TIỂU LUẬN PHÁP LUẬT VỀ VỐN CỦA THƯƠNG NHÂN

Việt Nam đang trong tiến trình hội nhập kinh tế quốc tế một cách mạnh mẽ, chính vì thế các doanh nghiệp Việt Nam muốn tồn tại và cạnh tranh với các đối thủ trong và ngoài nước thì điều kiện vốn là một trong những yêu cầu tiên quyết của các doanh nghiệp, việc tăng giảm vốn của các doanh nghiệp là vấn đề đáng quan tâm. Tuy nhiên, nhìn vào thực tế hiện nay quy định của pháp luật hiện nay về vấn đề vốn đối với các thương nhân nói chung còn một số bất cập cần phải bàn. Vậy đó là những bất cập nào? Giải pháp nào để khắc phục những hạn chế pháp của pháp luật hiện hành, tạo điều kiện cho các doanh nghiệp phát huy tối đa khả năng phát triển trong tình hình hiện nay. Để làm rõ các vấn đề trên, Nhóm nghiên cứu chọn đề tài tiểu luận “Pháp luật về vốn của thương nhân”.

Pháp luật về vốn của thương nhân

MỤC LỤC

PHẦN MỞ ĐẦU 3

Chương 1 Khái quát về vốn của thương nhân 5

1.1 Những vấn đề chung về vốn của thương nhân 5

1.1.1 Khái niệm, đặc trưng và vai trò của vốn 5

1.1.1.1 Khái niệm 5

1.1.1.2 Đặc trưng cơ bản của vốn 5

1.1.1.3 Vai trò của vốn 6

1.2 Phân loại vốn: 6

1.2.1 Theo loại hình hoạt động kinh doanh 7

1.2.1.1 Vốn điều lệ 7

1.2.1.2 Vốn đầu tư 7

1.2.2 Phân loại theo vốn của chủ sở hữu: 8

1.2.2.1 Vốn đầu tư ban đầu 8

1.2.2.2 Vốn phát sinh trong quá trình kinh doanh 8

1.2.2.3 Vốn chủ sở hữu tự bổ sung 8

1.3 Vốn huy động 8

1.3.1 Vốn vay 8

1.3.2 Vốn liên doanh, liên kết 9

1.3.3 Vốn tín dụng thương mại: 9

1.3.4 Vốn tín dụng thuê mua 9

1.4 Những hình thức huy động vốn phổ biến 10

1.4.1 Từ chủ sở hữu 10

1.4.2 Từ vốn vay 10

Chương 2 Quy định của pháp luật hiện hành về vốn của thương nhân 13

2.1 Vốn điều lệ 13

2.1.1 Vốn điều lệ của công ty TNHH một thành viên 13

2.1.1.1 Khái niệm 13

2.1.1.2 Trường hợp tăng vốn điều lệ 14

2.1.1.3 Trường hợp giảm vốn điều lệ 14

2.1.2 Vốn điều lệ của công ty TNHH hai thành viên trở lên 15

2.1.2.1 Khái niệm 15

2.1.2.2 Trường hợp tăng vốn điều lệ 16

2.1.2.3 Trường hợp giảm vốn điều lệ 17

2.1.3 Vốn điều lệ của công ty cổ phần 19

2.1.3.1 Khái niệm 19

2.1.3.2 Quy định về tăng vốn điều lệ 20

2.1.3.3 Quy định về giảm vốn điều lệ 25

2.1.4 Vốn điều lệ của hợp tác xã 26

2.1.4.1 Khái niệm 27

2.1.4.2 Trường hợp tăng, giảm vốn điều lệ 27

2.1.5 Vốn điều lệ trong Công ty hợp danh 29

2.1.6 Quy đinh về vốn của một số thương nhân khác 31

2.1.6.1 Vốn của Doanh nghiệp tư nhân 31

2.1.6.2 Vốn của Hộ kinh doanh 33

2.2 Vốn pháp định 34

2.2.1 Khái niệm 34

2.2.2 Những ngành nghề kinh doanh cần vốn pháp định 34

Chương 3 Một số bất cập trong quy định của pháp luật hiện hànhf về vốn của thương nhân và đề xuất giải pháp 38

3.1 Một số bất cập về vốn của thương nhân 38

3.2 Đề xuất giải pháp 39

3.3 Những điểm mới được dự thảo trong Luật Doanh nghiệp sửa đổi 2014: 40

KẾT LUẬN 42

DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT 43

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 44

Pháp luật về vốn của thương nhân

về vấn đề vốn đối với các thương nhân nói chung còn một số bất cập cần phải bàn Vậy đó là những bất cập nào? Giải pháp nào để khắc phục những hạn chế pháp của pháp luật hiện hành, tạo điều kiện cho các doanh nghiệp phát huy tối đa khả năng phát triển trong tình hình hiện nay Để làm rõ các vấn đề trên, Nhóm

nghiên cứu chọn đề tài tiểu luận “Pháp luật về vốn của thương nhân”

2 Tình hình nghiên cứu

Qua nghiên cứu, chúng tôi nhận thấy vấn đề vốn của thương nhân đã và đang phát sinh nhiều vấn đề không phù hợp với thực tế hiện nay, trên nhiều tạp chí, diễn đàn…đã có những ý kiến đóng góp nhưng vẫn chưa có một công trình nào phân tích một cách cơ bản, có hệ thống và toàn diện Vì vậy đề tài “Pháp luật

về vốn của thương nhân” là có tính cấp thiết

3 Mục đích, đối tượng và phạm vi nghiên cứu

Mục đích nghiên cứu

Nghiên cứu có hệ thống những vấn đề lý luận, pháp lý và thực tiễn về các quy định về vốn của thương nhân trong quy định của pháp luật hiện hành trong Luật doanh nghiệp 2005, Luật hợp tác xã 2012 và các văn bản có liên quan Trên

cơ sở đó, dựa vào quan điểm và định hướng của Đảng và Nhà nước để làm sang

tỏ cơ sở lý luận, những vấn đề phát sinh hiện nay trong thực tế Qua việc rút ra được những bất cập và đề ra một số giải pháp nhằm nâng cao hoạt động xây dựng pháp luật về vốn của thương nhân, đặc biệt là đối chiếu một số điểm mới với dự thảo Luật doanh nghiệp sửa đổi, bổ sung năm 2014

Đối tượng nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của đề tài là những quy định của pháp luật về vốn của thương nhân, những quy định trong việc tăng giảm vốn và những bất cập, giải pháp đề xuất phù hợp với tình hình hiện tại

Phạm vi nghiên cứu

Tiểu luận tập trung nghiên cứu quy định của pháp luật doanh nghiệp và các quy định có liên quan đến vấn đề vốn của thương nhân được quy định cụ thể

trong Luật Doanh nghiệp 2005 và Luật hợp tác xã 2012, từ đó đề ra các giải pháp

4 Phương pháp nghiên cứu

Để thực hiện đề tài, chúng tôi tiếp cận lý thuyết, các quy định của pháp luật

về vốn của thương nhân Bên cạnh đó, đề tài sử dụng phương pháp nghiên cứu phân tích luật viết, phương pháp so sánh, phương pháp thống kê, kết hợp với phương pháp quy nạp, diễn dịch được sử dụng trong nghiên cứu

