đặt ra cho đƣơng sự trách nhiệm trong việc bảo vệ lợi ích của mình, đồng thời đặt cho Tòa án trách 11 Tiểu mục 5.3 Mục 5 Nghị quyết 02/2005/NQ-HĐTP ngày 27 tháng 4 năm 2005 của Hội đồng thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao hƣớng dẫn thi hành một số quy định tại Chƣơng VIII “Các biện pháp khẩn cấp tạm thời” của Bộ luật Tố tụng dân sự năm 2004, sửa đổi, bổ sung năm 2011. 12 Trƣớc khi Bộ luật Tố tụng dân sự có hiệu lực (trƣớc ngày 01/01/2005), việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời có thể Tòa án chủ động hoặc viện kiểm sát yêu cầu hoặc đƣơng sự yêu cầu. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 16 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự nhiệm tôn trọng quyền tự định đoạt của đƣơng sự khi thực hiện quyền xem xét quyết định chấp nhận hoặc không chấp nhận yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời13. 1.2.2.2. Đảm bảo tính kịp thời Bản chất của biện pháp khẩn cấp tạm thời thể hiện ngay từ tên gọi của nó, cho thấy việc áp dụng là thực sự cấp bách để tránh gây thiệt hại cho đƣơng sự hoặc khó khăn cho quá trình tố tụng tại Tòa án hoặc thi hành án. Sự chậm trễ trong áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đôi khi dẫn đến làm vô hiệu hóa toàn bộ kết quả hoạt động tố tụng, gây thiệt hại nghiêm trọng cho bên có lợi ích hợp pháp, kéo theo nhiều hệ lụy về trách nhiệm trong hoạt động kinh doanh thƣơng mại cho các bên tranh chấp mà khó có thể khắc phục đƣợc trên thực tế. Yêu cầu này đặt ra cho Tòa án nghĩa vụ phải xem xét và quyết định trong thời hạn luật định 14. Trƣờng hợp chậm trễ trong việc áp dụng mà gây ra thiệt hại cho các bên tranh chấp, Tòa án sẽ phải thực hiện trách nhiệm bồi thƣờng theo quy định của Luật Trách nhiệm bồi thƣờng của Nhà nƣớc. 1.2.2.3. Đảm bảo tính hợp pháp Đảm bảo tính hợp pháp trong việc áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời là trách nhiệm thuộc về Tòa án. Thực hiện đƣợc yêu cầu này không những bảo vệ đƣợc lợi ích hợp pháp cho các bên trong vụ tranh chấp mà còn loại bỏ trách nhiệm bồi thƣờng của Tòa án đối với các thiệt hại xảy ra do áp dụng các biện pháp tố tụng này. Tính hợp pháp đƣợc xác định dựa trên điều kiện áp dụng, chủ thể có quyền áp dụng, thời hạn áp dụng, phạm vi áp dụng, thủ tục tố tụng áp dụng… Trƣớc hết, các bên tranh chấp phải có đơn gửi đến Tòa án yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, nêu rõ lý do yêu cầu áp dụng, xác định biện pháp áp dụng và các chứng cứ làm cơ sở cho việc áp dụng để Tòa án xem xét. Nếu nhƣ trƣớc khi có Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, pháp luật Việt Nam chỉ cho phép đƣơng sự gửi đơn yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời sau thời điểm thụ lý vụ án thì Bộ luật Tố tụng dân sự hiện hành đã có sự thay đổi đáng kể trong quan điểm lập pháp, cho phép đƣơng sự gửi đơn yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời ngay từ thời điểm gửi đơn yêu cầu khởi kiện. Tuy nhiên, pháp luật của một số nƣớc có những trƣờng hợp cho phép chƣa gửi đơn 13 Nguyễn Thị Hoài Thƣơng, “Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại tại Tòa án: Những vấn đề đặt ra cho việc hoàn thiện Bộ luật Tố tụng dân sự”, tạp chí Nhà nƣớc và Pháp luật, Viện Nhà nƣớc và Pháp luật, số 3/2010, tr/76. 14 Điều 117 Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung năm 2011. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 17 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự khởi kiện cũng có thể yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời để bảo vệ lợi ích cho các bên tranh chấp. Thẩm quyền xem xét quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời ở các thời điểm khác nhau thuộc về các chủ thể khác nhau. Nếu áp dụng trƣớc khi thụ lý thì do Thẩm phán đƣợc Chánh án chỉ định thực hiện, Thẩm phán này quyết định tối đa trong vòng 48 giờ. Nếu sau thời điểm thụ lý vụ án đến trƣớc khi mở phiên tòa thì do Thẩm phán đƣợc phân công giải quyết vụ án quyết định tối đa trong thời hạn ba ngày. Nếu tại phiên tòa thì do Hội đồng xét xử quyết định. Nếu đƣơng sự yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời mà luật quy định phải thực hiện nghĩa vụ bảo đảm thì các chủ thể có thẩm quyền chỉ đƣợc áp dụng sau khi đƣơng sự đã thực hiện nghĩa vụ bảo đảm. Trƣớc khi mở phiên tòa, việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm phải ban hành quyết định và đƣơng sự có quyền khiếu nại, viện kiểm sát kiến nghị Chánh án xem xét lại quyết định đó… Các quy định về thẩm quyền, trình tự, thủ tục áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời cho thấy, dù cần thiết phải áp dụng ngay nhƣng vẫn phải bảo đảm đƣợc tính hợp pháp thì quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời mới có giá trị pháp lý và tránh cho cả Tòa án, đƣơng sự khỏi trách nhiệm bồi thƣờng thiệt hại trong quá trình áp dụng. Bảo đảm tính hợp pháp của việc áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời chính là việc tuân thủ nguyên tắc pháp chế và nguyên tắc tôn trọng quyền tự định đoạt của đƣơng sự trong tố tụng dân sự15. 1.2.2.4. Đảm bảo được sự bình đẳng trong bảo vệ lợi ích của các bên tranh chấp Cơ sở cho việc áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh, thƣơng mại là đơn yêu cầu của đƣơng sự. Dĩ nhiên, nếu đƣợc áp dụng thì một bên đƣợc bảo vệ quyền lợi và tạm thời một bên đƣơng sự trong vụ tranh chấp bị hạn chế một số quyền trong một khoản thời gian nhất định. Sự tồn tại hay chấm dứt của biện pháp khẩn cấp tạm thời có ý nghĩa rất lớn đối với các bên tranh chấp trong việc bảo vệ lợi ích hợp pháp của mình. Điều này không chỉ đối với bên có nhu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời mà cả với bên thực hiện biện pháp khẩn cấp tạm thời. Các quy định của Bộ luật Tố tụng dân sự hiện hành tƣơng đối chú trọng cơ chế bảo đảm quyền lợi cho bên bị yêu cầu áp dụng biện pháp khân cấp tạm thời để ngăn ngừa việc lạm dụng áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời của bên có yêu 15 Nguyễn Thị Hoài Thƣơng, “Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại tại Tòa án: Những vấn đề đặt ra cho việc hoàn thiện Bộ luật Tố tụng Dân sự”, tạp chí Nhà nƣớc và Pháp luật, Viện Nhà nƣớc và Pháp luật, số 3/2010, tr/76. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 18 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự cầu. Điều này hoàn toàn hợp lý và cần thiết. Việc quy định trách nhiệm thực hiện nghĩa vụ bảo đảm, trách nhiệm bồi thƣờng thiệt hại cho ngƣời có yêu cầu khi đƣa ra yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời sẽ là rào chắn pháp lý hữu hiệu đối với bên đƣa ra yêu cầu trong quá trình tố tụng, buộc họ phải cân nhắc và có trách nhiệm khi muốn áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đối với bên tranh chấp vụ án. Tuy nhiên, xét ở góc độ bảo đảm quyền bình đẳng cho đƣơng sự trong tố tụng thì cũng cần có cơ chế bảo vệ quyền lợi cho bên đƣa ra nhu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong trƣờng hợp họ đã thực hiện đầy đủ các quy định của pháp luật và kết quả giải quyết vụ án của Tòa án cho thấy việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đối với bên kia là có căn cứ. Thực hiện đƣợc yêu cầu này cũng sẽ phần nào tác động đến trách nhiệm của đƣơng sự có nghĩa vụ trong vụ án. Họ sẽ cân nhắc đến việc phải bồi thƣờng những thiệt hại mà bên yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đã gánh chịu trong quá trình tố tụng để thiện chí hơn trong việc thực hiện nghĩa vụ mà bên có yêu cầu đặt ra cho họ trong vụ án16. 1.3. Điều kiện yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp về kinh doanh thƣơng mại 1.3.1. Điều kiện về đơn Đƣơng sự, ngƣời đại diện hợp pháp, cơ quan, tổ chức, trong trƣờng hợp do tình thế khẩn cấp khi thấy quyền và lợi ích hợp pháp của mình, của ngƣời khác bị xâm hại, cần bảo vệ chứng cứ, bảo toàn tài sản, ngăn chặn hậu quả nghiêm trọng có thể xảy ra thì có quyền nộp đơn gửi đến Tòa án có thẩm quyền khi thấy cần có sự can thiệp ngay của Tòa án bằng việc ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời 17. Kèm theo đơn yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, ngƣời yêu cầu còn phải cung cấp cho Tòa án các chứng cứ, tài liệu để chứng minh cho sự cần thiết phải áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đó. Đơn yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời là cơ sở để xác định quyền và trách nhiệm giữa ngƣời yêu cầu, Tòa án, ngƣời bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời hoặc ngƣời thứ ba. Cụ thể, ngƣời yêu cầu có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, Tòa án có trách nhiệm xem xét và giải quyết yêu cầu đó, nó cũng là cơ 16 Nguyễn Thị Hoài Thƣơng, “ Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại tại Tòa án: Những vấn đề đặt ra cho việc hoàn thiện Bộ luật Tố tụng Dân Sự”, tạp chí Nhà nƣớc và Pháp luật, Viện Nhà nƣớc và Pháp luật, số 3/2010, tr/77. 17 khoản 2 Điều 99 Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung năm 2011. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 19 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự sở để xác định trách nhiệm của ngƣời yêu cầu với ngƣời bị yêu cầu hoặc ngƣời thứ ba khi mà yêu cầu đó không đúng mà gây ra thiệt hại thì phải bồi thƣờng. Đơn yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời phải có các nội dung chính sau đây: - Ngày, tháng, năm viết đơn; - Tên, địa chỉ của ngƣời có yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời; - Tên, địa chỉ của ngƣời bị yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời; - Tóm tắt nội dung tranh chấp hoặc hành vi xâm hại quyền và lợi ích hợp pháp của mình; - Lý do cần phải áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời; - Biện pháp khẩn ấp tạm thời cần đƣợc áp dụng và các yêu cầu cụ thể. Tùy theo yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời mà ngƣời yêu cầu phải cung cấp cho Tóa án chứng cứ để chứng minh cho sự cần thiết phải áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời 18 . 1.4.2. Điều kiện về việc thực hiện biện pháp bảo đảm Việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời tuy giải quyết đƣợc nhu cầu cấp bách của đƣơng sự, bảo đảm đƣợc cho việc giải quyết vụ án và thi hành án nhƣng có thể dẫn đến việc gây thiệt hại cho ngƣời bị áp dụng hoặc ngƣời thứ ba. Do vậy, pháp luật đã quy định buộc ngƣời yêu cầu phải thực hiện biện pháp bảo đảm. Theo Điều 120 Bộ luật Tố Tụng dân sự, ngƣời yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời phải nộp một khoản tiền, kim khí quý, đá quý hoặc giấy tờ có giá (gọi chung là tài sản) khi yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời. Việc buộc ngƣời yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời thực hiện biện pháp bảo đảm có ý nghĩa: Thứ nhất, bảo đảm quyền, lợi ích hợp pháp của người bị áp dụng và người thứ ba. Thứ hai, tránh được việc lạm dụng yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời. Trên thực tế, mỗi vụ việc dân sự xảy ra điều có những đặc điểm riêng cho nên việc giải quyết vụ việc dân sự, việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong quá trình giải quyết vụ việc dân sự cũng có những nhu cầu riêng. Do vậy, không phải trong mọi trƣờng hợp cũng cần thiết phải thực hiện biện pháp bảo đảm thì áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời. Theo Điều 120 Bộ luật Tố tụng dân sự hiện hành việc thực hiện biện pháp bảo đảm 18 khoản 1 Điều 117 Bộ luật Tô tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung năm 2011. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 20 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự chỉ thực thiện đối với những trƣờng hợp mà việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời có thể xâm phạm nghiêm trọng đến quyền và lợi ích hợp pháp của ngƣời bị áp dụng hoặc ngƣời thứ ba. Căn cứ vào quy định của điều luật này thì ngƣời yêu cầu phải thực hiện biện pháp bảo đảm trong trƣờng hợp yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời sau: - Kê biên tài sản đang tranh chấp; - Cấm chuyển dịch quyền về tài sản đối với tài sản đang tranh chấp; - Cấm thay đổi hiện trạng tài sản đang tranh chấp; - Phong tỏa tài khoản tại ngân hàng, tổ chức tín dụng khác, kho bạc nhà nước; phong tỏa tài sản ở nơi gửi giữ; - Phong tỏa tài sản của người có nghĩa vụ. Để có thể khắc phục đƣợc thiệt hại do áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời không đúng gây ra, tài sản để thực hiện biện pháp bảo đảm phải tƣơng đƣơng với nghĩa vụ tài sản mà ngƣời có nghĩa vụ phải thực hiện 19. Ngoài ra, trong trƣờng hợp cấp bách yêu cầu mà yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đồng thời với việc nộp đơn khởi kiện thì phải thực hiện biện pháp bảo đảm không đƣợc quá 48 giờ, kể từ thời điểm nộp đơn yêu cầu. Tài sản để thực hiện biện pháp bảo đảm đƣợc gửi vào tài khoản phong tỏa tại ngân hàng nơi có trụ sở của Tòa án quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong thời hạn do Tòa án ấn định. Trong trƣờng hợp thực hiện biện pháp bảo đảm đƣợc gửi giữ tại Tòa án và sau đó Tòa án phải gửi ngay tài sản đó vào ngân hàng vào ngày làm việc tiếp theo 20. 1.4. Sự cần thiết của việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại Trong quá trình giải quyết vụ án, trƣớc khi mở phiên Tòa. Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời thực hiện yêu cầu cấp bách của đƣơng sự hoặc bảo vệ bằng chứng nhằm bảo vệ việc xét xử hoặc để thi hành án đƣợc tiến hành nhanh chóng kịp thời và chính xác, khắc phục đƣợc tình trạng bản án đã có hiệu lực pháp luật nhƣng không thi hành đƣợc, vì ngƣời có nghĩa vụ đã tẩu tán hết tài sản, không còn tài sản để đảm bảo cho 19 Nghị quyết 02/2005/NQ-HĐTP ngày 27/4/2005 của Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao hƣớng dẫn thi hành một số quy định tại Chƣơng VIII “ Các biện pháp khẩn cấp tạm thời” của Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung năm 2011. 20 Trƣờng Đại Học Luật Hà Nội, Giáo trình luật Tố tụng Dân sự Việt Nam, Nxb, Tƣ pháp Hà Nội- 2006, tr/195. