Mua bán, sáp nhập doanh nghiệp là một hiện tượng tất yếu trong đời sống kinh tế là hành vi của các doanh nghiệp. Việt Nam trong điều kiện nền kinh tế thị trường xuất phát từ một nền sản xuất nhỏ đi lên, các doanh nghiệp vừa và nhỏ chiếm một số lượng đông và chủ yếu vì vậy để tồn tại và phát triển thì các doanh nghiệp đó tìm cách liên kết, tập trung lại với nhau là một điều tất yếu và rất cần thiết. Mặt khác trong bối cảnh chúng ta đang tham gia hội nhập kinh tế và đang dần khẳng định mình trước nền kinh tế thế giới, nền kinh tế đang có những bước phát triển mạnh mẽ và có sự chuyển biến tích cực, khi mà kinh tế thị trường phát triển thì sự cạnh tranh sẽ gia tăng và ngày càng gay gắt, sự gia tăng các hoạt động tập trung kinh tế như một đòi hỏi khách quan. Để thực hiện mua bán, sáp nhập doanh nghiệp cần phải có sự tồn tại của nhiều doanh nghiệp khác nhau, sau khi tập trung lại thì thị phần của các doanh nghiệp cũng sẽ thay đổi. Khi hoạt động tập trung kinh tế xảy ra sẽ tiềm ẩn việc hình thành nên các doanh nghiệp có vị trí thống lĩnh thị trường, nếu trường hợp này xảy ra sẽ dẫn đến việc gây hạn chế cạnh tranh và nhiều hơn nữa là thủ tiêu cạnh tranh. Chính vì vậy việc mua bán, sáp nhập doanh nghiệp đã ảnh hưởng không nhỏ đối với sự phát triển của nền kinh tế, đối với sự cạnh tranh công bằng trên thị trường. Nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho các doanh nghiệp trên thị trường cạnh tranh công bằng, lành mạnh, Luật cạnh tranh 2004 đã ra đời. Để tìm hiểu rõ hơn quy định của Luật cạnh tranh về mua bán, sáp nhập doanh nghiệp người viết chọn đề tài “Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh và thực tiễn tại Việt Nam” làm tiểu luận môn học Pháp luật về cạnh tranh.
Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh thực tiễn Việt Nam MỤC LỤC LỜI NÓI ĐẦU . 1. Lý chọn đề tài 2. Mục đích nghiên cứu 3. Phạm vi nghiên cứu 4. Phương pháp nghiên cứu đề tài 5. Bố cục đề tài CHƯƠNG . KHÁI QUÁT CHUNG VỀ TẬP TRUNG KINH TẾ 1.1. Sự hình thành phát triển hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam 1.2. Những vấn đề lý luận chung mua bán, sáp nhập doanh nghiệp . 1.2.1. Khái niệm mua bán, sáp nhập doanh nghiệp . 1.2.2. Hình thức mua bán, sáp nhập doanh nghiệp 1.3. Kiểm soát hành vi tập trung kinh tế chế pháp luật 10 1.3.1. Khái niệm kiểm soát tập trung kinh tế 10 1.3.2. Vai trò kiểm soát hành vi tập trung kinh tế 11 CHƯƠNG . 13 QUY ĐỊNH CỦA LUẬT CẠNH TRANH VỀ MUA BÁN, SÁP NHẬP DOANH NGHIỆP, THỰC TIỄN TẠI VIỆT NAM . 13 2.1 Quy định Luật cạnh trạnh mua bán, sáp nhập doanh nghiệp . 13 2.1.1 Các quy định hình thức mua bán, sáp nhập doanh nghiệp . 13 2.1.1.2. Hợp doanh nghiệp 13 2.1.1.3. Mua lại doanh nghiệp 14 2.1.1.4. Liên doanh doanh nghiệp 15 2.1.2. Kiểm soát mua bán sáp nhập doanh nghiệp (tập trung kinh tế) theo Luật cạnh tranh . 16 Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh thực tiễn Việt Nam 2.1.2.2. Nhóm hành vi cần kiểm soát 18 2.1.2.3. Nhóm hành vi bị cấm 19 2.1.2.4. Các trường hợp miễn trừ hành vi tập trung kinh tế bị cấm thủ tục miễn trừ hành vi tập trung kinh tế 19 2.2 Thực tiễn mua bán, sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam thời kỳ hội nhập . 20 2.2.1. Tình hình mua bán, sáp nhập doanh nghiệp 20 2.2.2. Những tồn hướng giải . 22 * Những tồn thực tiễn áp dụng 23 * Hướng giải 24 TÀI LIỆU THAM KHẢO . 