5 Bố cục

Bên cạnh các phần mở đầu, kết luận, bảng các từ viết tắt, tài liệu tham khảo Nội dung cụ thể gồm 3 chương:

Chương 1 Khái quát về vốn của thương nhân

Chương 2 Quy định của pháp luật hiện hành về vốn của thương nhân Chương 3 Một số bất cập trong quy định của pháp luật hiện hành về vốn của thương nhân và đề xuất giải pháp

Pháp luật về vốn của thương nhân

Trang 5

Chương 1 Khái quát về vốn của thương nhân

1.1 Những vấn đề chung về vốn của thương nhân

1.1.1 Khái niệm, đặc trưng và vai trò của vốn1

Mỗi thương nhân muốn thành lập thì điều kiện tiên quyết là cần có số vốn tối thiểu ban đầu theo quy định của pháp luật, trong quá trình hoạt động sản xuất kinh doanh trong bất cứ lĩnh vực, ngành nghề nào cũng cần phải có vốn Có thể thấy vốn có vai trò vô cùng quan trọng đối với sự hình thành và phát triển của một thương nhân, là yếu tố không thể thiếu của quá trình sản xuất kinh doanh, là yếu tố cơ bản để thương nhân tồn tại và cạnh tranh

Trong nền kinh tế thị trường hiện nay, vốn được quan niệm là toàn bộ những giá trị ứng ban đầu của doanh nghiệp vào các quá trình sản xuất tiếp theo

1.1.1.2 Đặc trưng cơ bản của vốn

- Vốn là một quỹ tiền tệ đặc biệt, xuất hiện trước khi diễn ra các hoạt động sản xuất kinh doanh

- Vốn phải đại diện cho một lượng tài sản nhất định, nghĩa là vốn được biểu hiện bằng giá trị của tài sản hữu hình (vật tư, máy móc, thiết bị, đất đai…) hoặc tài sản vô hình (thương hiệu, bí quyết công nghệ, các phát minh, sáng chế, lợi thế thương mại…)

- Vốn phải vận động sinh lời, đạt được mục tiêu kinh doanh của doanh nghiệp Tức là phải sinh ra tiền, dù trong quá trình hoạt động sản xuất, nó được biểu hiện dưới dạng hữu hình hay vô hình thì kết thúc phải biểu hiện là tiền Cách vận động và phương thức vận động của vốn do phương thức đầu tư kinh doanh quyết định

- Vốn phải được tích tụ và tập trung đến một lượng nhất định thì mới có khả năng phát huy tác dụng khi đầu tư vào lĩnh vực kinh tế, đặt biệt là trong lĩnh vực sản xuất kinh doanh

1 Thư viện học liệu mở Việt Nam: Vốn và vai trò của vốn đối với doanh nghiệp,

http://voer.edu.vn/m/von-va-vai-tro-cua-von-doi-voi-doanh-nghiep/91875f8e, [truy cập ngày 25/11/14 ]

- Vốn có giá trị về mặt thời gian Đây là đặc trưng có vai trò quan trọng khi

bỏ vốn vào đầu tư và tính hiệu quả khi sử dụng vốn

- Vốn phải gắn liền với chủ sở hữu nhất định Vốn sẽ không được đưa ra để đầu tư khi mà chủ sở hữu nghĩ về một sự đầu tư không có lợi nhuận

- Vốn được xem như một loại hàng hóa đặt biệt có thể mua bán quyền sử dụng trên thị trường vốn và thị trường tài chính

1.1.1.3 Vai trò của vốn

* Về kinh tế :

- Thương nhân dù hoạt động kinh doanh với bất kỳ quy mô nào, lĩnh vực nào cũng cần phải có một lượng vốn nhất định, vốn là tiền đề cho sự ra đời và phát triển của một thương nhân

- Vốn đảm bảo cho hoạt động sản xuất kinh doanh diễn ra thường xuyên liên tục Trong nền kinh tế thị trường với sự cạnh tranh ngày càng gay gắt như hiện nay, muốn thể hiện năng lực và xác lập vị thế trên thương trường thì đòi hỏi thương nhân phải có một lượng vốn đủ lớn

- Vốn là yếu tố quyết định đến việc mở rộng phạm vi hoạt động sản xuất của doanh nghiệp nói riêng và thương nhân nói chung Để có thể tiến hành tái sản xuất, sau một chu kỳ kinh doanh vốn phải sinh lời, tức là hoạt động kinh doanh phải có lãi, đảm bảo nguồn vốn ban đầu được bảo toàn và phát triển Đó là cơ sở

để tiếp tục đầu tư mở rộng phạm vi sản xuất, thị trường tiêu thụ ngày càng lớn, nâng cao vị thế trên thương trường

* Về pháp lý:

- Thương nhân muốn đăng ký thành lập thì điều kiện đầu tiên là phải có một lượng vốn nhất định, nếu không đáp ứng được điều kiện về vốn theo quy định thì thương nhân không đủ điều kiện để thành lập và hoạt động Trong quá trình hoạt động nếu số vốn không đạt điều kiện mà pháp luật quy định thì doanh nghiệp có thể bị tuyên bố chấm dứt hoạt động như phá sản, giải thể, sáp nhập… Như vậy vốn là cơ sở quan trọng để xác định địa vị pháp lý của doanh nghiệp trước pháp luật

1.2 Phân loại vốn:

Vốn là một trong những điều kiện để một doanh nghiệp được xác định là tồn tại hợp pháp, có đủ tư cách pháp lý trên thị trường Nó chính là điều kiện về tài sản khi muốn thành lập doanh nghiệp Để có thể dễ dàng tìm hiểu hơn về vốn của doanh nghiệp, chúng ta phải phân loại vốn nhằm nắm được đặc trưng của tùng loại vốn theo quy định của pháp luật Tùy vào mục đích và từng loại hình hoạt động, vốn được phân loại theo nhiều hình thức khác nhau:

Pháp luật về vốn của thương nhân

Trang 7

1.2.1 Theo loại hình hoạt động kinh doanh

Người thành lập doanh nghiệp phải đăng ký tài sản đầu tư vào kinh doanh,

số tài sản này được ghi thành vốn điều lệ đối với những doanh nghiệp có điều lệ hoặc vốn đầu tư đối với doanh nghiệp tư nhân, hộ kinh doanh Đăng ký tài sản khi thành lập doanh nghiệp là điều kiện bắt buộc đối với mọi doanh nghiệp, bởi

vì tài sản là cơ sở vật chất cho việc thực hiện những nghĩa vụ kinh tế của doanh nghiệp trong quá trình hoạt động kinh doanh.2

1.2.1.1 Vốn điều lệ

Theo quy định tại Luật doanh nghiệp hiện hành: “Vốn điều lệ là số vốn do các thành viên, cổ đông góp hoặc cam kết góp trong một thời hạn nhất định và được ghi vào Điều lệ công ty” 3