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 21 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự việc thi hành án, nhất là trong nền kinh tế thị trƣờng hiện nay, các tranh chấp về kinh doanh, thƣơng mại diễn ra với chiều hƣớng gia tăng nội dung tranh chấp phức tạp, đa dạng, trên nhiều lĩnh vực, mức độ tranh chấp gay gắt đòi hỏi phải giải quyết nhanh chống kịp thời nhằm bảo vệ quyền lợi cho đƣơng sự, đồng thời đây cũng là trách nhiệm của cơ quan nhà nƣớc, cơ quan tài phán để giải quyết tranh chấp đó là Tòa án, nên việc yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời là hết sức cần thiết, góp phần làm tăng niềm tin của đƣơng sự vào phán quyết của Tòa án khi giải quyết giữa các bên chủ thể trong tranh chấp kinh doanh, thƣơng mại điều này có ý nghĩa trong việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đƣợc quy định chặt chẽ và cụ thể, thể hiện đƣợc sự uy nghiêm của pháp luật khi mọi hành vi vi phạm đƣợc ngăn chặn kịp thời Qua quá trình tìm hiểu giải quyết các vụ việc dân sự ở Tòa án, số lƣợng án để giải quyết có áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong tranh chấp kinh doanh, thƣơng mại ở các tòa không nhiều, thì không có nghĩa là không có nhƣng thật sự lại có những việc giải quyết không đƣợc do không còn chứng cứ, chứng cứ bị hủy hoại, có rất nhiều bản án đã giải quyết xong có hiệu lực pháp luật nhƣng không thi hành đƣợc vẫn còn nằm im trên giấy do đƣơng sự không còn đủ điều kiện để thi hành án thì nó cũng không có ý nghĩa trên thực tiễn cho nên quyền lợi của họ vẫn bị xâm hại, không đƣợc bảo đảm, để bảo vệ chứng cứ liên quan đến sự việc tranh chấp giữa các bên đƣơng sự trong vụ kiện. Đây là yếu tố rất quan trọng để áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, vì các hành vi này khó chứng minh nên chứng cứ dễ bị hủy, không những thế đối tƣợng và chứng cứ để chứng minh trong vụ tranh chấp giữa hai bên đƣơng sự dễ dàng bị che giấu, tiêu hủy. Do đó yêu cầu của các bên là phải chứng minh đƣợc những lý lẽ mà mình đƣa ra cũng là bảo vệ đƣợc chứng cứ khác trong tố tụng. Ngoài ra nó còn bảo vệ đƣợc các quyền lợi của đƣơng sự, đảm bảo đƣợc sự công bằng thúc đẩy các doanh nghiệp phát triển trong hoạt động kinh doanh của mình, tạo nguồn lợi nhuận đáng kể cho doanh nghiệp, góp phần thúc đẩy sự phát triển cho kinh tế nƣớc nhà ra thị trƣờng thế giới, năng cao sự phát triển của xã hội để thu hút các chủ đầu tƣ, các nhà doanh nghiệp nƣớc ngoài vào Việt Nam. Mặt khác, giúp cho ngƣời dân nói chung, cho các chủ thể trong tranh chấp kinh doanh thƣơng mại nói riêng có ý thức cao hơn trong lĩnh vực kinh doanh khi quyền và lợi ích hợp pháp của mình bị xâm hại thì họ có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời. Tóm lại, khi giải quyết tranh chấp trong kinh doanh thƣơng mại đã tác động nhiều mặt của đời sống xã hội và tạo sự bình đẳng dựa trên nguyên tắc cạnh tranh lành mạnh thúc đẩy nền kinh tế nƣớc nhà GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 22 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự ngày càng phát triển. Qua đó, cho thấy sự cần thiết của việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời là hết sức cần thiết vào việc đảm bảo lợi ích hợp pháp của các chủ thể trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại thông qua hành lang pháp lý. 1.5. Lịch sử hình thành và phát triển về các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong kinh doanh thƣơng mại 1.5.1. Giai đoạn từ năm 1945 đến năm 1989 Sau Cách mạng Tháng Tám năm 1945, để mau chống ổn định đất nƣớc và xây dựng hệ thống tƣ pháp mới, chủ tịch Hồ Chí Minh đã ký sắc lệnh số 47/SL ngày 10/10/1945 cho tạm giữ một số luật hiện hành trong văn bản pháp luật của chế độ cũ ở Bắc, Trung, Nam bộ cho đến khi ban hành những bộ pháp luật duy nhất Việt Nam không trái với quy tắc độc lập của nƣớc Việt Nam. Sau đó các Sắc Lệnh về tố Tụng Dân sự đƣợc ban hành nhƣ Sắc lệnh số 13/SL ngày 24/01/1946 về tổ chức Tòa án và các ngạch Thẩm phán, Sắc lệnh số 51/ SL ngày 17/4/1946 về ấn định thẩm quyền của các Tòa án và sự phân công giữa các nhân viên trong ngành Tòa án. Sau khi có Hiến pháp năm 1946, Nhà nƣớc Việt Nam non trẻ đã ban hành nhiều văn bản pháp luật nhằm cải tiến bộ máy Tƣ pháp và thủ tục tố tụng nhƣ sắc lệnh số 130/SL ngày 19/7/1946 quy định về thể chế thi hành án, Sắc lệnh số 185/SL ngày 26/5/1948 về ấn định thẩm quyền của các Tòa án sơ cấp và đệ nhị cấp, Sắc lệnh số 85/SL ngày 22/5/1950 về cải cách Tƣ pháp và luật tố tụng. Hiến pháp năm 1954 ra đời, đánh dấu một bƣớc chuyển lớn trong hệ thống văn bản pháp luật. Giai đoạn này có công văn số 003/NCPL ngày 30/01/1962 của Tòa án nhân dân Tối cao hƣớng dẫn về vấn đề thẩm quyền, trình tự giải quyết việc ly hôn, nguyên tắc và thủ tục hòa giải đối với các đƣơng sự trong vụ án ly hôn, những biện pháp khẩn cấp tạm thời và hiệu lực của quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, quyền chống án với quyết định này, quyền lợi của ngƣời thứ ba. 1.5.2. Giai đoạn từ năm 1990 đến năm 2004 Các biện pháp khẩn cấp tạm thời không phải là những quy định mới trong Bộ luật Tố tụng dân sự, các pháp lệnh trƣớc đây cũng ghi nhận một cách tƣơng đối rõ ràng, cụ thể và chi tiết về các biện pháp khẩn cấp tạm thời, thủ tục yêu cầu áp dụng chúng. Việc quy định các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong Bộ luật Tố tụng dân sự là sự kế thừa những biện pháp đã đƣợc quy định và áp dụng trong thực tiễn trƣớc đó. Ở thời kỳ này có 3 pháp lệnh điều chỉnh về thủ tục Tố tụng Dân sự. Đó là, Pháp lệnh thủ tục giải quyết các vụ án dân sự đƣợc thông qua ngày 29/11/1989 và có hiệu lực thi hành ngày 01/01/1990, GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 23 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự pháp lệnh thủ tục giải quyết các vụ án kinh tế năm 1994 và pháp lệnh thủ tục giải quyết các tranh chấp lao động năm 1996. Văn bản quan trọng nhất phải kể đến Pháp lệnh thủ tục giải quyết các vụ án dân sự đƣợc thông qua ngày 29/11/1989 và có hiệu lực thi hành ngày 01/01/1990. Pháp lệnh này đã dành chọn chƣơng VIII (Điều 41 và Điều 42) để quy định về biện pháp khẩn cấp tạm thời. Trong pháp lệnh thủ tục giải quyết các vụ án kinh tế năm 1994 vấn đề biện pháp khẩn cấp tạm thời đƣợc quy định tại chƣơng VIII (từ Điều 41 đến Điều 44). Trong các vụ án tranh chấp lao động, vấn đề biện pháp khẩn cấp tạm thời cũng đƣợc giành chọn chƣơng VII (từ Điều 43 đến Điều 46) của pháp lệnh thủ tục giải quyết các tranh chấp lao động năm 1996. Hầu hết, các quy định về việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết vụ án kinh tế, lao động không có sự khác biệt nhiều so với những quy định trong Pháp lệnh thủ tục giải quyết các vụ án dân sự. 1.5.3. Giai đoạn từ năm 2005 đến nay Ngày 15/6/2004 Quốc hội nƣớc Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam khóa XI, kỳ hợp thứ 5 thông qua Bộ luật Tố tụng dân sự và có hiệu luật ngày 01/01/2005 đã đánh dấu một bƣớc phát triển mới của pháp luật Việt Nam trong thời kỳ đổi mới. Các quy định về vấn đề áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đã điều chỉnh bằng một văn bản thống nhất có hiệu lực pháp lý cao. Với 28 điều (từ Điều 99 đến Điều 126) của Bộ luật này, chế định biện pháp khẩn cấp tạm thời đã đƣợc quy định khá đầy đủ và chi tiết. Tiếp đó, Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao đã ban hành Nghị quyết số 02/2005/NQ-HĐTP ngày 27/4/2005. Gần đây nhất là Luật sữa đổi, bổ sung một số điều của Bộ luật Tố tụng dân sự đã đƣợc thông qua Quốc hội nƣớc Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam khóa XII, kỳ họp thứ 9 thông qua ngày 29/3/2011. Hiện nay, vấn đề về biện pháp khẩn cấp tạm thời đã đƣợc pháp luật quy định tƣơng đối đầy đủ khắc phục đƣợc tình trạng mâu thuẫn, khiếm khuyết trƣớc đó. Tuy nhiên bên cạnh đó nhiều quy định pháp luật liên quan cũng còn nhiều bất cập khó khăn cho việc áp dụng giải quyết các vụ án trong thực tế. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 24 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự CHƢƠNG 2 QUY ĐỊNH CỦA BỘ LUẬT TỐ TỤNG DÂN SỰ VỀ ÁP DỤNG BIỆN PHÁP KHẨN CẤP TẠM THỜI TRONG GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP KINH DOANH THƢƠNG MẠI Để bảo đảm tốt hơn quyền và lợi ích của các bên tranh chấp, đảm bảo bản án, quyết định của Tòa án đƣợc thực thi trên thực tế, góp phần bảo vệ công bằng cho các chủ thể kinh doanh, pháp luật đƣợc tôn trọng và chấp hành nghiêm túc. Vì vậy, việc tìm hiểu các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung năm 2011 cũng nhƣ các biện pháp khẩn cấp tạm thời đƣợc áp dụng khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại tại Tòa án về quyền và nghĩa vụ, thẩm quyền quyết định, thủ tục áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trên thực tế là hết sức cần thiết. 2.1. Các biện pháp khẩn cấp tạm thời cụ thể đƣợc áp dụng trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại Theo quy định tại Điều 102 Bộ luật Tố tụng dân sự, các biện pháp khẩn cấp tạm thời đƣợc xác định gồm 12 biện pháp cụ thể và những biện pháp pháp luật có quy định khác. Những biện pháp này đƣợc quy định để áp dụng trong quá trình tố tụng tại Tòa án khi giải quyết tranh chấp dân sự, hôn nhân gia đình, kinh doanh thƣơng mại và lao động. Tuy nhiên, tùy thuộc lĩnh vực tranh chấp và đặc trƣng pháp lý của các quan hệ tranh chấp mà phạm vi áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời khác nhau. Có những biện pháp khẩn cấp tạm thời áp dụng phù hợp cho mọi lĩnh vực tranh chấp, song có những biện pháp khẩn cấp tạm thời chỉ có thể áp dụng cho một hoặc một số lĩnh vực tranh chấp cụ thể. Đối với lĩnh vực tranh chấp kinh doanh thƣơng mại, một lĩnh vực tranh chấp đa dạng, nhƣng có những đặc trƣng riêng về chủ thể và lợi ích tranh chấp nên không thể áp dụng tất cả các biện pháp khẩn cấp tạm thời đƣợc liệt kê tại Điều 102 của Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung 2011 mà chỉ có thể giới hạn ở các biện pháp sau đây 21: Kê biên tài sản đang tranh chấp; cấm chuyển dịch quyền về tài sản đối với tài sản đang tranh chấp; phong tỏa tài khoản tại ngân hàng, tổ chức tín dụng khác, kho bạc nhà nƣớc, phong tỏa tài sản ở nơi gửi giữ; phong tỏa tài sản của ngƣời có nghĩa vụ; cấm hoặc buộc thực 21 Ngoài ra tại Điều 102 Bộ luật Tố tụng dân sự còn có những biện pháp khẩn cấp tạm thời sau: Giao ngƣời chƣa thành niên cho cá nhân, tổ chức trông nom nuôi dƣỡng, giáo dục; buộc thực hiện trƣớc một phần nghĩa vụ cấp dƣỡng; buộc thực hiện trƣớc một phần nghĩa vụ bồi thƣờng thiệt hại do tính mạng, sức khỏe bị xâm phạm; buộc ngƣời sử dụng lao động tạm ứng tiền lƣơng, tiền công, tiền bồi thƣờng, trợ cấp tai nạn lao động hoặc bệnh nghề nghiệp cho ngƣời lao động; tạm đình chỉ thi hành quyết định sa thải ngƣời lao động. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 25 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự hiện hành vi nhất định; các biện pháp khác mà pháp luật có quy định 22. Tuy nhiên, mỗi biện pháp khẩn cấp tạm thời có một ý nghĩa riêng vì vậy, tùy từng trƣờng hợp cụ thể mà ngƣời có quyền yêu cầu áp dụng, có quyền lựa chọn biện pháp khẩn cấp tạm thời phù hợp nhất để yêu cầu Tòa án ra quyết định áp dụng để phát huy tốt hiệu quả của biện pháp khẩn cấp tạm thời khi áp dụng vụ việc vào trong thực tế23. 2.1.1. Biện pháp kê biên tài sản đang tranh chấp Kê biên tài sản đang tranh chấp là việc kiểm kê, cấm chuyển dịch tài sản đang tranh chấp khi giải quyết vụ án, nếu có căn cứ cho thấy ngƣời giữ tài sản đang tranh chấp có hành vi tẩu tán, hủy hoại tài sản, đồng thời có đơn của đƣơng sự yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời thì Tòa án phải xem xét. Ngƣời yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp kê biên tài sản đang có tranh chấp phải đƣa ra các căn cứ chứng minh bên tranh chấp đang có hành vi tẩu tán, hủy hoại tài sản và đã thực hiện biện pháp bảo đảm thì Thẩm phán mới ra quyết định áp dụng biện pháp này. Tài sản bị kê biên có thể bị thu giữ, bảo quản tại cơ quan thi hành án hoặc lập biên bản giao cho một bên đƣơng sự hoặc ngƣời thứ ba quản lý cho đến khi có quyết định của Tòa án. Khi lập biên bản phải ghi rỏ ngày, giờ, loại tài sản bị kê biên, mô tả đầy đủ tình trạng tài sản. Bất kể là cá nhân hay cơ quan đƣợc giao quản lý tài sản kê biên phải bảo quản chu đáo và phải bồi thƣờng thiệt hại nếu có hành vi thiếu trách nhiệm hoặc tự tiện sử dụng gây hƣ hỏng tài sản đang kê biên…Ngƣời đƣợc giao quản lý tài sản kê biên có thể đƣợc hƣởng thù lao theo quy định của pháp luật24. Ví dụ: Ông Nguyễn Văn Tuấn và bà Trần Thị Thắm cùng ngụ tại ấp 2, thị trấn Sa Rài, huyện Tân Hồng, tỉnh Đồng Tháp, đang có tranh chấp về một căn nhà mua bán với nhau, ông Tuấn là ngƣời mua nhà đã giao tiền, nhƣng bà Thắm không giao nhà. Ông Tuấn đã nộp đơn khởi kiện bà Thắm yêu cầu giao nhà. Trong lúc Tòa án đang thụ lý giải quyết thì bà Thắm có hành vi phá hủy, tháo dở các công trình phụ trong ngôi nhà đang tranh chấp. Trong trƣờng hợp này, ông Tuấn có quyền nộp đơn yêu cầu Tòa án kê biên căn nhà nói trên (là tài sản đang tranh chấp) để 22 Điều 207 Luật Sở hửu trí tuệ 2005, sửa đổi, bổ sung năm 2009 có các biện pháp khẩn cấp tạm thời sau: 1. Thu giử; 2. Kê biên; 3. Niêm phong, cấm thay đổi hiện trạng, cấm di chuyển; 4. Cấm dịch chuyển quyền sở hữu. 23 Nguyễn Thị Hoài Thƣơng, “Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại tại Tòa án: Những vấn đề đặt ra cho việc hoàn thiện Bộ luật Tố tụng Dân sự”, tạp chí Nhà nƣớc và Pháp luật, Viện nhà nƣớc và pháp luật, số 3/2010, tr/75. 24 Tƣởng Duy Lƣợng, Pháp luật Tố tụng Dân sự và thực tiễn xét xử, Nxb. Chính trị Quốc gia năm 2009, tr/235. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 26 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự sau này thắng kiện thì tình trạng căn nhà vẫn nguyên vẹn nhƣ khi hai bên thỏa thuận mua bán ban đầu. 2.1.2. Biện pháp cấm chuyển dịch quyền về tài sản đối với tài sản đang tranh chấp Trong quá trình giải quyết vụ án dân sự, nếu có căn cứ cho thấy ngƣời đang chiếm hữu hoặc giữ tài sản đang tranh chấp có hành vi chuyển dịch quyền về tài sản đang có tranh chấp cho ngƣời khác. Ngƣời yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp có nghĩa vụ chứng minh có sự chuyển dịch quyền về tài sản đối với tài sản đang có tranh chấp cho ngƣời khác. Nếu đƣơng sự chuyển dịch quyền về tài sản không phải là tài sản đang có tranh chấp thì Tòa án không áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời này. Những hành vi đƣợc coi là chuyển dịch quyền về tài sản có thể là hành vi mua bán, chuyển nhƣợng, chuyển đổi, cho thuê v.v… Khi xét thấy cần thiết và đƣơng sự có yêu cầu, Tòa án phải ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời. Quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp cấm chuyển dịch quyền về tài sản đối với tài sản đang tranh chấp phải gửi cho các bên đƣơng sự và chính quyền sở tại25. Ví dụ: Bà Huỳnh và ông Tâm đang có tranh chấp về một chiếc xe tải với trọng tải nặng là 3,5 tấn biển số 66 H1 5876 do ông Nguyễn Thành Tâm là chủ sở hữu mua bán với nhau. Bà Huỳnh là ngƣời mua xe đã giao tiền, nhƣng ông Tâm không giao xe, nên bà Huỳnh đã nộp đơn khởi kiện ông Tâm yêu cầu phải giao xe. Trong lúc Tòa án đang thụ lý giải quyết thì ông Tâm đã chuyển nhƣợng chiếc xe tải trọng tải nặng 3,5 tấn biển số 66 H1 5876 sang cho con rể ông là anh Hiếu đứng tên. Trong trƣờng hợp này, bà Huỳnh có quyền nộp đơn yêu cầu Tòa án ra quyết định “cấm chuyển dịch quyền về tài sản” đối với chiếc xe. Khi đó, ông Tâm không thể chuyển nhƣợng chiếc xe đƣợc nữa. Vì quyết định của Tòa án đã đƣợc thông báo tới các nơi đăng ký tài sản, phòng công chứng là nơi mà ông Tâm muốn chuyển nhƣợng xe phải đi qua. 2.1.3. Biện pháp cấm thay đổi hiện trạng tài sản đang tranh chấp Trong quá trình giải quyết vụ án, nếu có các điều kiện sau đây thì Tòa án có thể áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời cấm thay đổi hiện trạng tài sản đang có tranh chấp: Đối tƣợng để áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời là tài sản đang có tranh chấp. Ngƣời đang chiếm hữu hoặc giữ tài sản có hành vi: tháo dỡ, lắp ghép xây dựng thêm, hoặc hành vi khác làm thay đổi hiện trạng tài sản nhƣ phá hỏng, phá hủy. 25 Tƣởng Duy Lƣợng, Pháp luật Tố tụng Dân sự và thực tiễn xét xử, Nxb, Chính trị Quốc gia năm 2009, tr/235. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 27 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự Ngƣời yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đã thực hiện biện pháp bảo đảm. Đƣơng sự yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp cấm thay đổi hiện trạng tài sản đang tranh chấp phải đƣa ra các chứng cứ cho thấy bên đang chiếm hữu, giữ tài sản có các hành vi làm thay đổi hiện trạng tài sản đang có tranh chấp, Thẩm phán phải nghiên cứu xem xét các yêu cầu và các căn cứ mà đƣơng sự đƣa ra để quyết định có áp dụng biện pháp khẩn cấp này hay không? Nếu có căn cứ và ngƣời yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đã thực hiện biện biện pháp bảo đảm thì Thẩm phán phải ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời26. Ví dụ: Ngày 8/11/2011 anh Nguyễn Thanh Long có mua của vợ chồng anh Trần Tuấn Hải và chị Hồ Thị Hạnh một mảnh đất và một ngôi nhà gắn liền trên diện tích đất với diện tích 90 m2 và 15 cây mai chồng xung quanh nhà làm cây cảnh ở ấp Thị, xã Tân Thành B, huyện Tân Hồng, tỉnh Đồng Tháp với trị giá là 300.000.000 đồng, anh Long đã giao tiền trong thời gian đang chờ đợi Uỷ ban nhân xã Tân Thành B làm thủ tục cấp giấy chứng nhận quyền sử dụng đất và quyền sở hữu nhà ở thì vợ chồng anh Hải cùng anh em của mình đến tháo dở ngôi nhà và di dời toàn bộ số mai đi nơi khác. Nên anh Long đã kiện ra Tòa án nhân dân huyện Tân Hồng yêu cầu anh Hải làm nhƣ thỏa thuận trong hợp đồng mua bán, đồng thời nộp đơn yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời “cấm thay đổi hiện trạng tài sản đang tranh chấp” để sau này thắng kiện lấy đƣợc số tài sản mà anh mua nhƣ thỏa thuận trong hợp đồng. 2.1.4. Biện pháp phong tỏa tài khoản tại ngân hàng, tổ chức tín dụng khác, kho bạc nhà nƣớc; phong tỏa tài sản ở nơi gửi giữ Phong tỏa tài khoản tại ngân hàng, tổ chức tín dụng khác, kho bạc nhà nƣớc là việc cô lập không cho chuyển dịch tài sản ở tài khoản ngân hàng và tổ chức tín dụng khác, kho bạc nhà nƣớc. Sau khi đã có quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp phong tỏa tài khoản, tài sản … thì mọi hành vi giao dịch với tài khoản đó sẽ vô hiệu; ngân hàng, tổ chức tín dụng, kho bạc nhà nƣớc có trách nhiệm thực hiện biện pháp khẩn cấp này. Việc chứng minh bên có nghĩa vụ có tài khoản hoặc có tài sản đang gửi giữ đâu đó là trách nhiệm của bên yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp, Tòa án phải xem xét việc áp dụng biện pháp này có thật cần thiết hay là không. Tính cần thiết của việc áp dụng thể hiện ở chổ, nếu không áp dụng thì sẽ ảnh hƣởng đến việc giải quyết vụ án hoặc làm cho việc thi hành án sau này gặp khó khăn. 26 Tƣởng Duy Lƣợng, Pháp luật Tố tụng Dân sự và thực tiễn xét xử, Nxb, Chính trị Quốc gia năm 2009, tr/236. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 28 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự Bên yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời phải thực hiện biện pháp bảo đảm theo quy định của pháp luật thì Tòa án mới ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời. Khi áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời này thì chỉ đƣợc phong tỏa tài khoản, tài sản có giá tị tƣơng đƣơng với nghĩa vụ tài sản mà ngƣời bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời có nghĩa vụ thực hiện27. 2.1.5. Biện pháp phong tỏa tài sản của ngƣời có nghĩa vụ Đƣợc áp dụng nếu trong quá trình giải quyết vụ án có căn cứ cho thấy ngƣời có nghĩa vụ có tài sản và việc áp dụng biện pháp này là cần thiết để bảo đảm cho việc giải quyết vụ án hoặc bảo đảm cho việc thi hành án. Ngƣời yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đã thực hiện biện pháp bảo đảm. Để hạn chế thiệt hại có thể xảy ra với ngƣời bị áp dụng biện pháp khẩn cấp này, pháp luật quy định chỉ đƣợc phong tỏa tài sản có giá trị tƣơng đƣơng với nghĩa vụ tài sản mà ngƣời bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời có nghĩa vụ phải thực hiện28. 2.1.6. Biện pháp cấm hoặc buộc thực hiện một số hành vi nhất định Trong thực tiễn, có thể có những trƣờng hợp đƣơng sự hoặc cá nhân, cơ quan, tổ chức khác có hành vi làm ảnh hƣởng đến việc giải quyết vụ án dân sự hoặc xâm phạm đến quyền và lợi ích hợp pháp của ngƣời khác có liên quan trong vụ án đang đƣợc Tòa án giải quyết, ngƣợc lại cũng có những trƣờng hợp đƣơng sự, cá nhân, cơ quan, tổ chức, phải thực hiện một số hành vi nhất định nhƣng họ đã không thực hiện làm ảnh hƣởng đến việc giải quyết vụ án hoặc quyền và lợi ích hợp pháp của ngƣời khác có liên quan trong vụ án đang đƣợc Tòa án giải quyết. Do đó, các bên đƣơng sự có yêu cầu và Tòa án xét thấy yêu cầu đó là chính đáng thì phải ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời. Nếu đƣơng sự không có yêu cầu thì Tòa án không áp dụng biện pháp khẩn cấp này29. 27 Tƣởng Duy Lƣợng, Pháp luật Tố tụng Dân sự và thực tiễn xét xử, Nxb, Chính trị Quốc gia năm 2009, tr/238. 28 Tƣởng Duy Lƣợng, Pháp luật Tố tụng Dân sự và thực tiễn xét xử, Nxb, Chính trị Quốc gia năm 2009, tr/239. 29 Tƣởng Duy Lƣợng, Pháp luật Tố tụng Dân sự và thực tiễn xét xử, Nxb, Chính trị Quốc gia năm 2009, tr/239 GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 29 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự 2.1.7. Biện pháp cho thu hoạch, bán hoa màu hoặc sản phẩm hàng hóa khác Khi giải quyết vụ án tranh chấp về tài sản mà trong đó có hoa màu hoặc sản phẩm, hàng hóa ở thời kỳ thu hoạch hoặc không thể bảo quản đƣợc lâu dài và nếu để kéo dài thì tài sản đó sẽ bị mất mát, hƣ hỏng thay đổi tính chất, chất lƣợng thì phải áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời để tạm thời xử lý tài sản đó nhằm bảo đảm đƣợc giá trị của tài sản. Biện pháp này đƣợc áp dụng khi đƣơng sự có yêu cầu mà Tòa án thấy yêu cầu đó hợp lý. Trong thực tiễn xét xử biện pháp này đã từng đƣợc áp dụng và đã phát huy tác dụng tốt, tránh đƣợc lãng phí tài sản.30 Ví dụ: Công ty A kiện ông B về việc tự ý bán mía cho công ty C, trong khi trƣớc đây đã ký hợp đồng bao tiêu với công ty A. Trong khi tòa chƣa xét xử thì mía đã già, nếu không thu hoạch sẽ phải vứt bỏ thành củi. Khi đó công ty A có quyền yêu cầu Tòa án ra quyết định buộc ông B trƣớc mắt phải bán mía cho công ty A. Sau này giải quyết sau. 2.1.8. Các biện pháp khẩn cấp tạm thời khác mà pháp luật có quy định Pháp luật đã dự liệu một số tình huống phải áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời nên đã liệt kê tại Điều 102 Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung 2011. Tuy nhiên, có những tình huống, trƣờng hợp chƣa dự liệu trong Bộ luật Tố tụng dân sự nhƣng xuất phát từ thực tiễn, yêu cầu của tình hình chính trị, xã hội. Do đó, Nhà nƣớc đã quy định thêm các biện pháp khác trong một số các văn bản pháp luật. Khi các biện pháp khẩn cấp tạm thời đƣợc quy định bổ sung trong các văn bản quy phạm pháp luật đó và căn cứ vào khoản 13 Điều 102 Tòa án cũng có thể áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời. 2.2. Chủ thể có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại và nghĩa vụ của chủ thể yêu cầu Việc áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời mang lại những lợi ích cho các chủ thể trong kinh doanh, pháp luật bảo vệ họ bằng cách ghi nhận cho họ những quyền và nghĩa vụ nhất định đƣợc thể hiện trong điều luật khi muốn thực hiện các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong kinh doanh thƣơng mại. 2.2.1. Chủ thể có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Trong quá trình giải quyết vụ án dân sự nói chung, việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại nói riêng, để yêu cầu giải quyết tình thế cấp bách của chủ thể kinh doanh, bảo vệ chứng cứ vụ án giúp cho quá trình 30 Tƣởng Duy Lƣợng, Pháp luật Tố tụng Dân sự và thực tiễn xét xử, Nxb, Chính trị Quốc gia năm 2009, tr/237. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 30 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự giải quyết vụ án của Tòa án khách quan, chính xác, nhanh chống kịp thời, tránh việc có thể gây thiệt hại không thể khắc phục đƣợc để bảo đảm tài sản của chủ thể kinh doanh hoặc bảo đảm việc thi hành án sau này. Hầu hết các vụ án Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời để giải quyết tranh chấp giữa các chủ thể kinh doanh là theo yêu cầu của ngƣời có quyền lợi và lợi ích hợp pháp đang bị đoe dọa. Tuy nhiên, đối với lĩnh vực tranh chấp kinh doanh thƣơng mại, cơ sở duy nhất để có thể áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời là do đƣơng sự yêu cầu.Theo quy định tại khoản 1 Điều 99 Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung 2011 chủ thể có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời bao gồm: Đƣơng sự, ngƣời đại diện hợp pháp của đƣơng sự, cơ quan tổ chức khởi kiện để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của ngƣời khác. Vì thế, Tòa án sẽ quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời theo yêu cầu của chủ thể trong kinh doanh thƣơng mại khi đó chủ thể kinh doanh phải nêu rõ yêu cầu của mình thuộc vào trƣờng hợp nào đƣợc quy định tại khoản 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, và 13 Điều 102 Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung 2011. Đồng thời, đơn yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời với việc nộp đơn khởi kiện thì đơn khởi kiện phải làm theo đúng các hình thức, nội dung đơn khởi kiện quy định tại Điều 164 Bộ luật Tố tụng Dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung 2011. Khi chủ thể kinh doanh yêu cầu Tòa án áp dụng một hoặc một số biện pháp khẩn cấp tạm thời đƣợc nêu ở trên, thì Tòa án phải xem xét các biện pháp yêu cầu đó có liên quan đến lĩnh vực kinh doanh thƣơng mại hay không để áp dụng cho phù hợp, vì áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời không đúng có thể gây ra thiệt hại cho bên bị áp dụng. 2.2.2. Nghĩa vụ của ngƣời yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Để tránh tình trạng ngƣời yêu cầu lạm dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời, mang lại lợi ích cho ngƣời yêu cầu, pháp luật buộc họ có những nghĩa vụ nhất định khi muốn áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh, thƣơng mại thì phải thực hiện nghĩa vụ chứng minh và nghĩa vụ bồi thƣờng thiệt hại gây ra cho ngƣời bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời. 2.2.2.1. Nghĩa vụ chứng minh Bên cạnh quyền thì các chủ thể còn có các nghĩa vụ kèm theo. Trong đó, nghĩa vụ chứng minh là một trong những nghĩa vụ bắt buộc chủ thể phải thực hiện để chứng minh mình là chủ thể của tranh chấp kinh doanh thƣơng mại. Để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của mình thì chủ thể phải đƣa ra đƣợc chứng cứ để chứng minh cho những yêu cầu của mình là có căn cứ và hợp pháp. Để tránh tình trạng các chủ thể trong kinh doanh GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 31 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự thƣơng mại lạm dụng quyền yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời gây khó khăn cho bên bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời làm ảnh hƣởng đến quyền lợi của họ, mỗi bên đƣơng sự khi tham gia tố tụng đều cần phải chứng minh tất cả các tình tiết, sự kiện của vụ việc dân sự mà trên cơ sở chủ thể kinh doanh đƣa ra yêu cầu hay phản đối yêu cầu của ngƣời khác. Đồng thời ngƣời khởi kiện phải gửi kèm theo đơn khởi kiện các tài liệu, chứng cứ chứng minh cho yêu cầu của mình31. Trong mối tƣơng quan giữa các đƣơng sự thì nguyên đơn phải chứng minh trƣớc, sau đó đến bị đơn, ngƣời có quyền lợi nghĩa vụ liên quan. Nguyên đơn đƣa ra yêu cầu phải đƣa ra các chứng cứ, căn cứ pháp lý để chứng minh trên cơ sở đó quyền và lợi ích hợp của nguyên đơn đƣợc xác lập. Bị đơn phản đối lại yêu cầu của nguyên đơn thì phải đƣa ra các chứng cứ, căn cứ pháp lý làm cơ sở cho sự phản đối của mình. Ngƣời có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan cũng phải chứng minh cho sự yêu cầu hay phản đối yêu cầu của họ32. Ngƣời yêu cầu áp dụng biện pháp biện pháp khẩn cấp tạm thời phải đƣa ra chứng cứ để chứng minh cho việc yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời là cần thiết và hợp pháp. Những chứng cứ chứng minh cho sự cần thiết phải áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đƣợc thể hiện nhƣ sau: Nếu là trƣờng hợp yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, thì phải có chứng cứ chứng minh việc tạm thời giải quyết nhu cầu cấp bách của đƣơng sự có liên quan trực tiếp đến vụ án đang đƣợc Tòa án giải quyết và cần phải giải quyết ngay; các chứng cứ cần phải bảo vệ để tránh bị tiêu hủy; các chứng cứ về việc bị đơn tẩu tán, cất giấu tài sản… có thể làm cho việc xét xử của Tòa án gặp khó khăn hoặc để đảm bảo cho việc thi hành án, quyết định của Tòa án. Nếu trong trƣờng hợp cần phải có chứng cứ để chứng minh do tình thế khẩn cấp, cần phải bảo vệ ngay bằng chứng, chứng cứ cần phải bảo vệ, những hậu quả nghiêm trọng đối với ngƣời yêu cầu33. 31 Điều 165 Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung năm 2011. 32 khoản 1, 2 Điều 79 Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung năm 2011. 33 Tƣởng Duy Lƣợng, pháp luật Tố tụng Dân sự và thực tiễn xét xử, Nxb, chính trị Quốc gia nă 2009, tr/244. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 32 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự 2.2.2.2. Nghĩa vụ bồi thường thiệt hại gây ra cho người bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Việc yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời là việc làm rất cần thiết nhằm để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của chủ thể kinh doanh, góp phần giải quyết đúng đắn. Tuy nhiên, trên thực tế cũng có không ít trƣờng hợp do yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời không đúng đã gây ra những thiệt hại nghiêm trọng làm ảnh hƣởng đến quyền và lợi ích hợp pháp của ngƣời khác cụ thể là ngƣời bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời hoặc ngƣời thứ ba. Do vậy, để đảm bảo cho việc yêu cầu và ra quyết định đúng đắn hạn chế tối đa thiệt hại có thể xảy ra, luật đã quy định theo quy định tại Điều 101 Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung 2011 trách nhiệm bồi thƣờng thiệt hại gây ra do áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời không đúng cho ngƣời bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong kinh doanh thƣơng mại. Quy định này nhằm đảm bảo cho việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời không bị lạm dụng nhƣ một biện pháp để cho chủ thể kinh doanh chống lại nhau vì mục đích lợi nhuận của mình trong hoạt động kinh doanh. Ngoài ra, quy định này biểu hiện rất rõ tinh thần bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của ngƣời bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời ở chổ mặc dù ngƣời bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trái với ý muốn của họ nhƣng nếu việc họ bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời không đúng họ sẽ đƣợc bồi thƣờng. Vì vậy, chủ thể phải bồi thƣờng sẽ đƣợc xác định ở hai trƣờng hợp sau: Thứ nhất, buộc bên yêu cầu phải thực hiện biện pháp bảo đảm, tức là phải nộp giá trị tài sản cụ thể họ phải gửi một khoản tiền, kim khí quý, đá quý hoặc giấy tờ có giá do Tòa án ấn định tƣơng đƣơng với nghĩa vụ tài sản mà ngƣời có nghĩa vụ nhất định phải thực hiện để sau này nhận thấy việc yêu cầu của mình là sai thì đã có sẳn khoản tiền đó để bồi thƣờng thiệt hại cho ngƣời bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời có nhƣ vậy, họ mới suy nghỉ chín chắn, thật thận trọng trƣớc khi đƣa ra yêu cầu, buộc họ phải có trách nhiệm với hành vi của mình đối với ngƣời bị áp dụng34. Thứ hai, ngoài quy định trách nhiệm bồi thƣờng của đƣơng sự và những chủ thể có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung 2011 còn quy định trách nhiệm bồi thƣờng của Tòa án nếu quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời của Tòa án gây thiệt hại cho ngƣời bị áp dụng hoặc ngƣời thứ ba thì Tòa án sẽ bồi thƣờng trong trƣờng hợp Tòa án tự mình áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời; Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khác với biện 34 khoản 1 Điều 101 Bộ luật Tố tụng dân sự, sửa đổi, bổ sung năm 2011. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 33 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự pháp mà cá nhân, cơ quan, tổ chức có yêu cầu; Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời vƣợt quá yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời của cá nhân, cơ quan, tổ chức mà gây thiệt hại cho ngƣời bị áp dụng hoặc ngƣời thứ ba35. Việc quy định nhƣ vậy có tác dụng làm hạn chế tình trạng lạm quyền của ngƣời có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, đồng thời còn có tác dụng nhắc nhở ngƣời có quyền yêu cầu phải suy nghĩ thận trọng trƣớc khi đƣa ra quyết định của mình và khi đƣa ra đƣợc yêu cầu thì họ sẽ đƣa ra đƣợc những chứng cứ, chứng minh cho yêu cầu của mình là hợp lý. Điều này sẽ rất thuận lợi cho Tòa án trong việc xem xét và giải quyết yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời. 2.3. Thẩm quyền quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp án kinh doanh thƣơng mại tại Tòa án Thẩm quyền quyết định áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời đối với các vụ việc kinh doanh thƣơng mại giúp cho Tòa án áp dụng pháp luật một cách thống nhất, đồng bộ, tránh sự chồng chéo, mâu thuẫn, trùng lắp trong việc áp dụng pháp luật, vì mỗi cơ quan nhà nƣớc điều có nhiệm vụ, phạm vi quyền hạn của mình do pháp luật quy định nên chỉ hoạt động trong phạm vi, thẩm quyền của cơ quan đó. Nhƣ vậy, “thẩm quyền” có thể hiểu là quyền chính thức đƣợc xem xét để kết luận và định đoạt, quyết định một vấn đề, do đó có thể định nghĩa thẩm quyền giải quyết các vụ việc dân sự của Tòa án là quyền thụ lý xem xét ban hành các quyết định khi giải quyết các vụ việc dân sự theo thủ tục tố tụng dân sự36. Thẩm quyền quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đƣợc quy định tại Điều 100 Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung 2011, cụ thể là: Nếu ngƣời yêu cầu nộp đơn yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời cùng lúc với khởi kiện thì sau khi nhận đơn Chánh án Tòa án chỉ định ngay một Thẩm phán thụ lý giải quyết đơn yêu cầu37. Trong thời hạn ba ngày Thẩm phán đƣợc chỉ định phải xem xét đơn yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời hay không. Căn cứ pháp lý mà ngƣời yêu cầu đƣa ra trong đơn có hợp lý hay không. Theo đó, ngƣời có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời ở giai đoạn nộp đơn yêu cầu 35 khoản 2 Điều 101 Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung năm 2011. 36 Tƣởng Duy Lƣợng, Thẩm quyền của Tòa án nhân dân cấp huyện trong việc giải quyết các việc về dân sự, http://www.toaan.gov.vn/ebb_data/attach_file/Tai%20 lieu%20BLDS%20va%20NLTTDS%20%20Giang%20edit.doc, [ truy cập ngay 27/9/2013]. 37 khoản 1 Điều 100 Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung năm 2011. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 34 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự cùng với đơn kiện cũng tƣơng tự nhƣ ngƣời có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời sau khi nộp đơn khởi kiện. Tuy nhiên, về căn cứ để áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong trƣờng hợp này có sự khác biệt với trƣờng hợp nêu trên, cụ thể đơn yêu cầu của ngƣời yêu cầu phải có đầy đủ các căn cứ do tình thế khẩn cấp tức là cần phải giải quyết ngay, không chậm trễ; cần phải bảo vệ ngay bằng chứng trong trƣờng hợp nguồn chứng cứ đang bị tiêu hủy, có nguy cơ bị tiêu hủy hoặc sau này khó có thể thu thập đƣợc; ngăn chặn hậu quả nghiêm trọng có thể xảy ra. Trong thời hạn 48 giờ kể từ thời điểm nhận đơn yêu cầu, thẩm phán đƣợc phân công phải xem xét đơn khởi kiện và chứng cứ kèm theo để xác định đơn khởi kiện có thẩm quyền giải quyết của Tòa án hay không. Nếu không thuộc thẩm quyền giải quyết của Tòa án thì trả lại đơn khởi kiện, đơn yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời và các chứng cứ kèm theo cho họ. Nếu thuộc thẩm quyền giải quyết thì Thẩm phán tiếp tục xem xét đơn yêu cầu và chứng cứ. Trong trƣờng hợp đơn yêu cầu chƣa đúng quy định tại khoản 1 Điều 117 Bộ luật Tố Tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung 2011, thì Thẩm phán phải yêu cầu họ sửa đổi, bổ sung đơn yêu cầu. Nếu chứng cứ chƣa đầy đủ thì đề nghị ngƣời yêu cầu cung cấp, bổ sung chứng cứ38. Đối với trƣờng hợp yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời tại phiên tòa thì do Hội đồng xét xử xem xét39. Tại phiên tòa chủ thể kinh doanh mới đƣa ra yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời thì Hội đồng xét xử xem xét đơn và các chứng cứ kèm theo, hỏi ý kiến của ngƣời yêu cầu và ngƣời bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, nếu không đúng đối tƣợng có quyền yêu cầu hoặc không đúng lý do yêu cầu thì Hội đồng xét xử trả lại đơn yêu cầu, nhƣng phải thông báo công khai tại phiên tòa việc không chấp nhận, nêu rõ lý do và phải ghi vào biên bản phiên tòa, còn nếu sau khi xem xét đúng với yêu cầu thì Hội đồng xét xử ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời ngay sau khi ngƣời yêu cầu thực hiện xong biện pháp bảo đảm. Ngƣời có quyền yêu cầu và lý do yêu cầu Hội đồng xét xử áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời tại phiên tòa cũng tƣơng tự nhƣ việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trƣớc khi mở phiên tòa. Quyết định về việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời sẽ đƣợc chuyển ngay cho cơ quan thực hiện biện pháp khẩn cấp tạm thời là cơ quan thi hành án40. 38 Mục 5, 6 Nghị quyết 02/2005/NQ-HĐTP ngày 27/4/2005 của hội đồng Thẩm phán tòa án nhân dân tối cao hƣớng dẫn thi hành một số quy định tại chƣơng VIII “ Các biện pháp khẩn cấp tạm thời” của Bộ luật Tố tụng dân sự. 39 40 khoản 2 Điều 100 Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung 2011 khoản 1 Điều 131 Luật thi hành án dân sự năm 2008. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 35 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự 2.4. Thủ tục thay đổi, bổ sung, hủy bỏ quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời 2.4.1. Thủ tục thay đổi, bổ sung quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Khi xét thấy biện pháp khẩn cấp tạm thời đang đƣợc áp dụng không còn phù hợp mà cần thiết phải thay đổi hoặc áp dụng bổ sung biện pháp khẩn cấp tạm thời khác thì đƣơng sự và Tòa án có quyền yêu cầu thay đổi, áp dụng bổ sung biện pháp khẩn cấp tạm thời đã và đang áp dụng khi chứng cứ, tài sản và lợi ích của chủ thể kinh doanh hoặc không còn tình trạng khẩn cấp thì không cần phải áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời nữa, nên biện pháp khẩn cấp tạm thời trƣớc đây Tòa án áp dụng cần phải thay đổi, bổ sung hoặc hủy bỏ. Thủ tục thay đổi, bổ sung biện pháp khẩn cấp tạm thời theo quy định tại Điều 121 Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung 2011: “khi xét thấy biện pháp khẩn cấp tạm thời đang được áp dụng không còn phù hợp mà cần phải thay đổi hoặc áp dụng bổ sung biện pháp khẩn cấp tạm thời khác thì thủ tục thay đổi, áp dụng bổ sung biện pháp khẩn cấp tạm thời khác được thực hiện theo quy định tại Điều 117 của Bộ luật này”. Ngƣời yêu cầu thay đổi, bổ sung biện pháp khẩn cấp tạm thời phải làm đơn gửi đến Tòa án có thẩm quyền, nội dung đơn đƣợc quy định nhƣ sau: - Ngày, tháng, năm viết đơn; - Tên, địa chỉ của người yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời; - Tên, địa chỉ của người bị yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời; - Tóm tắt nội dung tranh chấp hoặc hành vi xâm hại quyền và lợi ích hợp pháp của mình; - Lý do cần phải áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời; - Biện pháp khẩn cấp tạm thời cần được áp dụng và các yêu cầu cụ thể 41. Tuy nhiên, việc thay đổi biện pháp khẩn cấp tạm thời cũng đƣợc hiểu là sự thay thế của một hoặc nhiều biện pháp khẩn cấp tạm thời khác thay thế cho biện pháp khẩn cấp tạm thời đã đƣợc áp dụng không còn hiệu lực. Ngoài ra, trƣờng hợp bổ sung biện pháp khẩn cấp tạm thời tức là việc áp dụng thêm một hoặc nhiều biện pháp khẩn tạm thời khác, trong trƣờng hợp này biện pháp khẩn cấp tạm thời đƣợc áp dụng ban đầu vẫn còn hiệu lực. 41 khoản 1 Điều 117 Bộ luật Tố tụng dân sự năm 2004, sửa đổi, bổ sung 2011. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 36 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự Sau khi có quyết định thay đổi, bổ sung biện pháp khẩn cấp tạm thời thì phải đƣợc thi hành ngay, theo đó nhận đƣợc quyết định thay đổi hoặc bổ sung quyết định biện pháp khẩn cấp tạm thời của Tòa án, thủ trƣởng cơ quan thi hành án dân sự ra ngay quyết định thi hành án, đồng thời thu hồi quyết định thi hành án đối với quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đã bị thay đổi. 2.4.2. Thủ tục hủy bỏ quyết định áp dụng biên pháp khẩn cấp tạm thời Khi việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời không còn ý nghĩa trên thực tế khi đó, ngƣời yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời có đơn đề nghị Tòa án ra ngay quyết định hủy bỏ biện pháp khẩn cấp tạm thời; ngƣời phải thi hành quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời nộp tài sản hoặc có ngƣời khác thực hiện biện pháp bảo đảm thi hành nghĩa vụ đối với bên có yêu cầu hoặc trong trƣờng hợp nghĩa vụ dân sự của bên có nghĩa vụ chấm dứt theo quy định của Bộ luật Tố tụng Dân sự 42. Trong trƣờng hợp bên yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời có đơn yêu cầu Tòa án hủy bỏ biện pháp khẩn cấp tạm thời, thì Tòa án chấp nhận ngay đơn yêu cầu của họ. Trong trƣờng hợp này, nếu xét thấy yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời của họ là đúng thì khi quyết định hủy bỏ biện pháp khẩn cấp tạm thời Tòa án quyết định cho họ nhận lại toàn bộ số tiền bảo đảm mà họ đã gửi giữ tại ngân hàng theo quyết định của Tòa án. Trong trƣờng hợp ngƣời yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời không đúng, gây thiệt hại cho ngƣời bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, cho ngƣời thứ ba, nhƣng ngƣời bị thiệt hại không có yêu cầu bồi thƣờng thì Tòa án quyết định cho ngƣời yêu cầu lấy lại toàn bộ số tiền bảo đảm mà họ gửi giữ tại ngân hàng theo quyết định của Tòa án. Trong trƣờng hợp ngƣời yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời không đúng, có gây thiệt hại cho ngƣời bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, hoặc cho ngƣời thứ ba, mà ngƣời bị gây thiệt hại có yêu cầu bồi thƣờng với số tiền thấp hơn số tiền bảo đảm đƣợc gửi giữ tại ngân hàng theo quyết định của Tòa án, thì Tòa án quyết định cho ngƣời yêu cầu đƣợc lấy lại số tiền vƣợt quá mức ngƣời bị gây thiệt hại yêu cầu bồi thƣờng. Nhƣ vậy, quyết định hủy bỏ biện pháp khẩn cấp tạm thời có hiệu lực thi hành ngay. Khi ban hành quyết định này Tòa án gửi ngay cho cá nhân, cơ quan tổ chức có liên quan, 42 Điều 122 Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung 2011. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 37 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự Cơ quan thi hành án dân sự có thẩm quyền và Viện kiểm sát cùng cấp. Cơ quan thi hành án chịu trách nhiệm thi hành các quyết định này 43. 2.4.3. Khiếu nại, kiến nghị về quyết định áp dụng, thay đổi, hủy bỏ hoặc không áp dụng, thay đổi, hủy bỏ biện pháp khẩn cấp tạm thời Với tính chất của biện pháp khẩn cấp tạm thời là tính khẩn cấp vì vậy, việc áp dụng phải đƣợc tiến hành với thủ tục nhanh chống, do đó việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trên thực tế không thể tránh khỏi những thiếu sót nhất định. Vì vậy, theo quy định tại Điều 124 Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung 2011, khi đƣơng sự phát hiện ra những sai sót gây bất lợi hoặc ảnh hƣởng đến quyền lợi, lợi ích hợp pháp của đƣơng sự. Vì thế, Bộ luật Tố tụng dân sự hiện hành quy định đƣơng sự có quyền khiếu nại, Viện kiểm sát, Cơ quan, tổ chức đã khởi kiện để bảo vệ quyền lợi cho ngƣời khác có quyền kiến nghị với Chánh án Tòa án đang giải quyết vụ án nếu cho rằng việc áp dụng, thay đổi hoặc hủy bỏ biện pháp khẩn cấp tạm thời của Tòa án đã xâm phạm đến quyền lợi của đƣơng sự. Thời hạn khiếu nại, kiến nghị là 3 ngày làm việc (khi đã quy định thời hạn 3 ngày làm việc, thì có thể có ngày bị trùng với ngày nghỉ, ngày lễ, những ngày bị trùng với ngày nghỉ ,ngày lễ sẽ không tính vào thời hạn ba ngày đƣơng sự có quyền khiếu nại) kể từ ngày nhận đƣợc quyết định áp dụng, thay đổi, hủy bỏ biện pháp khẩn cấp tạm thời của Tòa án hoặc trả lời của Thẩm phán về việc không ra quyết định áp dụng, thay đổi, hủy bỏ biện pháp khẩn cấp tạm thời. Khi nhận đƣợc khiếu nại, kiến nghị, Chánh án Tòa án phải xem xét, giải quyết trong thời hạn 3 ngày làm việc. Quyết định của Chánh án về việc giải quyết khiếu nại, kiến nghị là quyết định cuối cùng, đƣợc cấp hoặc gửi ngay cho ngƣời có yêu cầu, ngƣời bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, cá nhân cơ quan, tổ chức có liên quan, cơ quan thi hành án và viện kiểm sát cùng cấp theo quy định của pháp luật. Nếu đƣơng sự, Viện kiểm sát có khiếu nại, kiến nghị về quyết định áp dụng, thay đổi, hủy bỏ biện pháp khẩn cấp tạm thời của Hội đồng xét xử hoặc việc Hội đồng xét xử không ra quyết định áp dụng, thay đổi, hủy bỏ biện pháp khẩn cấp tạm thời tại phiên tòa thì Hội đồng xét xử xem xét, thảo luận thông qua tại phòng xử án. Trong trƣờng hợp Hội đồng xét xử không chấp nhận khiếu nại, kiến nghị thì không phải ra quyết định bằng văn bản nhƣng phải thông báo công khai tại phiên tòa việc không chấp nhận, nêu rõ lý do và phải ghi vào biên bản phiên tòa. Trƣờng hợp Hội đồng xét xử chấp nhận khiếu nại, kiến 43 Tƣởng Duy Lƣợng, Pháp luật Tố tụng Dân sự và thực tiễn xét xử, Nxb, Chính trị Quốc gia năm 2009, tr/257. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 38 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự nghị thì phải ra quyết định bằng văn bản. Quyết định giải quyết khiếu nại, kiến nghị là quyết định cuối cùng 44 . Về cơ bản, quy định của Bộ luật Tố tụng dân sự hiện hành về quyền khiếu nại, kiến nghị và việc giải quyết khiếu nại, kiến nghị giống với các quy định trong văn bản pháp luật tố tụng dân sự trƣớc đây. Điểm mới trong Bộ luật Tố tụng dân sự hiện hành là ngoài việc quy định các chủ thể theo luật định có quyền khiếu nại, kiến nghị về quyết định áp dụng, thay đổi, hủy bỏ biện pháp khẩn cấp tạm thời thì còn quy định các chủ thể có quyền khiếu nại, kiến nghị về việc Tòa án không ra quyết định áp dụng, thay đổi, hủy bỏ biện pháp khẩn cấp tạm thời. Quy định mới này là cần thiết bởi trong thực tế đã có trƣờng hợp vì Tòa án không ra quyết định áp dụng, thay đổi, hủy bỏ biện pháp khẩn cấp tạm thời đã không bảo vệ quyền lợi hợp pháp của đƣơng sự 45. 2.5. Hậu quả pháp lý của quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại Việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời là nhằm để giải quyết nhu cầu cấp bách cửa đƣơng sự khi quyền và lợi ích hợp pháp của họ bị xâm hại thì họ có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời để giải quyết tranh chấp nhất là trong lĩnh vực “tranh chấp kinh doanh thƣơng mại” một lĩnh vực rất đa dạng, để giải quyết những mâu thuẫn, bất đồng xung đột về lợi ích, nhằm để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp giữa các chủ thể kinh doanh. Thì đƣơng sự gửi đơn đến Tòa án có thẩm quyền yêu cầu áp dụng một hoặc một số biện pháp khẩn cấp tạm thời để giải quyết. Thông qua đơn yêu cầu Tòa án xem xét có phù hợp hay không để ra quyết định thụ lý đơn hay không thụ lý đơn. Vì vậy, vai trò của Tòa án rất quan trọng khi đƣa ra quyết định, trong trƣờng hợp Tòa án không ra hoặc chậm ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời có thể gây thiệt hại không nhỏ cho đƣơng sự, Tòa án phải chịu trách nhiệm với những gì mình ra quyết định, vì thế phải xác định thêm trách nhiệm bồi thƣờng thiệt hại cho ngƣời đƣa ra yêu cầu nếu Tòa án có lỗi trong việc không ra hoặc chậm ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời gây thiệt hại cho ngƣời bị áp dụng hoặc ngƣời thứ ba của Tòa án. Ngoài ra, để tránh tình trạng ban hành biện pháp khẩn cấp tạm thời tùy tiện và lợi dụng quyền hạn ra quyết định tiêu cực, xâm hại đến quyền và lợi ích hợp pháp của đƣơng sự, các cơ quan tố tụng và các cơ quan quyền lực nhà nƣớc phải tăng cƣờng giám sát lĩnh vực này, qua đó 44 Trần Minh Tiến, Tra cưu Bộ luật Tố tụng Dân sự, Nxb, Tƣ pháp, Hà Nội 2006, tr/203. Trần Phƣơng Thảo, Chế định biện pháp khẩn cấp tạm thời, http://luatviet.net/Home/nghien-cuu-trao-doi/dan-suto-tung-dan-su/2009/8372/Che-dinh-bien-phap-khan-cap-tam-thoi.aspx. [ truy cập ngày 3/10/2014]. 45 GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 39 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự nhà nƣớc cần quy định rõ hơn về các biện pháp khẩn cấp tạm thời để các cơ quan áp dụng thống nhất, nhằm đảm bảo nguyên tắc quyền lực nhà nƣớc đã đƣợc trao cho cá nhân, tổ chức phải đƣợc kiểm tra, chặt chẽ gắn chặt với chế tài trách nhiệm bồi thƣờng, chống lạm quyền. Nhƣ vậy, các quy định về biện pháp khẩn cấp tạm thời trong Bộ luật Tố tụng dân sự hiện hành đã thể hiện nhiều điểm tiến bộ, tích cực hơn so với các quy định trƣớc đây, nhƣng vẫn còn một số quy định chƣa phù hợp với yêu cầu thực tế khi áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời. Một vài quy định còn chƣa rõ nên đã dẫn đến việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời không đúng làm ảnh hƣởng đến quyền và lợi ích của chủ thể kinh doanh. Để tìm hiểu những bất cập trên đây ngƣời viết đã nêu ra một số giải pháp hoàn thiện ở Chƣơng 3. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 40 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự CHƢƠNG 3 ÁP DỤNG CÁC BIỆN PHÁP KHẨN CẤP TẠM THỜI TRONG GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP VỀ KINH DOANH THƢƠNG MẠI - BẤT CẬP VÀ HƢỚNG HOÀN THIỆN Trƣớc thực tiễn pháp luật về áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời còn nhiều thiếu sót, bất cập trong khi giải quyết các tranh chấp về kinh doanh thƣơng mại diễn ra ngày càng phức tạp, xâm hại đến quyền và lợi ích hợp pháp của chủ thể kinh doanh, vì vậy vấn đề hoàn thiện các quy định của pháp luật về biện pháp khẩn cấp tạm thời, ngoài ra đƣa ra một số giải pháp nhằm hoàn thiện chúng hơn nữa là điều hết sức cần thiết. 3.1. Tình hình chung hiện nay khi áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp về kinh doanh thƣơng tại Tòa án 3.1.1. Kết quả đạt đƣợc Trong điều kiện nền kinh tế thị trƣờng hiện nay, thừa nhận và đảm bảo quyền tự do kinh doanh; thực hiện chính sách mở cữa, sẽ là một bộ phận không thể tách rời cả nền kinh tế khu vực và quốc tế thì hoạt động kinh doanh thƣơng mại ngày càng đa dạng và không ngừng phát triển trong tất cả mọi lĩnh vực của đời sống xã hội nhƣ lĩnh vực sản xuất, thƣơng mại, dịch vụ, đầu tƣ… Bên cạnh đó vấn đề giải quyết tranh chấp trong kinh doanh thƣơng mại đòi hỏi các bên phải lựa chọn thật phù hợp dựa vào các yếu tố nhƣ: mục tiêu đạt đƣợc, bản chất của tranh chấp, mối quan hệ làm ăn giữa các chủ doanh nghiệp, thời gian, chi phí giành cho việc giải quyết tranh chấp. Chính vì vậy, các chủ thể kinh doanh phải lựa chọn phƣơng thức giải quyết hợp lý để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của mình khi xảy ra tranh chấp thƣờng là những đối tƣợng có quan hệ làm ăn mua bán với nhau vì mục đích tìm kiếm lợi nhuận mà tiêu biểu là quan hệ hợp tác kinh doanh dựa trên lợi ích kinh tế mà lợi nhuận là thƣớc đo là sự sống còn của doanh nghiệp để tìm kiếm lợi nhuận thì “thời gian là vàng” và lợi nhuận là mục tiêu chính mà họ hƣớng đến. Bên cạnh đó, vấn đề bất đồng hay mâu thuẫn vì lợi nhuận kinh doanh xảy ra trong kinh doanh thƣơng mại sẽ tăng lên một cách đáng kể. Các chủ thể tranh chấp thuộc tất cả các thành phần kinh tế không chỉ ở trong nƣớc mà còn ở nƣớc ngoài, các tranh chấp không chỉ ở một phía mà liên quan đến nhiều bên, nhiều mối quan hệ khác nhau, khi xảy ra tranh chấp thì các chủ thể kinh doanh cần phải có một biện pháp hữu hiệu nhanh chống kịp thời để ngăn chặn một cách có hiệu quả các hành vi gây tổn hại cho doanh nghiệp, GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 41 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự tránh cho đƣơng sự khỏi bị thiệt hại, bảo vệ ngay đƣợc bằng chứng, bảo toàn ngay đƣợc tài sản để đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp của mình, tức là phải có hành động chấm dứt ngay lập tức về sự mâu thuẫn, xung đột lợi ích của chủ thể kinh doanh. Vì vậy, quy định về các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong Bộ luật Tố tụng dân sự hiện hành ra đời là một bƣớc tiến quan trọng phản ánh nền tố tụng dân chủ của nƣớc ta, đáp ứng đƣợc nhu cầu thực tiễn hiện nay, giúp cho việc giải quyết tranh chấp trong các vụ án kinh doanh thƣơng mại đƣợc tiến hành nhanh chóng kịp thời, đảm bảo hạn chế tối đa sự gián đoạn trong quá trình sản xuất kinh doanh khắc phục đƣợc những hậu quả, thiệt hại do những hành vi mâu thuẫn, xung đột lợi ích gây ra, đồng thời ngăn chặn những hành vi hủy hoại bằng chứng, tẩu tán tài sản, làm sai lệch nội dung vụ việc, do đó đảm bảo đƣợc hành lang pháp lý cho các chủ thể kinh doanh trong việc bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của mình. So với quy định của các văn bản pháp luật trƣớc đây, các biện pháp khẩn cấp tạm thời hiện nay đã đƣợc sửa đổi, bổ sung tƣơng đối nhiều, đặc biệt mỗi biện pháp khẩn cấp tạm thời cụ thể lại có điều luật riêng quy định về căn cứ và điều kiện áp dụng. Điều này cho thấy công tác lập pháp của Việt Nam phần nào cũng đã bắt nhịp đƣợc với thực tiễn, từ đó giúp cho đƣơng sự thuận lợi hơn, có cơ hội nhiều hơn để bảo vệ kịp thời quyền và lợi ích hợp pháp của mình. Do pháp luật quy định đa dạng nhiều biện pháp khẩn cấp tạm thời cụ thể khác nhau nên thực tiễn áp dụng pháp luật Việt Nam gần đây cho thấy so với trƣớc khi có Bộ luật Tố tụng dân sự, các biện pháp khẩn cấp tạm thời đƣợc Tòa án quyết định áp dụng đa dạng hơn. Đặc biệt mặt dù các Tòa án không thống kê cụ thể số liệu về từng loại biện pháp khẩn cấp tạm thời mà đƣơng sự yêu cầu và đƣợc Tòa án áp dụng nhƣng qua khảo sát thực tiễn áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời có thể thấy có một vài biện pháp khẩn cấp tạm thời hay đƣợc Tòa án quyết định áp dụng hơn nhƣ biện pháp phong tỏa tài sản, biện pháp kê biên tài sản hay biện pháp buộc thực hiện hành vi nhất định. Các biện pháp này thể hiện thế mạnh của mình trong thực tiễn áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời. 3.1.2. Kết quả chƣa đạt đƣợc Bên cạnh những thành tựu và hiệu quả đạt đƣợc từ việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của đƣơng sự thì các biện pháp khẩn cấp tạm thời đƣợc Tòa án áp dụng có phần đa dạng hơn so với tỷ lệ số vụ án đƣợc Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời tính trên tổng số vụ án trên cả nƣớc đƣợc Tòa án thụ lý giải quyết lại rất thấp cụ thể qua các năm. Năm 2010, đối với án kinh doanh thƣơng mại trên cả nƣớc thụ lý 7789 vụ gồm 6879 vụ sơ thẩm, 870 vụ phúc thẩm và giám đốc thẩm là 40 vụ. Trong đó tổng số vụ án kinh GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 42 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự doanh thƣơng mại có áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời 19 vụ, chiếm tỉ lệ đạt đƣợc 0,24% 46. Năm 2011, đối với án kinh doanh thƣơng mại trên cả nƣớc thụ lý 9249 vụ gồm 8418 vụ sơ thẩm, 790 vụ phúc thẩm và giám đốc thẩm là 41 vụ. Trong đó tổng số vụ án kinh doanh thƣơng mại có áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời là 42 vụ, chiếm tỉ lệ đạt đƣợc 0,45% 47. Năm 2012, đối với án kinh doanh thƣơng mại trên cả nƣớc thụ lý 13081 vụ gồm 11995 vụ sơ thẩm, 1023 vụ phúc thẩm và giám đốc thẩm là 63 vụ. Trong đó tổng số vụ án kinh doanh thƣơng mại có áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời là 56 vụ, chiếm tỉ lệ đạt đƣợc 0,42% 48. Năm 2013, đối với án kinh doanh thƣơng mại trên cả nƣớc thụ lý 16085 vụ gồm 14767 vụ sơ thẩm, 1191 vụ phúc thẩm và giám đốc thẩm là 127 vụ. Trong đó tổng số vụ án kinh doanh thƣơng mại có áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời là 78 vụ, chiếm tỉ lệ đạt đƣợc 0,50% 49. Nhìn chung, tổng số tỉ lệ các vụ án kinh doanh thƣơng mại qua các năm từ năm 2010 đến năm 2013 mà Tòa án trên cả nƣớc thụ lý giải quyết có tăng lên nhƣng số tỉ lệ các vụ án có áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đƣợc thụ lý giải quyết lại rất thấp đƣợc thể hiện qua bảng số liệu thống kê sau đây. 46 Thống kê số liệu án – Tòa án nhân dân tối cao http://www.toaan.gov.vn/portal/page/portal/tandtc/5901712 [ truy cập ngày 10/11/2014] 47 Thống kê số liệu án – Tòa án nhân dân tối cao http://www.toaan.gov.vn/portal/page/portal/tandtc/5901712 [ truy cập ngày 10/11/2014] 48 Thống kê số liệu án – Tòa án nhân dân tối cao http://www.toaan.gov.vn/portal/page/portal/tandtc/5901712 [ truy cập ngày 10/11/2014] 49 Thống kê số liệu án – Tòa án nhân dân tối cao http://www.toaan.gov.vn/portal/page/portal/tandtc/5901712 [ truy cập ngày 10/11/2014] GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 43 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự Năm Tổng số vụ án đã giải Tổng số vụ án áp dụng Tỉ lệ quyết( sơ thẩm, phúc thẩm, GĐT) BPKCTT( sơ thẩm, phúc thẩm, GĐT) 2010 7789 19 0,24% 2011 9249 42 0,45% 2012 13081 56 0,42% 2013 16085 78 0,50% Tổng 46204 185 1,61% (Nguồn từ Vụ tổng hợp TAND tối cao) Bảng: Tỷ lệ các vụ án kinh doanh thƣơng mại đƣợc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trên tổng số các vụ việc đƣợc Tòa án giải quyết từ năm 2010 đến năm 2013. Tổng án thụ lý (%) 0.50% 0.45% 0.40% 0.35% 0.30% 0.25% 0.20% 0.15% 0.10% 0.05% 0.00% 0.50% 0.45% 0.42% 0.24% Tổng án thụ lý trong năm 2010 2011 2012 2013 Năm Biểu đồ: Tỷ lệ kinh doanh thƣơng mại có áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đƣợc thụ lý qua các năm GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 44 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự 3.1.3. Nguyên nhân Thứ nhất, là do các chủ thể có quyền ít yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi xảy ra tranh chấp hay sự hiểu biết của họ về quyền yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời còn thấp. Ngoài ra, Tòa án quá hạn chế, quá thận trọng khi áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời. Quy định về các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong Bộ luật Tố tụng dân sự hiện hành là một phƣơng tiện rất hiệu quả để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của chủ thể kinh doanh khi có tranh chấp xảy ra. Nhƣng trên thực tế quy định này chƣa thực sự đi sâu vào đời sống nhân dân vì một phần lớn nhân dân còn hiểu biết rất hạn chế về quy định của pháp luật nên họ ít tiếp cận pháp luật để tìm hiểu, vì vậy khi có tranh chấp xảy ra họ đã không biết làm cách nào để giải quyết khi quyền và lợi ích của mình bị xâm phạm, bên cạnh đó đội ngũ cán bộ phụ trách giải quyết các vụ án kinh doanh thƣơng mại ngành Tòa án không nhiệt tình, một số Thẩm phán năng lực còn hạn chế chƣa nêu cao tinh thần trách nhiệm trong quá trình nghiên cứu các quy định của pháp luật để áp dụng giải quyết từng vụ án cụ thể. Từ đó, có những vụ án giải quyết thiếu chính xác, thời gian giải quyết còn kéo dài. Đây cũng là một trong những nguyên nhân cơ bản dẫn đến các chủ thể có quyền trong kinh doanh khi xảy ra tranh chấp, phát sinh mâu thuẫn nhƣng lại ít khởi kiện để yêu cầu Tòa án bảo vệ quyền và lợi ích của mình. Thứ hai, áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đồng nghĩa với việc đồng thời phải khởi kiện vụ án. Trên thực tế có nhiều trƣờng hợp đƣơng sự chỉ muốn yêu cầu Tòa án áp dụng ngay một biện pháp khẩn cấp nhằm để ngăn chặn bảo toàn ngay tài sản, để bảo vệ quyền và lợi ích của mình mà không muốn khởi kiện hoặc sau đó tự giải quyết đƣợc tranh chấp nên không khởi kiện. Vì họ cho rằng nếu đƣa tranh chấp ra Tòa đồng nghĩa với việc phải công khai những vấn đề liên quan mà họ không muốn. Tuy nhiên, với quy định hiện hành để đƣợc Tòa án chấp nhận ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, đƣơng sự phải khởi kiện. Thứ ba, không chỉ tỷ lệ số vụ án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại đƣợc Tòa án giải quyết rất thấp mà nếu có áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời thì cũng chỉ xoay quanh áp dụng một vài biện pháp nhƣ kê biên tài sản đang tranh chấp, phong tỏa tài sản của ngƣời có nghĩa vụ. Tuy nhiên, các biện pháp này thƣờng hay sử dụng hơn so với các biện pháp còn lại thì hiệu quả thực tế của việc áp dụng các biện pháp này vẫn chƣa