29 Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh thực tiễn Việt Nam LỜI NÓI ĐẦU 1. Lý chọn đề tài Mua bán, sáp nhập doanh nghiệp tượng tất yếu đời sống kinh tế hành vi doanh nghiệp. Việt Nam điều kiện kinh tế thị trường xuất phát từ sản xuất nhỏ lên, doanh nghiệp vừa nhỏ chiếm số lượng đông chủ yếu để tồn phát triển doanh nghiệp tìm cách liên kết, tập trung lại với điều tất yếu cần thiết. Mặt khác bối cảnh tham gia hội nhập kinh tế dần khẳng định trước kinh tế giới, kinh tế có bước phát triển mạnh mẽ có chuyển biến tích cực, mà kinh tế thị trường phát triển cạnh tranh gia tăng ngày gay gắt, gia tăng hoạt động tập trung kinh tế đòi hỏi khách quan. Để thực mua bán, sáp nhập doanh nghiệp cần phải có tồn nhiều doanh nghiệp khác nhau, sau tập trung lại thị phần doanh nghiệp thay đổi. Khi hoạt động tập trung kinh tế xảy tiềm ẩn việc hình thành nên doanh nghiệp có vị trí thống lĩnh thị trường, trường hợp xảy dẫn đến việc gây hạn chế cạnh tranh nhiều thủ tiêu cạnh tranh. Chính việc mua bán, sáp nhập doanh nghiệp ảnh hưởng không nhỏ phát triển kinh tế, cạnh tranh công thị trường. Nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp thị trường cạnh tranh công bằng, lành mạnh, Luật cạnh tranh 2004 đời. Để tìm hiểu rõ quy định Luật cạnh tranh mua bán, sáp nhập doanh nghiệp người viết chọn đề tài “Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh thực tiễn Việt Nam” làm tiểu luận môn học Pháp luật cạnh tranh. 2. Mục đích nghiên cứu Các hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp nhiều văn pháp luật điều chỉnh xem mẻ với Việt Nam doanh nghiệp chưa có nhiều kinh nghiệm thực tiễn nên nguy hiểm công ty có tiềm lực mạnh giới xâm nhập vào thị trường nước gây lũng đoạn kinh tế. Qua mục đích nghiên cứu đề tài làm sáng tỏ mua bán, sáp nhập doanh nghiệp, trình hình thành phát triển hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp thực tiễn, cần phải kiểm soát hành vi mua bán, sáp nhập doanh nghiệp quy phạm điều chỉnh Luật cạnh tranh hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp. Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh thực tiễn Việt Nam 3. Phạm vi nghiên cứu Đề tài chủ yếu nghiên cứu nội dung có liên quan đến kiểm soát hành vi mua bán, sáp nhập doanh nghiệp (còn gọi tập trung kinh tế) theo Luật cạnh tranh. Ngoài ra, đề tài đề cập đến thực tiễn hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp nay, đồng thời đề phương hướng giải tồn pháp luật cạnh tranh việc điều chỉnh hành vi này. 4. Phương pháp nghiên cứu đề tài Trong đề tài người viết sử dụng phương pháp phân tích quy định luật viết, lý luận vấn đề có liên quan, phân tích tổng hợp, thống kê chọn lọc số liệu, để giải mục đích nhiệm vụ mà đề tài nghiên cứu đặt ra. 5. Bố cục đề tài Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo phần phụ lục nội dung tiểu luận gồm có chương trình bày theo bố cục sau: - Chương 1. Khái quát mua bán, sáp nhập doanh nghiệp; - Chương 2. Quy định Luật cạnh tranh mua bán, sáp nhập doanh nghiệp, thực tiễn Việt Nam. Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh thực tiễn Việt Nam CHƯƠNG KHÁI QUÁT CHUNG VỀ TẬP TRUNG KINH TẾ 1.1. Sự hình thành phát triển hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam Có thể chia trình hình thành tập trung kinh tế Việt Nam thành hai giai đoạn: giai đoạn trước sau hình thành Luật cạnh tranh. * Giai đoạn trước luật cạnh tranh ban hành Đặc trưng giai đoạn pháp luật chưa nhìn nhận việc sáp nhập, hợp nhất, chuyển nhượng vốn góp, mua bán cổ phần liên doanh thành lập doanh nghiệp từ góc độ cạnh tranh. Các quy định pháp luật giai đoạn giải vai trò quản lý Nhà nước doanh nghiệp, đăng ký