Trong Dự thảo Luật doanh nghiệp quy định: “Vốn điều lệ là tổng giá trị tài sản do các thành viên đã góp hoặc cam kết góp khi thành lập doanh nghiệp đối với công ty hợp danh và công ty trách nhiệm hữu hạn; là tổng giá trị mệnh giá cổ phần đã bán hoặc đã được đăng ký mua khi thành lập doanh nghiệp đối với công

ty cổ phần”.4

Như vậy, ở Dự thảo Luật doanh nghiệp không nói chung tổng giá trị tài sản như tại khoản 6 Điều 4 Luật doanh nghiệp hiện hành mà nó phân ra giữa vốn điều lệ của công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn với công ty cổ phần Trong đó tài sản trong công ty cổ phần được nêu cụ thể đó là giá trị mệnh giá cổ phần đã bán hoặc đã được đăng ký mua khi thành lập doanh nghiệp

1.2.1.2 Vốn đầu tư

Vốn đầu tư là tiền và các tài sản hợp pháp khác để thực hiện các hoạt động đầu tư theo hình thức đầu tư trực tiếp hoặc đầu tư gián tiếp 5 Khoản 1 Điều 2 Nghị định số 108/2006/NĐ – CP ngày 22/9/2006 quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Luật đầu tư quy định: “Vốn đầu tư là đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi và các tài sản hợp pháp khác để thực hiện hoạt động đầu tư theo hình thức đầu tư trực tiếp hoặc đầu tư gián tiếp Tài sản hợp pháp gồm:

a) Cổ phần, cổ phiếu hoặc các giấy tờ có giá khác;

b) Trái phiếu, khoản nợ và các hình thức vay nợ khác;

2 Nguyễn Hợp Toàn, Khoa Luật trường Đại học kinh tế quốc dân, giáo trình “Pháp luật kinh tế”, NXB

Đại học kinh tế quốc dân, Hà Nội (2008)

3 Luật Doanh Nghiệp 2005, sửa đổi, bổ sung 2009, Điều 4, khoản 6

4 Dự thảo Luật doanh nghiệp 2014, Điều 4, khoản 6

5 Luật Đầu tư 2005, Điều 3, khoản 9

c) Các quyền theo hợp đồng, bao gồm cả hợp đồng chìa khóa trao tay, hợp đồng

xây dựng, hợp đồng quản lý, hợp đồng phân chia sản phẩm hoặc doanh thu;

d) Các quyền đòi nợ và quyền có giá trị kinh tế theo hợp đồng;

đ) Công nghệ và quyền sở hữu trí tuệ, bao gồm cả nhãn hiệu thương mại,

kiểu dáng công nghiệp, sáng chế, tên thương mại, nguồn gốc hoặc tên gọi xuất

xứ;

e) Các quyền chuyển nhượng, bao gồm cả các quyền đối với thăm dò và

khai thác tài nguyên;

g) Bất động sản; quyền đối với bất động sản, bao gồm cả quyền cho thuê,

chuyển nhượng, góp vốn, thế chấp hoặc bảo lãnh;

h) Các khoản lợi tức phát sinh từ hoạt động đầu tư, bao gồm cả lợi nhuận, lãi

cổ phần, cổ tức, tiền bản quyền và các loại phí;

i) Các tài sản và quyền có giá trị kinh tế khác theo quy định của pháp luật và

điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên”

1.2.2 Phân loại theo vốn của chủ sở hữu:

1.2.2.1 Vốn đầu tư ban đầu: là tổng giá trị tài sản lần đầu mà chủ doanh

nghiệp hoặc các thành viên đóng góp để đầu tư vào kinh doanh khi đăng ký thành

lập doanh nghiệp

1.2.2.2 Vốn phát sinh trong quá trình kinh doanh: Đây là nguồn vốn

xuất phát từ hoạt động kinh doanh có lãi Khi hoạt động kinh doanh tốt thì sẽ có

lợi nhuận, phần lợi nhuận có thể dùng để huy động vốn, giảm bớt sự phụ thuộc

của doanh nghiệp vào các nguồn vốn bên ngoài

1.2.2.3 Vốn chủ sở hữu tự bổ sung: là nguồn vốn từ việc các chủ sở hữu

tự đưa thêm tài sản của cá nhân mình góp vào phần vốn của doanh nghiệp để bổ

sung cho nguồn vốn hiện có của doanh nghiệp nhằm thực hiện tốt hoạt động kinh

doanh hoặc mở rộng quy mô sản xuất kinh doanh

1.3 Vốn huy động

Ngoại trừ nguồn vốn của chủ sở hữu doanh nghiệp góp vào lúc đầu khi

thành lập doanh nghiệp thì trong quá trình doanh nghiệp tiến hành hoạt động sản

xuất kinh doanh có thể phát sinh thêm nhiều chi phí sản xuất hoặc doanh nghiệp

muốn mở rộng quy mô sản xuất của mình hơn lúc ban đầu Vì vậy, nếu chỉ có

nguồn vốn của các chủ sở hữu góp vào sẽ không đủ, mặt khác nguồn lực tài

chính của cá nhân các chủ sở hữu cũng có hạn cho nên doanh nghiệp cần phải bổ

sung thêm vốn bằng cách huy động từ các nguồn vốn bên ngoài Các nguồn vốn

huy động chủ yếu là:

1.3.1 Vốn vay: có thể vay từ ngân hàng, các tổ chức tín dụng, các cá nhân,

đơn vị kinh tế Ngoài ra, việc phát hành trái phiếu đối với một số thương nhân

Pháp luật về vốn của thương nhân

Trang 9

được pháp luật quy định cũng là một nguốn vốn vay quan trọng, dễ sử dụng đáp ứng được nhu cầu vay vốn dài hạn

1.3.2 Vốn liên doanh, liên kết: Các cơ sở kinh doanh có thể liên kết, hợp

tác với nhau để huy động mở rộng hoạt động sản xuất kinh doanh

1.3.3 Vốn tín dụng thương mại: là hình thức sử dụng vốn lẫn nhau giữa

các doanh nghiệp, tổ chức kinh tế được thể hiện dưới hình thức các doanh nghiệp mua chịu hàng hóa và dịch vụ lẫn nhau

1.3.4 Vốn tín dụng thuê mua:

Tín dụng thuê mua là quan hệ tín dụng giữa công ty tài chính với người sản xuất kinh doanh được thể hiện dưới hình thức cho thuê tài sản cố định.6 Thuê mua là hình thức cho vay tài sản thông qua một hợp đồng tín dụng thuê mua qua

đó người cho thuê chuyển giao tài sản thuộc quyền sở hữu của mình cho người đi thuê sử dụng và ngưòi thuê có trách nhiệm thanh toán tiền thuê trong suốt thời hạn thuê và có thể đựoc quyền sở hữu tài sản thuê, được quyền mua tài sản thuê hoặc được quyền thuê tiếp theo các điều kiện đã được hai bên thoả thuận

* Tài sản thuê bao gồm cả động sản và bất động sản :