đạt hiệu quả cao nhƣ mong muốn. Có nhiều nguyên nhân giải thích cho thực tế này nhƣng có lẽ cơ bản là do quy định của pháp luật về những vƣớng mắc, hạn chế, cần đƣợc sửa đổi, bổ sung. Ví dụ, khi áp dụng quy định tại Điều 112 Bộ luật Tố tụng dân sự về biện pháp khẩn cấp tạm thời “phong tỏa tài GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 45 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự sản tại ngân hàng, tổ chức tín dụng, kho bạc nhà nước”, thực tiễn áp dụng quy định này cho thấy không dễ dàng, thuận lợi bởi ngân hàng, kho bạc nhà nƣớc hay tổ chức tín dụng với nguyên tắc kinh doanh của mình nên thƣờng không nhiệt tình phối hợp với Tòa án để thực hiện biện pháp khẩn cấp tạm thời này. Việc Tòa án hay quyết định áp dụng một vài biện pháp khẩn cấp tạm thời quen thuộc đƣơng nhiên sẽ kéo theo một hạn chế là các biện pháp khẩn cấp tạm thời còn lại khó có cơ hội phát huy đƣợc hiệu quả trong thực tiễn. Vì vậy, trong thời gian tới cần có một giải pháp phù hợp để các biện pháp khẩn cấp tạm thời phải đƣợc tận dụng áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời tích cực góp phần quan trọng vào việc bảo vệ kịp thời quyền và lợi ích hợp pháp của đƣơng sự trên thực tế. Nhƣ vậy, từ những phân tích trên cho thấy các quy định về biện pháp khẩn cấp tạm thời vẫn còn một số quy định chƣa thực sự nhanh chóng còn bộc lộ nhiều tồn tại thiếu sót, chƣa phù hợp với yêu cầu áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời. Một vài quy định còn chƣa rõ đã dẫn đến việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời không đúng làm ảnh hƣởng đến quyền, lợi ích của đƣơng sự, tổn hại đến uy tín của Tòa án, làm giảm sút lòng tin của ngƣời dân vào Nhà nƣớc. Để tránh xảy ra những bất cập trên thì bên cạnh những giải pháp nhƣ nâng cao trình độ nhận thức cũng nhƣ ý thức của những ngƣời áp dụng pháp luật thì giải pháp hoàn thiện các quy định của pháp luật về việc áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời cũng rất quan trọng để các chủ thể có quyền, lợi ích tự tin hơn khi sử dụng đến quyền yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời của mình, từ đó Tòa án cũng mạnh dạng hơn, nhiệt tình hơn trong việc ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, có nhƣ vậy thì quyền và lợi ích của đƣơng sự mới sớm đảm bảo đƣợc bảo vệ. 3.2. Các bất cập cụ thể về áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp về kinh doanh thƣơng mại tại Tòa án Có thể khẳng định các quy định của Bộ luật Tố tụng dân sự về biện pháp khẩn cấp tạm thời có nhiều điểm mới tiến bộ và tƣơng đối phù hợp với thực tiễn áp dụng. Tuy nhiên, một số quy định của Bộ luật Tố tụng dân sự về biện pháp khẩn cấp tạm thời vẫn còn chƣa thật phù hợp, còn nhiều bất cập và nhiều cách hiểu, cách vận dụng khác nhau. 3.2.1. Bất cập liên quan đến quyền yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Thứ nhất, Theo quy định tại Điều 99 Bộ luật Tố tụng dân sự, đƣơng sự chỉ có quyền yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời nếu họ khởi kiện vụ án. Trong thực tế tranh chấp kinh doanh thƣơng mại thì có nhiều trƣờng hợp đƣơng sự chỉ muốn yêu cầu Tòa án áp dụng ngay một biện pháp cần thiết để bảo toàn tài sản, để bảo vệ quyền và lợi ích của mình mà không muốn khởi kiện bởi họ không có tranh chấp hoặc có tranh chấp GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 46 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự nhƣng tranh chấp đó đã đƣợc giải quyết sau khi Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời cần. Với quy định nhƣ hiện nay trong Bộ luật Tố tụng dân sự thì vô hình chung đã buộc đƣơng sự phải khởi kiện vụ án ngay cả khi họ không muốn. Thứ hai, theo quy định tại khoản 3 Điều 117 Bộ luật Tố tụng dân sự thì đối với trƣờng hợp yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời quy định tại khoản 2 Điều 99 của Bộ luật này thì sau khi nhận đƣợc đơn yêu cầu cùng với đơn khởi kiện và chứng cứ kèm theo, Chánh án Tòa án chỉ định ngay một Thẩm phán thụ lý để giải quyết đơn yêu cầu. Trong thời hạn 48 giờ kể từ thời điểm nhận đƣợc đơn yêu cầu, Thẩm phán phải xem xét và ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, nếu không chấp nhận đơn yêu cầu, thì Thẩm phán phải thông báo bằng văn bản và nêu rõ lý do cho ngƣời yêu cầu biết. Nhƣ vậy, trong thời hạn 48 giờ để Thẩm phán xem xét quyết định có áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời hay không, có lẽ là quá dài không đáp ứng đƣợc tính khẩn cấp. Đặc biệt là đối với các yêu cầu về việc áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời; kê biên tài sản đang tranh chấp; cấm thay đổi hiện trạng tài sản đang tranh chấp; phong tỏa tài khoản thì đƣơng sự có khả năng bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời này chỉ cần một thời gian rất ngắn để rút tiền hoặc tẩu tán tài sản. Sự chậm trễ trong việc ra quyết định áp dụng các biện pháp tạo điều kiện cho đƣơng sự tẩu tán tài sản, lẫn tránh nghĩa vụ thi hành án, đồng nghĩa với bản án chỉ có ý nghĩa trên giấy, mà không có ý nghĩa trên thực tế, vì bị đơn không còn tài sản để thi hành án. Mặt khác, khoản 3 Điều 117 của Bộ luật này không quy định rõ ràng là trong trƣờng hợp thật sự khẩn cấp Tòa án có thể áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời vào các ngày lễ hoặc ngày nghỉ hay không? Nhƣ vậy, về mặt chủ quan hay khách quan, thì đƣơng sự vẫn có điều kiện về mặt thời gian để tẩu tán tài sản, vì theo luật công chứng và theo quy định của một số tổ chức tín dụng, không nhất thiết là phải ngừng hoạt động vào những ngày nghĩ lễ. 3.2.2. Bất cập liên quan đến biện pháp bảo đảm thi hành án Theo quy định tại Điều 120 Bộ luật Tố tụng dân sự thì ngƣời yêu cầu Tòa án áp dụng một trong các biện pháp khẩn cấp tạm thời quy định tại các khoản 6, 7, 8,10 và 11 Điều 102 của Bộ luật này phải gửi một khoản tiền, kim khí quý, đá quý hoặc giấy tờ có giá do Tòa án ấn định nhƣng phải tƣơng đƣơng với nghĩa vụ tài sản mà ngƣời có nghĩa vụ phải thực hiện. Cụ thể hơn, theo hƣớng dẫn tại Mục 8 Nghị Quyết 02/2005/NQ- HĐTP ngày 27/4/2005 của Hội đồng thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao hƣớng dẫn thi hành một số quy định tại chƣơng VIII “các biện pháp khẩn cấp tạm thời” của Bộ luật Tố tụng dân sự thì nghĩa vụ tài sản là nghĩa vụ phải bồi thƣờng thiệt hại thực tế có thể xảy ra cho ngƣời bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời hoặc ngƣời thứ ba để bảo vệ lợi ích của GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 47 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự ngƣời bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời và ngăn ngừa sự lạm dụng quyền yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời từ phía ngƣời có quyền yêu cầu theo tôi là hƣớng dẫn này rất bất hợp lý không đúng với thực tế, gây khó khăn cho ngƣời yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đặc biệt là vụ án mà nguyên đơn là ngƣời nghèo không có tiền, kim khí quý, đá quý hoặc giấy tờ có giá để gửi vào tài khoản phong tỏa tại ngân hàng nơi có trụ sở của Tòa án bởi vì khi đƣa ra yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời làm sau Tòa án cũng nhƣ ngƣời đƣa ra yêu cầu chƣa biết đƣợc mức thiệt hại thực tế có thể nhƣ thế nào. 3.2.3. Bất cập liên quan đến trách nhiệm bồi thƣờng thiệt hại khi đƣa ra yêu cầu không đúng Theo quy định tại khoản 2 Điều 101 Bộ luật Tố tụng dân sự về trách nhiệm bồi thƣờng của Tòa án trong trƣờng hợp Tòa án đã áp dụng không đúng biện pháp khẩn cấp tạm thời nên gây thiệt hại cho ngƣời bị áp dụng hoặc ngƣời thứ ba. Đây là một quy định mới tiến bộ vừa có tác dụng nâng cao trách nhiệm xét xử của Tòa án trong việc buộc các Thẩm phán phải thận trọng trƣớc khi đƣa ra quyết định phải cân nhắc cẩn thận, tránh lạm dụng tùy tiện quyền lực của mình trong việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, đồng thời lại bảo đảm quyền lợi cho ngƣời bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời. Tuy nhiên, trách nhiệm bồi thƣờng của Tòa án trong việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời không đúng phải dựa trên những căn cứ pháp lý đƣợc quy định tại khoản 2 Điều 101 Bộ luật Tố tụng dân sự: khi Tòa án tự mình ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời; Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khác với biện pháp khẩn cấp tạm thời mà cá nhân, cơ quan, tổ chức yêu cầu hoặc là Tòa án ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời vƣợt quá yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời của cá nhân, cơ quan, tổ chức. Tuy nhiên nhƣ đã phân tích ở trên thì trong quá trình giải quyết vụ án kinh doanh thƣơng mại thì Tòa án không tự mình ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời. Do đó, chỉ xem xét đến hai trƣờng hợp Tòa án phải có trách nhiệm bồi thƣờng khi Tòa án ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khác với biện pháp khẩn cấp tạm thời mà cá nhân, cơ quan, tổ chức yêu cầu và Tòa án ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời vƣợt quá yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời của cá nhân, cơ quan, tổ chức. Thứ nhất, việc Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khác với biện pháp khẩn cấp tạm thời mà đƣơng sự yêu cầu. Theo Tiểu mục 4.2 và 4.3 Nghị quyết 02/2005/NQHĐTP ngày 27/4/2005 của Hội đồng thẩm phán tòa án nhân dân tối cao hƣớng dẫn thi hành một số quy định tại chƣơng VIII “các biện pháp khẩn cấp tạm thời” của Bộ luật Tố GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 48 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự tụng dân sự thì Tòa án chỉ xem xét để quyết định áp dụng hay không áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời cụ thể đƣợc ghi trong đơn. Nếu xét thấy yêu cầu đó là có căn cứ thì ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời theo yêu cầu đó, nếu không chấp nhận thì thông báo bằng văn bản và nêu rõ lý do cho ngƣời yêu cầu biết. Trong trƣờng hợp họ có yêu cầu thay đổi áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khác thì Tòa án phải yêu cầu họ làm đơn yêu cầu mới theo đúng quy định tại Điều 117 Bộ luật Tố tụng dân sự, khi xem xét để quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời cụ thể, Tòa án chỉ có quyền chấp nhận toàn bộ, một phần hoặc không chấp nhận yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời cụ thể đó của cá nhân, cơ quan, tổ chức. Tuyệt đối không đƣợc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khác với yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời của cá nhân, cơ quan, tổ chức. Hƣớng dẫn thể hiện rất cụ thể, có tính chỉ đạo này cho thấy căn cứ đƣợc quy định tại khoản 2 Điều 101 Bộ luật Tố tụng dân sự rất ít xảy ra trên thực tế, vì muốn an toàn, tránh rủi ro, Tòa án sẽ dựa vào yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời của đƣơng sự có quyền yêu cầu để quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời cụ thể đã đƣợc yêu cầu. Nhƣ thế, vừa rất thuận lợi trong việc quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, vừa tránh đƣợc khả năng bồi thƣờng thiệt hại hoặc không mất thời gian giải quyết khiếu nại. Thứ hai, đối với trƣờng hợp Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời vƣợt quá yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời của đƣơng sự yêu cầu. Xuất phát từ nguyên tắc quyền tự định đoạt của đƣơng sự, căn cứ này đƣợc quy định theo hƣớng đƣơng sự yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời tới mức độ nào, phạm vi nào, thì Tòa án giải quyết đến mức độ đó, phạm vi đó. Nếu Tòa án tự ý vƣợt quá mức độ mà ngƣời yêu cầu đề nghị, gây ra thiệt hại thì Tòa án phải chịu trách nhiệm bồi thƣờng. Tuy nhiên, căn cứ ít xảy ra trong thực tế bởi giải pháp tuyệt đối dựa trên yêu cầu đặt ra là giải pháp an toàn và đơn giản nhất cho Tòa án khi quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời. Nhƣ vậy, từ những phân tích trên cho thấy về quy định tại khoản 2 Điều 101 Bộ luật Tố tụng dân sự có quy định trách nhiệm bồi thƣờng của Tòa án do áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời không đúng và trong phạm vi này các nhà làm luật đã đƣa ra đƣợc các căn cứ để xác định trách nhiệm của Tòa án đƣợc thể hiện trong khoản 2 Điều 101 Bộ luật Tố tụng dân sự còn thật sự chƣa phù hợp, còn hạn chế, chƣa đáp ứng đƣợc đòi hỏi trên thực tế giải quyết các vụ án. Từ những hạn chế đƣợc quy định tại khoản 2 Điều 101 Bộ luật Tố tụng dân sự là lý do cơ bản dẫn đến tình trạng trên thực tế giải quyết các vụ án chƣa tìm thấy vụ án nào mà ngƣời ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời phải bồi thƣờng. Để thể hiện đƣợc tính công bằng giữa các chủ thể trong việc áp dụng GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 49 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự biện pháp khẩn cấp tạm thời thì tránh nhiệm bồi thƣờng thiệt hại cần phải đặt ra đối với các bên đƣơng sự và đối với Tòa án. Tuy nhiên, quy định về vấn đề này vẫn còn những hạn chế cần phải sửa đổi, bổ sung cho phù hợp hơn để việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời ngày càng đúng đắn và có hiệu quả cao. 3.2.4. Bất cập liên quan đến hiệu lực và thi hành bản án sau khi có quyết định của Tòa án Một trong những mục đích của việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời là nhằm bảo đảm việc thi hành án.Vì vậy, sau khi giải quyết vụ án dân sự nói chung và giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại nói riêng thì quyết định của Tòa án cần phải đƣợc thi hành ngay tại Điều 106 Hiến pháp năm 2013 quy định bản án và quyết định của Tòa án có hiệu lực thi hành, các tổ chức, cá nhân phải tôn trọng thi hành. Cho nên sau khi có quyết định thi hành của Tòa án thì cần phải thi hành ngay để đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp của đƣơng sự, nhƣng trên thực tế đã có nhiều bản án, quyết định của Tòa án đã có hiệu lực pháp lực khi đƣa vào thực tiễn áp dụng chỉ điếm trên đầu ngón tay, không đƣợc thi hành do một số cơ quan, chính quyền các cấp vì lợi ích cục bộ của địa phƣơng nên đã cản trở, không thi hành hoặc còn có sự can thiệp từ phía các cơ quan, cá nhân có thẩm quyền khác tình trạng này thƣờng xảy ra cụ thể là: Thứ nhất, Ủy ban nhân dân chính là bên thi hành án. Thứ hai, bên phải thi hành án là cơ quan thuộc Uỷ ban nhân dân hoặc doanh nghiệp Nhà nƣớc thuộc quyền quản lý trực tiếp của Ủy ban nhân dân các cấp. Thứ ba, là những trƣờng hợp mà Ủy ban nhân dân không đồng tình, thậm chí can thiệp đến việc thi hành án của Cơ quan Thi hành án của địa phƣơng. Nguyên nhân chủ yếu là do chƣa có đầy đủ các quy định cụ thể về trách nhiệm của chính quyền địa phƣơng và các cơ quan trực thuộc trong việc thi hành các bản án, quyết định của Tòa án, quyết định của Cơ quan Thi hành án, mặt khác do chính cơ chế quản lý công tác thi hành án đang còn nhiều điểm bất cập, sự phụ thuộc của Cơ quan Thi hành án với Ủy ban nhân dân về nhiều mặt đã làm cho hoạt động cơ quan này gặp phải sự lúng túng, bị động trong nhiều trƣờng hợp khi có những ý kiến hoặc thái độ trái ngƣợc nhau của cơ quan, quan chức địa phƣơng, với những lý do nêu trên chƣa đảm bảo tính khả thi, bởi vì công tác thi hành án dân sự gắn liền với chính quyền các cấp. Ngoài ra, việc thi hành ngay lập tức theo quy định tại khoản 1 Điều 122 Bộ luật Tố tụng dân sự mới chỉ đề cập đến hiệu lực thi hành ngay của biện pháp khẩn cấp tạm thời mà chƣa có một cơ chế quy định cụ thể để thực hiện. Sự chậm trễ trong việc thi hành các quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong kinh doanh thƣơng mại có thể dẫn đến hậu quả không lƣờng. Nhƣ vậy, việc quy định về vai trò chủ động của ngƣời yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời cũng GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 50 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự nhƣ sự phối hợp kịp thời của Tòa án và thi hành án là hết sức cần thiết. Ở khoản 2 Điều 122 có đề cập tới việc gửi quyết định cho cá nhân, tổ chức có liên quan mà không đề cập tới việc gửi quyết định khẩn cấp tạm thời cho Cơ quan Thi hành án trong khi đó đây lại là một vấn đề rất quan trọng. 