- Động sản chủ yếu gồm máy móc thiết bị, phương tiện, dây chuyền công nghệ…

- Bất động sản chủ yếu là cửa hàng, văn phòng làm việc, cơ sở sản xuất…

Về mặt pháp lý, tài sản thuê thuộc quyền sở hữu của người cho thuê, còn đi thuê chỉ được quyền sử dụng Vì vậy, người đi thuê không đựơc bán chuyển nhượng cho người khác Song họ được hưởng những lợi ích do việc sử dụng tài sản đó đem lại, đồng thời chịu phần vốn rủi ro có liên quan đến tài sản.7

Ngoài các nguồn vốn trên, Luật doanh nghiệp hiện hành có quy định về vốn

pháp định là “mức vốn tối thiểu phải có theo quy định của pháp luật để thành lập doanh nghiệp” 8 Về bản chất vốn pháp định không phải là vốn kinh doanh, không phải là vốn của thương nhân Đây là mức vốn tối thiểu do pháp luật quy định để được kinh doanh ngành nghề Do vậy vốn kinh doanh chỉ có thể bằng hoặc cao hơn vốn pháp định

6 Thư viện Học liệu mở Việt Nam: Khái niệm, đặc điểm,các hình thức tín dụng trung - dài hạn, https://voer.edu.vn/m/khai-niem-dac-diemcac-hinh-thuc-tin-dung-trung-dai-han/3662c9f4, [truy cập 25/11/2014]

7 Thư viện Học liệu mở Việt Nam: Khái niệm, đặc điểm,các hình thức tín dụng trung - dài hạn, https://voer.edu.vn/m/khai-niem-dac-diemcac-hinh-thuc-tin-dung-trung-dai-han/3662c9f4, [truy cập 25/11/2014]

8 Luật Doanh nghiệp 2005 sửa đổi, bổ sung 2009, khoản 7 Điều 4

1.4 Những hình thức huy động vốn phổ biến

1.4.1 Từ chủ sở hữu

- Vốn góp ban đầu: Là nguồn vốn do chủ sở hữu hoặc các thành viên đóng

góp Tùy theo hình thức của thương nhân mà chủ sở hữu có thể là cá nhân hay nhiều cá nhân, một tổ chức hay nhiều tổ chức hoặc do các bên tham gia liên doanh góp vốn Đối với loại hình hợp tác xã, công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần vốn góp ban đầu được gọi là vốn điều lệ

- Từ lợi nhuận để lại: Đây là nguồn vốn xuất phát từ hoạt động kinh doanh

có lãi Đây là nguồn quan trọng giúp giảm chi phí và giảm sự phụ thuộc từ nguồn vốn bên ngoài Khi hoạt động kinh doanh tốt thì sẽ có lợi nhuận, ngược lại khi

tình hình kinh doanh khó khăn thì không thể huy động nguồn vốn này

- Phát hành cổ phần: Trong các thương nhân chỉ công ty cổ phần được huy

động vốn bằng hình thức này Khoản 3 Điều 77 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: “công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán các loại để huy động vốn”, khi huy động vốn bằng hình thức này doanh nghiệp phải đạt điều kiện như

sau: “Doanh nghiệp có vốn điều lệ đã góp tại thời điểm đăng ký chào bán từ 10

tỷ đồng Việt Nam trở lên tính theo giá trị ghi trên sổ kế toán; hoạt động kinh doanh của năm kiền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi; Có phương án phát hành và phương án sử dụng vốn thu được từ đợt chào bán được Đại hội đồng cổ đông thông qua” 9

1.4.2 Từ vốn vay

- Tín dụng ngân hàng: Là việc sử dụng vốn tạm thời giữa ngân hàng và

các tổ chức cá nhân theo nguyên tắc hoàn trả nhằm thỏa mãn nhu cầu về vốn của doanh nghiệp và cá nhân Tín dụng ngân hàng gồm các loại sau:

Tín dụng ngắn hạn: là hình thức cấp tín dụng có thời hạn dưới 01 năm Tín dụng trung hạn: là hình thức cấp tín dụng có thời hạn từ 01 đến 05 năm Tín dụng dài hạn: là hình thức cấp tín dụng có thời hạn trên 05 năm

Đây là nguồn huy động vốn vô cùng quan trọng Ngân hàng với vai trò là một trung gian tài chính trên thị trường, có thể cung cấp đáp ứng hầu hết các nhu cầu về vốn trong mọi thời điểm từ ngắn hạn, trung hạn và dài hạn Một doanh nghiệp có kế hoạch sản xuất kinh doanh và kế hoạch trả nợ tốt thì có thể huy

động vốn từ nguồn tín dụng này

- Tín dụng thương mại: Là loại tín dụng phổ biến trong nền kinh tế thị

trường, đó là các quan hệ mua bán chịu, trả chậm hay trả góp Đây là một

9 Luật chứng khoán 2006, khoản 1 Điều 12

Pháp luật về vốn của thương nhân

đó là kỳ phiếu và hối phiếu

+ Kỳ phiếu thương mại: là do người mua chịu phát hành ra để cam kết trả một món nợ tiền nhất định khi đến hạn cho người bán

+ Hối phiếu: là do người bán chịu phát hành ra để ra lệnh cho người mua chịu trả số tiền nhất định cho người hưởng thụ khi món nợ đáo hạn.10

- Tín dụng thuê mua: là phương thức tài trợ thông qua hợp đồng giữa bên

cho thuê và bên thuê Tín dụng thuê mua có 02 phương thức giao dịch là thuê vận hành và thuê tài chính

Thuê vận hành (thuê hoạt động): là hình thức cho thuê tài sản theo đó bên

thuê sử dụng tài sản cho thuê trong 01 thời gian nhất định và sẽ trả lại tài sản đó cho bên cho thuê khi kết thúc thời hạn thuê tài sản Bên cho thuê giữ quyền sở hữu tài sản cho thuê và nhận tiền cho thuê theo hợp đồng 11

Thuê tài chính: là hoạt động cấp tín dụng trung hạn, dài hạn trên cơ sở hợp

đồng cho thuê tài chính giữa bên cho thuê tài chính với bên thuê tài chính Bên cho thuê tài chính cam kết mua tài sản cho thuê tài chính theo yêu cầu của bên thuê tài chính và nắm giữ quyền sở hữu đối với tài sản cho thuê tài chính trong suốt thời hạn cho thuê Bên thuê tài chính sử dụng tài sản thuê tài chính và thanh toán tiền thuê trong suốt thời hạn thuê quy định trong hợp đồng cho thuê tài chính12

- Phát hành trái phiếu, tín phiếu:

+ Trái phiếu là loại chứng khoán xác nhận quyền và lợi ích hợp pháp của người sở hữu đối với một phần vốn nợ của tổ chức phát hành13 Đây là một phiếu

vay nợ dài hạn thường với một lãi suất cố định Trái phiếu là một kênh huy động vốn, tăng lượng hàng hóa trên thị trường chứng khoán, có tính linh hoạt tương đối, có khả năng thanh khoản cao, việc phát hành trái phiếu giúp doanh nghiệp sử dụng nguồn vốn được dài hạn và ổn định

+ Tín phiếu là một loại trái phiếu ngắn hạn dưới 12 tháng, thường ít được sử dụng

Thương nhân là công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn mới được quyền phát hành trái phiếu, tín phiếu

Pháp luật về vốn của thương nhân

* Ý nghĩa của vốn điều lệ:

- Vốn điều lệ là sự cam kết mức trách nhiệm bằng vật chất của các thành viên với khách hàng, đối tác, cũng như đối với doanh nghiệp;

- Vốn điều lệ vốn đầu tư cho hoạt động của doanh nghiệp;

- Là cơ sở để phân chia lợi nhuận cũng như rủi ro trong kinh doanh đối với các thành viên góp vốn

So với Luật Doanh nghiệp 2005 thì Dự thảo luật Doanh nghiệp quy định về vốn điều lệ cụ thể hơn cho từng loại hình doanh nghiệp, theo đó thì:

Vốn điều lệ của công ty hợp danh và công ty trách nhiệm hữu hạn là tổng giá trị tài sản do các thành viên đã góp hoặc cam kết góp khi thành lập doanh nghiệp Quy định này không có gì khác so với quy định của Luật doanh nghiệp

2005

Riêng đối với vốn điều lệ của công ty cổ phần thì so với Luật Doanh nghiệp

2005 Dự thảo quy định khác hơn ở chổ vốn điều lệ là tổng giá trị mệnh giá cổ phần đã bán hoặc đã được đăng ký mua khi thành lập doanh nghiệp chứ không phải là số vốn do các cổ đông góp hoặc cam kết góp trong một thời hạn nhất định Quy định này nhằm hạn chế tình trạng vốn “ảo” trong công ty cổ phần

2.1.1 Vốn điều lệ của công ty TNHH một thành viên

2.1.1.1 Khái niệm

Theo quy định tại Điều 6 khoản 2 của Nghị định 102/2010/NĐ-CP ngày

01/10/2010 hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật Doanh nghiệp thì:

“Vốn điều lệ của công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên là tổng giá trị số vốn do chủ sở hữu đã góp hoặc cam kết góp trong một thời hạn cụ thể và đã được ghi vào Điều lệ công ty” 14

Vốn điều lệ của công ty TNHH một thành viên là con số được xác định bởi

số vốn mà chủ sở hữu công ty đã góp hoặc cam kết góp vào Theo quy định tại Điều 65 Luật Doanh nghiệp thì chủ sở hữu công ty có nghĩa vụ góp vốn đầy đủ

và đúng hạn như đã cam kết Thời hạn chủ sở hữu công ty phải góp đủ số vốn đã

14 Khoản 2 Điều 6 NĐ 102/2010/NĐ-CP

cam kết vào vốn điều lệ không quá 36 tháng, kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Trong trường hợp không góp đủ và đúng hạn số vốn

đã cam kết thì chủ sở hữu công ty phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty

2.1.1.2 Trường hợp tăng vốn điều lệ

* Hình thức, điều kiện tăng vốn: Chủ sở hữu công ty TNHH một thành

viên sẽ quyết định hình thức tăng và mức tăng vốn điều lệ Theo định tại khoản 2 Điều 76 Luật Doanh nghiệp 2005 thì công ty TNHH một thành viên tăng vốn điều lệ bằng các hình thức sau:

- Chủ sở hữu công ty đầu tư thêm vốn: trong trường hợp này chủ sở hữu công ty sẽ tăng vốn đầu tư bằng cách góp thêm vốn vào công ty, số vốn góp này

có thể là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác Đồng thời chủ sở hữu công ty phải thực hiện thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản theo quy định tại Điều 29 Luật Doanh nghiệp 2005

- Huy động thêm vốn góp của thành viên khác: trong trường hợp tăng vốn điều lệ bằng hình thức huy động thêm phần vốn góp của người khác, công ty phải đăng ký chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hai thành viên trở lên trong thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thành viên mới cam kết góp vốn vào công ty

* Thủ tục tăng vốn: định tại khoản 1 Điều 40 Nghị định số

43/2010/NĐ-CP ngày 15/4/2010 của Chính phủ quy định về đăng ký doanh nghiệp thì công ty TNHH một thành viên khi tăng vốn điều lệ phải gửi Thông báo có đầy đủ nội dung theo quy định và quyết định của chủ sở hữu công ty về việc thay đổi vốn điều lệ ghi rõ những nội dung sửa đổi trong Điều lệ của công ty đến Phòng đăng

ký kinh doanh nơi công ty đã đăng ký

Đối với trường hợp tăng vốn điều lệ bằng hình thức huy động thêm vốn góp của người khác thì công ty phải đăng ký chuyển đổi thành công ty TNHH hai thành viên trong thời hạn 15 ngày làm việc theo quy định tại Điều 31 Nghị định 102/2010/NĐ-CP tại Hồ sơ, tình tự thủ tục chuyển đổi được thực hiện theo quy định của Nghị định số 43/2010/NĐ-CP

2.1.1.3 Trường hợp giảm vốn điều lệ

Theo quy định tại khoản 1 Điều 76 Luật Doanh nghiệp, công ty TNHH một thành viên không được giảm vốn điều lệ Khoản 2 Điều 40 Nghị định 43/2010/NĐ-CP cũng khẳng định rõ: “Không thực hiện việc đăng ký giảm vốn điều lệ đối với công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên”15

15 Khoàn 2 Điều 40 NĐ 43/2010/NĐ – CP

Pháp luật về vốn của thương nhân

Trang 15

Pháp luật quy định Công ty TNHH Một thành viên không được giảm vốn điều lệ, bởi vì đây là loại hình doanh nghiệp do một tổ chức hoặc một cá nhân làm chủ sở hữu, chủ sở hữu của công ty chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn đều lệ của công ty Chính

vì vậy, nếu pháp luật cho phép Công ty TNHH Một thành viên được giảm vốn điều lệ, chủ sở hữu có thể lợi dụng quy định này để giảm vốn điều lệ một cách dễ dàng nhằm trốn tránh các nghĩa vụ về tài sản, dẫn tới quyền lợi của các chủ nợ không được bảo đảm

 So với Luật Doanh nghiệp 2005 thì Dự thảo Luật Doanh nghiệp có

một số điểm khác trong quy định về vốn điều lệ của công ty TNHH một thành viên như sau:

- Quy định cụ thể về vốn điều lệ: Vốn điều lệ của công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên tại thời điểm đăng ký doanh nghiệp là tổng giá trị tài sản do Chủ sở hữu cam kết góp và ghi trong Điều lệ công ty

- Quy định rõ thời hạn góp vốn của chủ sở hữu là trong thời hạn 90 ngày, kể

từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

- Về tăng vốn điều lệ: vẫn cho phép tăng vốn điều lệ bằng hai hình thức: chủ

sở hữu đầu tư thêm vốn hoặc huy động thêm vốn của người khác Tuy nhiên đối với trường hợp tăng vốn điều lệ bằng việc huy ưđộng thêm phần vốn góp của người khác, thì ngoài hình thức tổ chức hoạt động lại theo loại hình công ty trách nhiệm hai thành viên trở lên, công ty có thể thực hiện chuyển đổi thành công ty

cổ phần theo theo quy định

- Về giảm vốn điều lệ: cho phép giảm vốn điều lệ theo hai cách:

+ Hoàn trả một phần vốn góp trong vốn điều lệ của công ty nếu đã hoạt động kinh doanh liên tục trong hơn hai năm, kể từ ngày đăng ký doanh nghiệp; đồng thời vẫn bảo đảm thanh toán đủ các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác sau khi đã hoàn trả cho thành viên

+ Vốn điều lệ không được chủ sở thanh toán đầy đủ và đúng hạn theo quy định

2.1.2 Vốn điều lệ của công ty TNHH hai thành viên trở lên

2.1.2.1 Khái niệm

Theo quy định tại Điều 6 khoản 1 của Nghị định 102/2010/NĐ-CP Hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật Doanh nghiệp thì “Vốn điều lệ của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên là tổng giá trị các phần vốn

góp do các thành viên đã góp hoặc cam kết góp trong một thời hạn cụ thể và đã được ghi vào Điều lệ công ty”16

Thành viên công ty có nghĩa vụ góp vốn đầy đủ và đúng hạn bằng loại tài sản góp vốn như đã cam kết trong thời hạn không quá 36 tháng, kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc Giấy chứng nhận đăng ký bổ sung, thay đổi thành viên Trường hợp có thành viên không góp đủ và đúng hạn

số vốn đã cam kết thì số vốn chưa góp được coi là nợ của thành viên đó đối với công ty; thành viên đó phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh do không góp đủ và đúng hạn số vốn đã cam kết

2.1.2.2 Trường hợp tăng vốn điều lệ

* Hình thức, điều kiện tăng vốn:

Theo quy định tại Điều 60 khoản 1 Luật Doanh nghiệp, công ty TNHH 2 thành viên trở lên có thể tăng vốn điều lệ bằng các hình thức sau đây:

- Tăng vốn góp của thành viên:

+ Đây là trường hợp tăng vốn điều lệ của công ty bằng việc tăng vốn góp của các thành viên hiện hữu Theo đó, phần vốn góp thêm được phân chia cho các thành viên theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp của họ trong vốn điều lệ công ty

+ Nếu tất cả các thành viên đều đồng ý góp thêm vốn, thì tỷ lệ phần vốn góp của mỗi thành viên trong vốn điều lệ sẽ không thay đổi Vì vậy, việc tăng vốn điều lệ trong trường hợp này không làm thay đổi quyền và nghĩa vụ của các thành viên, bởi lẽ phần vốn góp tăng thêm được chia cho các thành viên theo tỷ

lệ tương ứng với phần vốn góp của họ trong vốn điều lệ của công ty Nếu có thành viên phản đối thì thành viên phản đối quyết định tăng thêm vốn điều lệ có thể không góp thêm vốn Trong trường hợp này, số vốn góp thêm đó được chia cho các thành viên khác theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp của họ trong vốn điều lệ công ty nếu các thành viên không có thoả thuận khác

- Điều chỉnh tăng mức vốn điều lệ tương ứng với giá trị tài sản tăng lên của công ty:

+ Trong quá trình hoạt động kinh doanh, giá trị tài sản công ty có thể tăng thêm, và khi đó công ty có thể điều chỉnh tăng mức vốn điều lệ tương ứng với giá trị tài sản tăng lên đó

+ Bằng việc điều chỉnh tăng vốn điều lệ, các thành viên sẽ có thêm phần vốn góp nhưng thực tế họ không thực hiện thủ tục góp thêm vốn vào công ty Do vậy, việc điều chỉnh tăng mức vốn điều lệ trong trường hợp này chỉ mang tính

16 Khoản 1 Điều 6 NĐ 102/2010/NĐ-CP

Pháp luật về vốn của thương nhân

Trang 17

hình thức (đơn thuần là việc điều chỉnh về mức vốn điều lệ trong Giấy phép đăng

ký kinh doanh của công ty) Vì vậy, trong trường hợp này, tỷ lệ phần vốn góp của các thành viên trước và sau khi điều chỉnh tăng vốn không thay đổi Do đó, không ảnh hưởng gì đến quyền và nghĩa vụ của các thành viên

- Tiếp nhận vốn góp của thành viên mới: Trường hợp tăng vốn điều lệ bằng việc tiếp nhận thêm thành viên phải đảm bảo điều kiện là được sự nhất trí của các thành viên, trừ trường hợp Điều lệ công ty có quy định khác Việc tiếp nhận vón góp của thành viên mới sẽ dẫn đến thay đổi tỷ lệ phần góp vốn của mỗi thành viên hiện hữu trên vốn điều lệ từ đó ảnh hưởng đến quyền và nghĩa vụ của họ trong công ty, đồng thời làm cho số lượng thành viên công ty tăng lên

Theo quy định tại khoản 3 Điều 14 Luật Doanh nghiệp 2005 tổ chức, cá nhân có quyền góp vốn vào công ty trách nhiệm hữu hạn, trừ các tổ chức, cá nhân sau: Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình; Các đối tượng không được góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức

* Thủ tục tăng vốn: khi tăng vốn điều lệ công ty TNHH hai thành viên trở

lên phải thực hiện thủ tục đăng ký thay đổi vốn điều lệ Trong thời hạn bảy ngày làm việc, kể từ ngày quyết định tăng vốn điều lệ Công ty phải gửi thông báo bằng văn bản đến Phòng đăng ký kinh doanh nơi công ty đã đăng ký kèm theo quyết định bằng văn bản và bản sao biên bản họp của Hội đồng thành viên ghi rõ

những nội dung được sửa đổi trong Điều lệ công ty theo quy định tại khoản 4

Điều 60 Luật Doanh nghiệp và quy định tại khoản 1 Điều 40 Nghị định số

43/2010/NĐ-CP

2.1.2.3 Trường hợp giảm vốn điều lệ

* Hình thức, điều kiện giảm vốn: Theo quyết định của Hội đồng thành

viên, công ty TNHH hai thành viên trở lên có thể giảm vốn điều lệ bằng các hình thức sau đây:

- Hoàn trả một phần vốn góp cho thành viên theo tỷ lệ vốn góp của họ trong

vốn điều lệ của công ty Việc công ty hoàn trả một phần vốn góp cho thành viên theo tỷ lệ vốn góp của họ trong vốn điều lệ của công ty, phải thỏa mãn hai điều kiện: công ty đã hoạt động kinh doanh liên tục trong hơn hai năm, kể từ ngày đăng ký kinh doanh; bảo đảm thanh toán đủ các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác sau khi đã hoàn trả cho thành viên

- Mua lại phần vốn góp theo quy định tại Điều 44 của Luật Doanh nghiệp,

việc mua laik phải đảm bảo hai điều kiện: Thành viên công ty có yêu cầu công ty

mua lại phần vốn góp của mình; việc mua lại phải tuân thủ các điều kiện quy định tại Điều 43 và Điều 44 Luật Doanh nghiệp