3.3. Giải pháp nhằm hoàn thiện về áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp về kinh doanh thƣơng mại tại Tòa án 3.3.1. Hoàn thiện về quyền yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Theo quan điểm của ngƣời viết nên thừa nhận quyền yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời của đƣơng sự khi họ không khởi kiện vụ án kinh doanh thƣơng mại tại Tòa án. Yêu cầu này sẽ đƣợc giải quyết giống nhƣ một yêu cầu về kinh doanh thƣơng mại thuộc thẩm quyền giải quyết của Tòa án thông thƣờng. Ngoài ra, ở khoản 3 Điều 117 Bộ luật Tố tụng dân sự cần phải quy định rõ về thủ tục áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời có thể áp dụng độc lập trƣớc khi khởi kiện mà không phụ thuộc vào vụ kiện chính. Vì thế chủ thể trong kinh doanh thƣơng mại có thể nộp đơn yêu cầu tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời vào bất kỳ thời điểm nào trong ngày không phải đợi qua 48 giờ rùi mới áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời là quá dài vì tính chất đặc biệt của vụ tranh chấp kinh doanh thƣơng mại là giá trị tài sản tranh chấp và yêu cầu về tài sản là rất lớn. Cho nên khi thật sự khẩn cấp đƣơng sự có thể nộp đơn vào bất kỳ thời điểm nào trong ngày, kể cả ngày lễ, ngày nghỉ hoặc ngoài giờ làm việc có thể nộp cho Thƣ ký, Thẩm phán hay Chánh án Tòa án tại nhà riêng của họ, cho nên phải có những Thẩm phán trực vào các ngày nghỉ, ngày lễ và ngoài giờ làm việc, trên thực tiễn về lâu dài trên cơ sở các quy định này có thể phát triển, bổ sung theo hƣớng cho phép Thẩm phán trong trƣờng hợp khẩn cấp có thể quyết định áp dụng ngay lập tức các biện pháp khẩn cấp tạm thời nhằm bảo vệ lợi ích chính đáng của đƣơng sự trƣớc khi khởi kiện vụ án. Sau khi áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, theo yêu cầu của đƣơng sự, nếu xét thấy vụ việc cần đƣợc xét xử ngay Thẩm phán có thể quyết định đƣa vụ việc ra xét xử để xem xét nội dung tranh chấp trong một thời gian ngắn. 3.3.2. Hoàn thiện về biện pháp bảo đảm thi hành án Theo quy định tại Điều 120 và Mục 8 Nghị Quyết 02/2005/NQ- HĐTP ngày 27 tháng 4 năm 2005 của Hội đồng thẩm phán tòa án nhân dân tối cao hƣớng dẫn thi hành một số quy định tại chƣơng VIII “các biện pháp khẩn cấp tạm thời” của Bộ luật Tố tụng dân sự về biện pháp bảo đảm theo quan điểm của ngƣời viết là không cần phải đƣa ra một quy trình ràng buộc quá phiền phức và không khả thi bởi hệ thống Tòa án nƣớc ta chƣa có, chƣa quen với chế độ làm việc ngoài giờ nhƣ hƣớng dẫn của Tòa án nhân dân tối cao. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 51 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự Bởi vì, nộp tiền thực hiện nghĩa vụ bảo đảm là của đƣơng sự, Tòa án đâu cần thiết phải làm thay đƣơng sự, vì vậy chỉ cần công bố số tài khoản ngân hàng cho đƣơng sự biết và yêu cầu đƣơng sự tự nộp sau đó giao lại cho Thẩm phán chứng từ về việc nộp tiền bảo đảm để Thẩm phán ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời sẽ giảm bớt đƣợc thời gian và chi phí cho Tòa án và doanh nghiệp. Quy định nhƣ vậy vừa không gây phiền hà cho đƣơng sự, sẽ giảm thiểu rất nhiều công việc, vừa giảm bớt gánh nặng cho Thẩm phán, thủ quỹ. Mặt khác, đa số doanh nghiệp chủ yếu dành thời gian vào mục đích sản xuất kinh doanh thu lợi nhuận, cho nên quy định trên gây rất nhiều phiền hà cho bản thân doanh nghiệp yêu cầu, thay vào làm những việc nhƣ vậy Thẩm phán ngồi xem xét, nghiên cứu hồ sơ để giải quyết vụ án nhanh chống và chính xác mà không cần phải làm những thủ tục phức tạp mà chƣa chắc có hiệu quả. Ngoài ra, cần phải xem xét ở góc độ khác khi chủ thể yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong tranh chấp kinh doanh thƣơng mại là phải thực hiện biện pháp bảo đảm, nhƣng họ thực sự khó khăn về kinh tế, không có khả năng về tài chính để thực hiện biện pháp bảo đảm thì không phải thực hiện biện pháp bảo đảm. Nếu Bộ luật Tố tụng dân sự không có quy định về trƣờng hợp miễn thực hiện biện pháp bảo đảm vì có khó khăn về kinh tế thì với những chủ thể có yêu cầu áp dụng về biện pháp khẩn cấp tạm thời có khó khăn về kinh tế, việc buộc họ phải thực hiện biện pháp bảo đảm sẽ là rào cản, làm họ không có cơ hội tiếp cận với Tòa án và nhƣ thế làm họ gặp nhiều khó khăn hơn trong việc bảo vệ quyền và lợi ích của mình, vì vậy để thể hiện tính ƣu việt của pháp luật xã hội chủ nghĩa, nên cần có một cơ chế phù hợp không cần phải thực hiện biện pháp bảo đảm nếu chủ thể có yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời thực sự khó khăn về kinh tế. Tất nhiên, để hạn chế lạm dụng quy định này, pháp lệnh Tố tụng Dân sự cũng cần quy định cụ thể về điều kiện xác nhận những trƣờng hợp có khó khăn về kinh tế nhƣ phải có đơn yêu cầu không phải thực hiện biện pháp bảo đảm, đơn đó phải có xác nhận của chính quyền địa phƣơng hoặc cơ quan có thẩm quyền. Ví dụ: cơ quan thuế trong trƣờng hợp doanh nghiệp bị thua lỗ. Mặt khác, theo hƣớng dẫn tại Nghị Quyết số 02/2005/NQ-HĐTP ngày 27/4/2005 của Hội đồng thẩm phán tòa án nhân dân tối cao hƣớng dẫn thi hành một số quy định tại chƣơng VIII “các biện pháp khẩn cấp tạm thời”, biện pháp bảo đảm phải thực hiện bằng tiền đồng của Việt Nam mà không chấp nhận các hình thức tiền tệ khác. Quy định này có phần qúa cứng nhắc cần phải có quy định linh hoạt hơn với loại tiền nộp bảo đảm để tạo thuận lợi nhất cho ngƣời thực hiện biện pháp bảo đảm. Trong thời đại mở rộng hợp tác quốc tế, đặc biệt là đẩy mạnh hợp tác kinh tế quốc tế nhƣ hiện nay có nhiều vụ việc GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 52 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự đƣơng sự là ngƣời nƣớc ngoài. Việc hạn chế loại tiền tệ phải nộp bảo đảm theo kiểu “tự đóng cửa” nhƣ hiện nay sẽ gây khó khăn cho đƣơng sự. Vì vậy nên có quy định linh hoạt hơn. Cụ thể là ngoài tiền Việt Nam đồng, ngƣời có nghĩa vụ thực hiện biện pháp bảo đảm có thể nộp khoản bảo đảm bằng một số ngoại tệ khác tính ra tƣơng đƣơng với Việt Nam đồng theo tỷ giá của ngân hàng nhà nƣớc, sau đó ngƣời nộp sẽ đổi ngoại tệ sang Việt Nam đồng cho phù hợp với quy định của pháp luật và xu thế hội nhập trong giai đoạn hiện nay. 3.3.3. Hoàn thiện về trách nhiệm bồi thƣờng thiệt hại khi đƣa ra yêu cầu không đúng Trong trƣờng hợp một bên đã đƣa ra yêu cầu thực hiện biện pháp bảo vệ quyền và lợi ích của mình không đúng làm thiệt hại đến quền và lợi ích của ngƣời khác thì phải bồi thƣờng tƣơng xứng với thiệt hại phải gánh chịu, những thiệt hại phải bồi thƣờng bao gồm cả các chi phí liên quan và chi phí đại diện, nhƣng trong Bộ luật Tố tụng dân sự hiện hành tại Điều 101chỉ quy định cơ chế bảo vệ quyền lợi cho ngƣời bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời mà chƣa quy định cơ chế bảo vệ quyền lợi cho ngƣời yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đƣợc xác định là đúng và cần thiết trong vụ tranh chấp thì Bộ luật Tố tụng Dân sự cũng cần phải có quy định để bảo vệ ngƣời đƣa yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi có căn cứ. Để yêu cầu Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời thì chủ thể đƣa ra yêu cầu phải nộp một khoản tiền đảm bảo nhất định cho yêu cầu của mình, có thể vì phải lo khoản tiền đảm bảo đó , doanh nghiệp đã phải gặp nhiều khó khăn trong kinh doanh, ví dụ: nhƣ họ phải trả lãi vì đã vay khoản tiền đó hoặc là mất cơ hội kinh doanh, cụ thể nếu doanh nghiệp A yêu cầu Tòa án phong tỏa tài khoản của doanh nghiệp B, với mức yêu cầu là 10 tỷ thì doanh nghiệp A sẽ phải thực hiện nghĩa vụ đảm bảo tƣơng đƣơng 10 tỷ mới đƣợc Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đối với doanh nghiệp B. Để có tài sản tƣơng đƣơng 10 tỷ thực hiện nghĩa vụ bảo đảm có thể doanh nghiệp A phải vay mƣợn, chịu những thệt hại phát sinh để duy trì 10 tỷ này trong suốt quá trình giải quyết vụ án. Thiệt hại này nhiều trƣờng hợp là rất lớn. Thế nhƣng nếu Tòa án tuyên doanh nghiệp B phải trả tiền cho doanh nghiệp A (tức việc yêu cầu của doanh nghiệp A trong trƣờng hợp này là đúng) thì doanh nghiệp B không chịu bất kỳ trách nhiệm nào đối với doanh nghiệp A đối với khoản tiền hoặc tài sản mà doanh nghiệp A đã phải bỏ ra để thực hiện nghĩa vụ đảm bảo nhằm làm cơ sở cho việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đối với doanh nghiệp B. Ngƣợc lại, nếu doanh nghiệp A yêu cầu không đúng hoặc Tòa án áp dụng không đúng gây thiệt hại cho doanh nghiệp B thì luật quy định các chủ thể này phải bồi thƣờng cho doanh nghiệp B. Cho nên họ cũng phải GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 53 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự đƣợc hƣởng quyền yêu cầu đồi bồi thƣờng nếu họ chứng minh đƣợc thiệt hại xảy ra đối với họ về việc họ đã phải yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời. Ngƣời có trách nhiệm bồi thƣờng cho ngƣời đƣa ra yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời có căn cứ chính là ngƣời bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời. Quy định này sẽ đảm bảo công bằng, khách quan và bình đẳng giữa quyền và nghĩa vụ giữa các bên trong quan hệ tố tụng cũng nhƣ đáp ứng nhu cầu của nguyên tắc quốc tế. Ngoài ra, chúng ta cần xem xét ở khía cạnh khác về trách nhiệm bồi thƣờng của Tòa án khi áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời không đúng theo quy định tại khoản 2 Điều 101 Bộ luật Tố tụng dân sự, mà chƣa đề cập đến trách nhiệm của Tòa án trong trƣờng hợp Tòa án đã không ra hoặc chậm ra quyết định trong một số trƣờng hợp cần thiết và có cơ sở. Trong thực tế, việc Tòa án không ra hoặc chậm ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời có thể gây thiệt hại không nhỏ cho đƣơng sự, đặc biệt là trong vụ án kinh doanh thƣơng mại, vì đối tƣợng tranh chấp đều hƣớng đến mục đích lợi nhuận nhƣ đã phân tích. Vì vậy, để xác định đầy đủ hơn trách nhiệm của Tòa án, cần bổ sung vào khoản 2 Điều 101 Bộ luật Tố tụng dân sự thêm một căn cứ nữa, đó là Tòa án phải bồi thƣờng thiệt hại cho ngƣời đƣa ra yêu cầu nếu Tòa án có lỗi trong việc không ra hoặc chậm ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời mà gây thiệt hại cho ngƣời bị áp dụng hoặc ngƣời thứ ba. Vì ngƣời đƣa yêu cầu chỉ có quyền đƣa ra yêu cầu, Tòa án mới là ngƣời xem xét, ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời hay không. Nhƣng để Thẩm phán đƣợc phân công giải quyết yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời không phải quá lo lắng về hoạt động nghề nghiệp của mình thì trách nhiệm bồi thƣờng cần thực hiện theo Luật trách nhiệm bồi thƣờng của nhà nƣớc, cụ thể là kinh phí bồi thƣờng của Tòa án sẽ đƣợc lấy từ một quỹ của Tòa án do ngân sách nhà nƣớc cấp. Vì bản chất của việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời là việc sử dụng quyền lực nhà nƣớc, thể hiện khả năng kiểm soát của Tòa án trong quá trình giải quyết vụ việc dân sự. Sau khi lấy quỹ để bồi thƣờng thì Thẩm phán đã quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời không đúng phải bồi hoàn một phần vì lỗi của mình. Việc quy định trách nhiệm bồi thƣờng thiệt hại này có tác dụng nhắc nhỡ Thẩm phán làm việc phải thận trọng và quyết đoán trong công việc của mình, từ đó làm cho việc thực thi pháp luật đƣợc tốt hơn. 3.3.4. Hoàn thiện pháp luật về hiệu lực và thi hành bản án sau khi có quyết định của Tòa án Để nâng cao hiệu lực thi hành bản án, quyết định của Tòa án áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong kinh doanh thƣơng mại cần phải quy định rõ hơn trách nhiệm của cơ quan thi hành án, trong đó quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời mà GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 54 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự bên phải thi hành là Ủy ban nhân dân thì về mặt thủ tục, quết định đó của Tòa án đƣợc gửi thẳng đến Ủy ban nhân dân để thi hành mà không cần phải có quyết định của Cơ quan Thi hành án cùng cấp về việc thi hành quyết định đó của Tòa án. Do tính chất của quan hệ giửa Cơ quan Thi hành án và Ủy ban nhân dân cùng cấp nên cho rằng hiệu lực thi hành sẽ không cao khi Cơ quan Thi hành án ra quyết định yêu cầu chính quyền cùng cấp (cơ quan quản lý, chỉ đạo hoạt động của mình) phải thực hiện. Trƣờng hợp khác khi nhận đƣợc quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, ngƣời có yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời có quyền yêu cầu Thủ trƣởng Cơ quan Thi hành án ra quyết định thi hành. Khi nhận đƣợc yêu cầu thi hành của ngƣời yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời kèm theo bản quyết định của Tòa án hoặc nhận đƣợc quyết định áp dụng biện pháp khần cấp tạm thời do Tòa án chuyển giao, Thủ trƣởng Cơ quan Thi hành án phải lập tức ra quyết định thi hành. Bên cạnh đó cần bổ sung khi Tòa án cấp hoặc gửi ngay quyết định áp dụng, thay đổi, hủy bỏ biện pháp khẩn cấp tạm thời ngay sau khi ra quyết định cho ngƣời yêu cầu, ngƣời bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, cá nhân tổ chức có liên quan, Cơ quan Thi hành án và Viện kiểm sát cùng cấp. Ngƣời bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, cá nhân, tổ chức có liên quan phải lập tức thi hành khi nhận đƣợc quyết định này. Qua quá trình tìm hiểu quy định của pháp luật và thực tiễn áp dụng trong thực tế, từ đó cá nhân ngƣời viết rút ra những ý kiến đóng góp với mục đích góp một phần nhỏ vào việc hoàn thiện những mặt còn hạn chế trong việc áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời đƣợc quy định trong Bộ luật Tố tụng dân sự 2004, sửa đổi, bổ sung 2011 nói chung và áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại nói riêng. Do thời gian nghiên cứu và kiến thức pháp luật còn hạn chế nên bài viết còn nhiều thiếu sót, rất mong đƣợc sự đóng góp của quý Thầy, Cô và bạn đọc để bài viết đƣợc hoàn thiện hơn. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 55 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự KẾT LUẬN Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời là một phần nội dung quan trọng đƣợc quy định trong Bộ luật Tố tụng dân sự hiện hành thể hiện đƣợc sự tiến bộ trong hoạt động lập pháp của Nhà nƣớc ta, góp phần giử vững trật tự xã hội, đảm bảo công bằng dân chủ trong nhân dân đƣợc thực hiện một cách đầy đủ, để đạt đƣợc những thành tựu trên việc Tòa án ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời để đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp của đƣơng sự, đảm bảo đƣợc kết quả giải quyết vụ án khách quan, chính xác. Vì vậy, Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp Kinh doanh thƣơng mại có một vai trò quan trọng cho việc bảo vệ quyền và lợi ích của chủ thể kinh doanh, bản án của Tòa án đƣợc đảm bảo thi hành án, góp phần thúc đẩy sự phát triển của các doanh nghiệp vào phát triển nền kinh tế xã hội, đẩy mạnh tiến trình hội nhập kinh tế quốc tế. Do đó, việc nghiên cứu để làm sáng tỏa một cách khái quát và toàn diện về biện pháp khẩn cấp tạm thời là rất cần thiết. Qua việc nghiên cứu đề tài, ngƣời viết tập trung phân tích những quy định của pháp luật về các biện pháp khẩn cấp tạm thời cụ thể đƣợc áp dụng trong kinh doanh thƣơng mai, quyền và nghĩa vụ, trình tự, thủ tục cách thức giải quyết quyền yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại. Bênh cạnh đó có sự so sánh biện pháp khẩn cấp tạm thời trong Bộ luật Tố tụng dân sự hiện hành với các văn bản quy phạm pháp luật trƣớc đây và thực tiễn áp dụng pháp luật của của một số nƣớc cụ thể Bộ luật tố tụng dân sự Liêng bang nga. Từ đó, thấy đƣợc những thành tựu đạt đƣợc và những hạn chế trong việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời ở nƣớc ta để từ đó có hƣớng hoàn thiện ngày càng tốt hơn Qua kết quả nghiên cứu đề tài không những lý giải đƣợc cơ sở lý luận và cơ sở pháp lý của việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại tại Tòa án mà còn cho thấy những thiếu sót, cần phải tiếp tục bổ sung thêm hoặc phải có sự giải thích hƣớng dẫn cho phù hợp, đáp ứng đƣợc các yêu cầu đặt ra về mặt lý luận và thực tiễn hiện nay. Quy định của Bộ luật Tố tụng dân sự về quyền yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, trách nhiệm do áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời không đúng, các biện pháp khẩn cấp tạm thời cụ thể, thủ tục áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời,…đƣợc kiến nghị sửa đổi, bổ sung dựa trên những lập luận, cơ sở khoa học, ngoài ra chúng ta cũng cần đẩy mạnh hơn công tác tuyên truyền, phổ biến và giáo dục pháp luật trong nhân dân về biện pháp khẩn cấp tạm thời nói chung và áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại tại tòa án nói riêng ngày càng đi sâu vào đời sống nhân dân, thật sự trở thành công cụ hữu hiệu cho các chủ GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 56 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự thể trong kinh doanh thƣơng mại để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của mình, Tuy nhiên chúng ta cũng cần phải đào tạo, bồi dƣỡng về chuyên môn, nghiệp vụ cần thiết cho Thẩm phán nâng cao hiệu quả của việc bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của đƣơng sự trong vụ án kinh doanh thƣơng mại. Trên đây là những kết luận rút ra từ quá trình nghiên cứu đề tài “Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh, thương mại trong tố tụng dân sự” ngƣời viết có đƣa ra một số ý kiến khắc phục những hạn chế trên, với mục đích góp phần hoàn thiện pháp luật về lĩnh vực mình nghiên cứu. kết quả nghiên cứu đề tài hy vọng góp một phần nhỏ về mặt lý luận cũng nhƣ thực tiễn nhằm hoàn thiện Bộ luật Tố tụng dân sự, rất mong đƣợc sự đóng góp của quý thầy, cô để bài viết đƣợc hoàn thiện hơn. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 57 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự TÀI LIỆU THAM KHẢO ● Văn bản quy phạm pháp luật 1. Hiến pháp số 18/2013/L-CTN, thông qua ngày 28 tháng 11 năm 2013 có hiệu lực ngày 01 tháng 01 năm 2014. 2. Bộ luật Tố tụng Dân sự Liêng Bang Nga 2003, thông qua ngày 23 tháng 10 năm 2002 có hiệu lực thi hành ngày 01 tháng 02 năm 2003. 3. Bộ luật Tố tụng dân sự 2004 sửa đổi, bổ sung năm 2011 nƣớc cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam Luật số 65/2011/QH12, thông qua ngày 29 tháng 3 năm 2011 có hiệu lực ngày 01 tháng 01 năm 2012. 4. Bộ luật Dân sự số 33/2005/QH11, thông qua ngày 14 tháng 6 năm 2005 có hiệu lực ngày 01 tháng 01 năm 2006 . 5. Luật Thƣơng Mại số 36/2005/QH11, thông qua ngày 14 tháng 6 năm 2005 có hiệu lực ngày 01 tháng 01 năm 2006. 6. Luật Doanh Nghiệp 2005, sửa đổi, bổ sung năm 2009 Luật số 33/2005/L-CTN, thong qua ngày 12 tháng 12 năm 2005 có hiệu luật thi hành ngáy 01 thang 8 năm 2009. 7. Luật Sở hửu trí tuệ 2005, sửa đổi, bổ sung năm 2009 Luật số 36/2009/QH12, thông qua ngày 19 tháng 6 năm 2009 có hiệu lực thi hành ngày 01/01/2010. 8. Luật thi hành án dân sự 2008 Luật số 26/2008/QH12, thông qua ngày 14 tháng 11 năm 2008 có hiệu luật ngày 01 tháng 7 năm 2009. 9. Luật trọng tài thƣơng mại 2010 Luật số 54/2010/QH12, thông qua ngày 17 tháng 6 năm 2010 có hiệu luật thi hành ngày 01 tháng 01 năm 2011. 10. Nghị quyết số 02/2005/NQ- HĐTP ngày 27/4/2005 của Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao hƣớng dẫn thi hành một số quy định tại chƣơng VIII “ các biện phap khẩn cấp tạm thời” của Bộ luật Tố tụng Dân sự. 11. Nghị quyết số 03/2012/ NQ – HĐTP ngày 3/12/2012 của Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao về hƣớng dẫn thi hành một số quy định trong phần thứ nhất “ những quy định chung” của Bộ luật Tố tụng Dân sự đã đƣợc sửa đổi, bổ sung một số điều của Bộ luật Tố tụng Dân sự. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 58 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự 12. Nghị quyết số 04/2012/ NQ- HĐTP ngày 3/12/2012 của Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao về hƣớng dẫn thi hành một số quy định về “ chứng cứ và chứng minh” của Bộ luật Tố tụng Dân sự đã đƣợc sửa đổi, bổ sung theo luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Bộ luật Tố tụng Dân sự. ● Sách, báo, tạp chí 1. Trần Minh Tiến, Tra cứu Bộ luật Tố tụng Dân sự, Nxb, Tƣ pháp, Hà Nội năm 2006. 2. Tƣởng Duy Lƣợng, Pháp luật Tố tụng dân sự và thực tiễn áp dụng, Nxb, Chính trị quốc gia năm 2009. 3. Nguyễn Văn Tiến, Thẩm quyền xét xử của tòa án nhân dân đối với các vụ việc kinh doanh, thương mại theo pháp luật tố tụng dân sự Việt Nam, Nxb, Đại học quốc gia Thành Phố Hồ Chí Minh năm 2010. 4. Phan Trung Hiền, Để hoàn thành tốt luận văn ngành luật, Nxb Chính trị quốc gia năm 2011. 5. Nguyễn Thị Hoài Thƣơng, Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyêt tranh chấp kinh doanh thương mại tại Tòa án: Những vấn đề đặt ra cho việc hoàn thiện Bộ luật Tố tụng Dân sư, tạp chí Nhà nƣớc và Pháp luật, Viện Nhà nƣớc và Pháp luật, số 03/2010, tr/74. 6. Trần Anh Tuấn, Chế định biện pháp khẩn cấp tạm thời trong Bộ luật Tố tụng Dân sự Việt Nam, Tạp chí Luật học – Đại Học Luật Hà Nội, 04/2004, tr/89. 7. Trần Phƣơng Thảo, Nguyên tắc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong Tố tụng Dân sự Việt Nam, tạp chí Luật học số 04/2010, tr/26. 8. Nguyễn Thị Bích Thảo, Các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp về quyền sở trí tuệ tại Tòa án, tạp chí Nhà nƣớc và Pháp luật, số 09/2008, tr/50. ● Giáo trình 1. Trƣờng Đại Học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật Tố tụng dân sự Việt Nam, Nxb, Tƣ pháp, Hà Nội năm 2006. 2. Trƣơng Thanh Hùng, Giáo trình luật tố tụng dân sự, Khoa luật, Trƣờng Đại học Cần Thơ 2008. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 59 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự 3. Học Viện Tƣ Pháp, Giáo trình Luật tố tụng dân sự Việt Nam, Nxb Công an nhân dân năm 2008. ● Trang thông tin điện tử 1. Tƣởng Duy Lƣợng, Thẩm quyền của Tòa án nhân dân cấp huyện trong việc giải quyết các việc về dân sự, http://www.toaan.gov.vn/ebb_data/attach_file/Tai%20 lieu%20BLDS%20va%20NLTTDS%20-%20Giang%20edit.doc, [ truy cập ngay 27/9/2013]. 2. Trần Phƣơng Thảo, Chế định biện pháp khẩn cấp tạm thời, http://luatviet.net/Home/nghien-cuu-trao-doi/dan-su-to-tungdansu/2009/8372/Chedinh-bien-phap-khan-cap-tam-thoi.aspx. [ truy cập ngày 3/10/2014]. 3. Thống kê số liệu án – Tòa án nhân dân tối cao http://www.toaan.gov.vn/portal/page/portal/tandtc/5901712 [ truy cập ngày 10/11/2014]. 4. Thống kê số liệu án – Tòa án nhân dân tối cao http://www.toaan.gov.vn/portal/page/portal/tandtc/5901712 [ truy cập ngày 10/11/2014]. 5. Thống kê số liệu án – Tòa án nhân dân tối cao http://www.toaan.gov.vn/portal/page/portal/tandtc/5901712 [ truy cập ngày 10/11/2014]. 6. Thống kê số liệu án – Tòa án nhân dân tối cao http://www.toaan.gov.vn/portal/page/portal/tandtc/5901712 [ truy cập ngày 10/11/2014]. 7. Tòa án nhân dân tối cao, Tranh chấp kinh doanh thương mại và việc xác định thẩm quyền của Tòa án đối với tranh chấp kinh doanh thương mại, http://www.toaan.gov.vn/portal/page,portal/tandtc/baiviet?p_page_id=1754190&_ GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 60 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự cateid=1751909&article_details=1&item_id=26779894 [ truy câp ngày 15/10/2014]. 8. Trần Xuân Hiệp, Hậu quả pháp lý của quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời phong tỏa tài sản của người có nghĩa vụ, tạm chí Dân chủ và Pháp Luật, thi hành pháp luật, http://www.moj.gov.vn/tcdcpl/tintuc/Lists/sts/ThiHanhPhapLuat/View_detail.aspx ?itemid=383 [truy cập ngày 15/10/2014]. 9. Nguyễn Trọng Tài, Bất cập trong việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời theo Bộ luật Tố tụng dân sự, http://www.moj.gov.vn/tcdcpl/tintuc/Lists/CaiCachTuPhap/View_detil.aspx?ItemI D=365, [ truy cập ngày 22/10/2014]. 10. Lê Thị Thu Hằng, Các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong Tố tụng dân sự Việt Nam, http://dl.vnu.edu.vn/bitstream/111264/1/00050001962.pdf, [truy cập ngày 20/10/2014]. 11. Tòa án nhân dân tối cao, Thủ tục khởi kiện vụ án kinh tế- kinh doanh thương mại, http://www.toaan.gov.vn/portal/page/portal/tandtc/11813238?p_page_id=1181323 8&pers_id=1751922&item_id=17103556&p_details=1, [ truy cập ngày 20/10/2014]. 12. Nguyễn Minh Đức, Cơ chế và kiến nghị hoàn thiện giải quyết tranh chấp trong kinh doanh bằng Tòa Kinh tế, http://moj.gov.vn/ct/tintuc/Pages/nghien-cuu-traodoi.aspx?ItemID=4410, [ truy cập ngày 20/10/2014]. GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 61 SVTH: Phan Thị Kim Loan [...].. .Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự 1.1.2 Đặc điểm của biện pháp khẩn cấp tạm thời Trong quá trình giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại, biện pháp khẩn cấp tạm thời là biện pháp mà Tòa án quyết định áp dụng để giải quyết vụ án dân sự, bảo vệ bằng chứng hoặc để bảo đảm thi hành án Đặc điểm nổi bậc của biện pháp khẩn cấp tạm. .. với các biện pháp giải quyết khác của Tòa án nhƣ biện pháp hòa giải, biện pháp chứng minh…Các biện pháp tố tụng khác đó không có tính khẩn cấp còn biện pháp khẩn cấp tạm thời trong tố tụng Tòa án luôn thể hiện tính khẩn cấp và chính thuộc tính khẩn cấp này dẫn đến thuộc tính thứ hai, tính tạm thời của biện pháp khẩn cấp tạm thời trong tố tụng Tòa án khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại Thứ... doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự thực hiện biện pháp bảo đảm, thì Thẩm phán ra ngay quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời1 1 1.2.2 Yêu cầu khi áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại 1.2.2.1 Đảm bảo quyền tự định đoạt Trong hoạt động tố tụng giải quyết tranh chấp tại Tòa án nhân dân, việc áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời có thể dựa... kiện kinh tế phát triển nhƣ ngày nay, biện pháp khẩn cấp tạm thời ngày càng trở thành công cụ pháp lý hữu hiệu để các đƣơng sự trong kinh doanh thƣơng mại bảo vệ quyền lợi hợp pháp của mình trong kinh doanh 1.2 Phân loại và yêu cầu áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại 1.2.1 Phân loại biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh. .. định pháp luật liên quan cũng còn nhiều bất cập khó khăn cho việc áp dụng giải quyết các vụ án trong thực tế GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 24 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự CHƢƠNG 2 QUY ĐỊNH CỦA BỘ LUẬT TỐ TỤNG DÂN SỰ VỀ ÁP DỤNG BIỆN PHÁP KHẨN CẤP TẠM THỜI TRONG GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP KINH DOANH THƢƠNG MẠI Để... Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự hành án Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời ngăn chặn đƣợc việc bị đơn tẩu tán tài sản, giữ đƣợc tài sản để bảo đảm cho việc thi hành án, quyết định của Tòa án sau này Thứ tư, các biện pháp khẩn cấp tạm thời có ý nghĩa về mặt kinh tế: Do mục đích hàng đầu của biện pháp khẩn cấp tạm thời trong tranh. .. Pháp luật Tố tụng Dân sự và thực tiễn xét xử, Nxb, Chính trị Quốc gia năm 2009, tr/236 GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 28 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự Bên yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời phải thực hiện biện pháp bảo đảm theo quy định của pháp luật thì Tòa án mới ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn. .. hợp pháp Để tránh tình trạng các chủ thể trong kinh doanh GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 31 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự thƣơng mại lạm dụng quyền yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời gây khó khăn cho bên bị áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời làm ảnh hƣởng đến quyền lợi của họ, mỗi bên đƣơng sự khi. .. 25 Tƣởng Duy Lƣợng, Pháp luật Tố tụng Dân sự và thực tiễn xét xử, Nxb, Chính trị Quốc gia năm 2009, tr/235 GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 27 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự Ngƣời yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời đã thực hiện biện pháp bảo đảm Đƣơng sự yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp cấm thay đổi hiện... Thƣơng, Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại tại Tòa án: Những vấn đề đặt ra cho việc hoàn thiện Bộ luật Tố tụng Dân sự , tạp chí Nhà nƣớc và Pháp luật, Viện Nhà nƣớc và Pháp luật, số 3/2010, tr/76 GVHD: Thân Thị Ngọc Bích 18 SVTH: Phan Thị Kim Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời khi giải quyết tranh chấp kinh doanh thƣơng mại trong tố tụng dân sự cầu ... Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời giải tranh chấp kinh doanh thƣơng mại tố tụng dân 1.1.2 Đặc điểm biện pháp khẩn cấp tạm thời Trong trình giải tranh chấp kinh doanh thƣơng mại, biện pháp khẩn. .. Loan Áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời giải tranh chấp kinh doanh thƣơng mại tố tụng dân CHƢƠNG QUY ĐỊNH CỦA BỘ LUẬT TỐ TỤNG DÂN SỰ VỀ ÁP DỤNG BIỆN PHÁP KHẨN CẤP TẠM THỜI TRONG GIẢI QUYẾT TRANH. .. cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời giải tranh chấp kinh doanh thƣơng mại 1.2.1 Phân loại biện pháp khẩn cấp tạm thời giải tranh chấp kinh doanh thƣơng mại 1.2.1.1 Biện pháp khẩn cấp tạm thời