- Điều chỉnh giảm mức vốn điều lệ tương ứng với giá trị tài sản giảm xuống

của công ty: tương tự như việc tăng vốn điều lệ, việc giảm vốn trong trường hợp này đơn thuần là việc điều chỉnh con số vốn điều lệ giảm xuống cho tương thích với giá trị tài sản của công ty Việc điều chỉnh giảm mức vốn phải đảm bảo điều kiện giá trị tài sản thực tế của công ty giảm xuống thấp hơn vốn điều lệ ban đầu của công ty

* Thủ tục giảm vốn: công ty TNHH hai thành viên trở lên khi giảm vốn

điều lệ phải thực hiện thủ tục đăng ký thay đổi vốn điều lệ trong thời hạn bảy ngày làm việc, kể từ ngày quyết định giảm vốn điều lệ theo quy định tại khoản 4 Điều 60 Luật Doanh nghiệp và quy định tại khoản 1 Điều 40 Nghị định số 43/2010/NĐ-CP như sau:

- Công ty gửi thông báo bằng văn bản đến Phòng đăng ký kinh doanh nơi công ty đã đăng ký kèm theo quyết định bằng văn bản, bản sao biên bản họp của Hội đồng thành viên ghi rõ những nội dung được sửa đổi trong Điều lệ công ty

và báo cáo tài chính của công ty tại kỳ gần nhất với với thời điểm quyết định giảm vốn điều lệ

- Đối với công ty có phần vốn sở hữu nước ngoài chiếm trên 50% thì báo cáo tài chính phải được xác nhận của kiểm toán độc lập

Ngoài ra, đối với doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề phải có vốn pháp định, doanh nghiệp chỉ được đăng ký giảm vốn điều lệ, nếu mức vốn đăng ký sau khi giảm không thấp hơn mức vốn pháp định áp dụng đối với ngành nghề đó

(Khoản 3 Điều 40 Nghị định số 43/2010/NĐ-CP)

 So với Luật Doanh nghiệp 2005 thì Dự thảo Luật Doanh nghiệp có

một số điểm khác trong quy định về vốn điều lệ của công ty TNHH hai thành viên trở lên như sau:

- Quy định cụ thể về vốn điều lệ: Vốn điều lệ của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên khi đăng ký doanh nghiệp là tổng giá trị phần vốn góp các thành viên cam kết góp vào công ty

- Quy định rõ thời hạn góp vốn là trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

- Về tăng vốn điều lệ: chỉ được tăng vốn điều lệ bằng hai hình thức: Tăng vốn góp của thành viên và tiếp nhận vốn góp của thành viên mới, bỏ hình thức điều chỉnh tăng mức vốn điều lệ tương ứng với giá trị tài sản tăng lên của công

ty

Pháp luật về vốn của thương nhân

Trang 19

- Về giảm vốn điều lệ: bỏ hình thức điều chỉnh giảm mức vốn điều lệ tương ứng với giá trị tài sản giảm xuống của công ty Bổ sung thêm hình thức giảm vốn khi vốn điều lệ không được các thành viên thanh toán đầy đủ và đúng hạn theo quy định

- Về thủ tục đăng ký thay đổi vốn điều lệ: Rút ngắn thời gian đăng ký thay đổi vốn điều lệ: “Trong thời hạn năm ngày làm việc, kể từ ngày hoàn thành việc tăng hoặc giảm vốn điều lệ, công ty phải thông báo bằng văn bản đến cơ quan đăng ký doanh nghiệp Cơ quan đăng ký doanh nghiệp đăng ký việc tăng hoặc giảm vốn điều lệ trong thời hạn năm ngày làm việc, kể từ ngày nhận được thông báo”

2.1.3 Vốn điều lệ của công ty cổ phần

2.1.3.1 Khái niệm

Có thể nói vốn là nhân tố cơ bản không thể thiếu của thương nhân, cũng như các chủ thể kinh doanh khác, để tiến hành hoạt động kinh doanh, công ty cổ phần cũng cần có vốn điều lệ

Tương tự như công ty TNHH vốn điều lệ của công ty cổ phần cũng phải được xác định từ đầu và phải được ghi vào trong điều lệ của công ty Nhưng có

sự khác biệt giữa vốn điều lệ của công ty cổ phần và vốn điều lệ của công ty TNHH Nếu như vốn điều lệ của công ty TNHH là một con số “thực” thì vốn điều lệ trong công ty cổ phần khi mới thành lập công ty có phần nào đó mang

tính “ảo” Cụ thể là theo như quy định tại Điều 84 Luật Doanh nghiệp thì “Các

cổ đông sáng lập phải cùng nhau đăng ký mua ít nhất 20% tổng số cổ phần phổ thông được quyền chào bán và phải thanh toán đủ số cổ phần đã đăng ký mua trong thời hạn chín mươi ngày, kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh” 17 Theo như quy định trên thì các cổ đông sáng lập chỉ cần

góp hoặc cam kết góp 20% số vốn mà không phải là toàn bộ số vốn điều lệ Như vậy, ta thấy có một “khoảng trống” giữa số vốn điều lệ của công ty và phần vốn

mà các cổ đông sáng lập đăng ký mua và trong trường hợp các cổ đông sáng lập không đăng ký mua hết số cổ phần được quyền chào bán thì số cổ phần còn lại phải được chào bán và bán hết trong thời hạn ba năm, kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Như vậy, Luật Doanh nghiệp thừa nhận tình trạng vốn “ảo” của công ty cổ phần trong thời hạn ba năm đầu kể từ ngày doanh nghiệp được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

Để khắc phục điều này, Nghị định số: 102/2010/NĐ-CP đã có có quy định

khác về vốn điều lệ của công ty cổ phần Theo đó,“Vốn điều lệ của công ty cổ

17 Điều 84 Luật Doanh nghiệp 2005

phần là tổng giá trị mệnh giá số cổ phần đã phát hành Số cổ phần đã phát hành

là số cổ phần mà các cổ đông đã thanh toán đủ cho công ty” 18 Điều này có

nghĩa là vốn điều lệ của công ty cổ phải là giá trị của số cổ phần đã phát hành chứ không phải gồm cả giá trị của số cổ phần mà công ty có quyền phát hành Quy định này nhà làm luật muốn đảm bảo vốn điều lệ là số vốn có thực hoặc sẽ

2 Cổ phần đã bán là số cổ phần được quyền chào bán đã được các cổ đông thanh toán đủ cho công ty Tại thời điểm đăng ký thành lập doanh nghiệp, cổ phần đã bán là tổng số cổ phần các loại đã được đăng ký mua

Kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp thì nghĩa vụ của cổ đông là phải thanh toán đủ số cổ phần cam kết mua trong thời hạn chín mươi ngày Là loại hình công ty đối vốn điển hình nên vấn đề về vốn của công ty

- Phát hành cổ phiếu mới để huy động thêm vốn theo quy định của pháp luật, kể cả trường hợp cơ cấu lại nợ của doanh nghiệp theo hình thức chuyển nợ thành vốn góp cổ phần theo thoả thuận giữa doanh nghiệp và các chủ nợ Phát hành cổ phiếu là việc chào bán cổ phần của công ty Việc phát hành cổ phiếu có thể ảnh hưởng đến sự thay đổi vị thế của từng cổ đông Do vậy, việc quyết định loại cổ phần, tổng số cổ phần của từng loại được chào bán sẽ do Đại hội đồng cổ đông quyết định, còn Hội đồng quản trị quyết định thời điểm, phương thức và giá chào bán cổ phần được quyền chào bán Theo quy định tại Điều 24, Nghị định

102/2010/NĐ-CP quy định về trường hợp chào bán cổ phần như sau: “Công ty cổ

18 Khoản 4 Điều 6 Nghị định số: 102/2010/NĐ-CP

Pháp luật về vốn của thương nhân

Trang 21

phần thực hiện chào bán cổ phần theo một trong các phương thức như: Thông qua phương tiện thông tin đại chúng, kể cả internet; Chào bán cho từ một trăm nhà đầu tư trở lên, không kể nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp; Chào bán cho một số lượng nhà đầu tư không xác định; Chào bán cho dưới một trăm nhà đầu tư đã được xác định” 19

- Chuyển đổi trái phiếu đã phát hành thành cổ phần: là loại trái phiếu do công ty cổ phần phát hành, có thể chuyển đổi thành cổ phiếu phổ thông của doanh nghiệp phát hành theo điều kiện đã được xác định trong phương án phát hành trái phiếu 20 Việc tăng vốn điều lệ chỉ được thực hiện khi đã đảm bảo đủ các điều kiện để trái phiếu chuyển đổi thành cổ phần theo quy định của pháp luật

và phương án phát hành trái phiếu chuyển đổi

- Thực hiện trả cổ tức bằng cổ phiếu: Là việc công ty cổ phần sử dụng nguồn lợi nhuận sau thuế được tích luỹ (bao hàm cả nguồn ưu đãi miễn, giảm thuế của nhà nước) để bổ sung tăng vốn điều lệ, đồng thời tăng thêm cổ phần cho các cổ đông theo tỷ lệ sở hữu cổ phần của từng cổ đông trong doanh nghiệp

- Kết chuyển nguồn thặng dư vốn để bổ sung tăng vốn điều lệ: Thặng dư vốn trong công ty cổ phần hay còn được gọi là thặng dư vốn cổ phần là khoản chênh lệch giữa mệnh giá cổ phiếu với giá thực tế phát hành Khoản thặng dư này sẽ không được xem là vốn cổ phần cho tới khi được chuyển đổi thành cổ phần và kết chuyển vào vốn đầu tư của công ty

So với dự thảo Luật doanh nghiệp lần 5:

Ngoài hình thưc chào bán cổ phần ra công chúng và chào bán cổ phần riêng

lẻ, dự thảo có bổ sung thêm hình thức chào bán cổ phần cho cổ đông hiện hữu.(Điều 126 dự thảo)

 Điều kiện để tăng vốn điều lệ

+ Trường hợp phát hành cổ phiếu mới:

 Điều kiện để chào bán cổ phiếu ra công chúng21

- Doanh nghiệp có mức vốn điều lệ đã góp tại thời điểm đăng ký chào bán

từ mười tỷ đồng Việt Nam trở lên tính theo giá trị ghi trên sổ kế toán;

- Hoạt động kinh doanh của năm liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi, đồng thời không có lỗ luỹ kế tính đến năm đăng ký chào bán;

- Có phương án phát hành và phương án sử dụng vốn thu được từ đợt chào bán được Đại hội đồng cổ đông thông qua

19 Điều 24, Nghị định 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật Doanh nghiệp

2005

20 Khoản 2 Điều 2 Nghị định 90/2011/NĐ-CP về phát hành trái phiếu doanh nghiệp

21 Điều 12, Luật chứng khoán 2006

Công ty đại chúng đăng ký chào bán chứng khoán ra công chúng phải cam kết đưa chứng khoán vào giao dịch trên thị trường có tổ chức trong thời hạn một năm, kể từ ngày kết thúc đợt chào bán được Đại hội đồng cổ đông thông qua Giá chào bán cổ phần, Luật Doanh nghiệp 2005 quy định rất chặt chẽ để đảm bảo quyền lợi cho đa số cổ đông Với quy định: “giá không được thấp hơn gía thị trường tại thời điểm chào bán hoặc giá trị được ghi trong sổ sách của cổ phần tại thời điểm gần nhất.”

 Trường hợp chào bán cổ phiếu riêng lẻ: Nếu không đáp ứng được các điều kiện trên, công ty cổ phần có thể thực hiện việc chào bán cổ phiếu riêng lẻ

Điều kiện chào bán cổ phiếu riêng lẻ của công ty cổ phần chưa đại chúng:

- Có quyết định của Đại hội đồng cổ đông thông qua phương án chào bán

cổ phiếu riêng lẻ và phương án sử dụng số tiền thu được từ đợt chào bán;

- Đáp ứng các điều kiện khác theo quy định của pháp luật chuyên ngành trong trường hợp tổ chức phát hành là doanh nghiệp thuộc lĩnh vực ngành, nghề kinh doanh có điều kiện

Điều kiện chào bán cổ phiếu riêng lẻ để chuyển đổi từ công ty trách nhiệm hữu hạn thành công ty cổ phần:

- Có quyết định của chủ sở hữu hoặc Hội đồng thành viên thông qua đề án chào bán cổ phiếu riêng lẻ để chuyển đổi;

- Đáp ứng các điều kiện khác theo quy định của pháp luật chuyên ngành trong trường hợp tổ chức phát hành là doanh nghiệp thuộc lĩnh vực ngành, nghề kinh doanh có điều kiện

Điều kiện chào bán cổ phiếu riêng lẻ của công ty đại chúng:

- Có quyết định của Đại hội đồng cổ đông thông qua phương án chào bán

và sử dụng số tiền thu được từ đợt chào bán; xác định rõ đối tượng, số lượng nhà đầu tư;

- Các điều kiện khác theo quy định tại Khoản 6 Điều 1 Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật chứng khoán;

- Đáp ứng các điều kiện khác theo quy định của Luật chuyên ngành trong trường hợp tổ chức phát hành là doanh nghiệp thuộc lĩnh vực ngành nghề kinh doanh có điều kiện.22

Tại dự thảo luật doanh nghiệp quy định rõ về trình tự thủ tục chào bán cổ phần riêng rẽ, chứ không nằm trong quy định của Luật chứng khoán như hiện tại

+ Điều kiện phát hành trái phiếu chuyển đổi

 Doanh nghiệp có thời gian hoạt động tối thiểu là một (01) năm kể từ ngày doanh nghiệp chính thức đi vào hoạt động

22 Điều 4, Nghị định 58/2012/NĐ-CP hướng dẫn Luật chứng khoán và Luật chứng khoán sửa đổi