kinh doanh, ghi nhận cho quyền tự kinh doanh doanh nghiệp mà chưa đề cập đến nhiệm vụ quản lý, trì môi trường cạnh tranh lành mạnh, an toàn cho kinh tế. Nói cách khác pháp luật giai đoạn quy định nhiều tổ chức doanh nghiệp, thực quyền đầu tư, quyền sở hữu doanh nghiệp. Các vấn đề chưa giải pháp luật cạnh tranh. Có thể lý giải tình trạng từ nhiều nguyên nhân khác nhau, song có lẽ từ nhiệm vụ pháp luật kinh tế giai đoạn xây dựng thiết chế để hình thành thị trường, nhiều lĩnh vực pháp luật thị trường đại chưa tiếp nhận xây dựng Việt Nam, có pháp luật cạnh tranh mà cụ thể chế định tập trung kinh tế. Nền kinh tế Việt Nam ta thời điểm nói trình chuyển đổi nước có kinh tế phát triển, quy luật tất yếu đòi hỏi nội kinh tế trình tích tụ kinh tế tảng cho tăng trưởng. Mặc khác thực tiển cho thấy việc gia tăng xuất tập đoàn đa quốc gia Việt Nam hệ trình hội nhập ngày sâu rộng Việt Nam vào kinh tế giới khiến cho hoạt động tập trung kinh tế quy mô có khả chi phối thị trường xuất tương lai ngày nhiều. Chính cần phải có biện pháp kiểm soát hoạt động tập trung kinh tế để tránh tình trạng hình thành doanh nghiệp lớn có sức mạnh khống chế thị trường, khung pháp lý cho phép quan quản lý nhà nước kiểm soát hoạt động tập trung kinh tế đòi hỏi cấp thiết từ thực tiễn khách quan chủ quan. * Giai đoạn sau luật cạnh tranh ban hành năm 2004 Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh thực tiễn Việt Nam Luật cạnh tranh Quốc hội Khóa XI kỳ họp lần thứ thông qua ngày tháng 12 năm 2004 có hiệu lực ngày 01 tháng năm 2005. Ngoài quy định hành vi cạnh tranh không lành mạnh, thỏa thuận hạn chế cạnh tranh, hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh thị trường, vị trí độc quyền để hạn chế cạnh tranh tố tụng cạnh tranh…, Luật cạnh tranh quy định hình thức tập trung kinh tế, biện pháp kiểm soát nguyên tắc xử lý tập trung kinh tế thị trường Việt Nam. Có thể nói văn quy định cách toàn diện vấn đề cạnh tranh thức đặt vấn đề sáp nhập hợp nhất, chuyển nhượng vốn, cổ phần liên doanh góc độ việc bảo vệ thị trường cạnh tranh. 1.2. Những vấn đề lý luận chung mua bán, sáp nhập doanh nghiệp 1.2.1. Khái niệm mua bán, sáp nhập doanh nghiệp Thuật ngữ “mua bán, sáp nhập doanh nghiệp” thường gọi tắt M&A, Luật cạnh tranh gọi chung hành vi tập trung kinh tế Đứng nhiều góc độ khác khái niệm mua bán, sáp nhập doanh nghiệp hay tập trung kinh tế bình luận khác nhau. Trong kinh tế học khoa học pháp lý, khái niệm tập trung kinh tế Việt Nam xem xét với ba cách tiếp cận bản: Một là, nhìn nhận trình gắn liền với việc hình thành thay đổi cấu trúc thị trường, tập trung kinh tế thị trường hiểu trình mà số lượng doanh nghiệp độc lập cạnh tranh thị trường bị giảm thông qua hành vi sáp nhập (theo nghĩa rộng) thông qua tăng trưởng nội sinh doanh nghiệp sở mở rộng lực sản xuất 1. Cách nhìn nhận làm rõ nguyên nhân hậu tập trung kinh tế cấu trúc thị trường cạnh tranh. Trên sở nhà hoạch định sách phân tích yếu tố kinh tế để tìm kiếm chất pháp lý tập trung kinh tế đề chế điều chỉnh cho phù hợp. Hai là, với tư cách hành vi doanh nghiệp, tập trung kinh tế (còn gọi tập trung tư bản) hiểu tăng thêm tư hợp nhiều tư lại2 Lê Viết Thái, chuyên hành vi tập trung kinh tế, đề tài nghiên cứu thể chế cạnh tranh điều kiện phát triển thị trường Việt Nam, Viện nghiên cứu thương mại-Bộ thương mại, 2005. Tư hiểu giá trị kinh tế thị trường sử dụng để tìm kiếm lại giá trị thặng dư vốn, công nghệ trình độ quản lý… Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh thực tiễn Việt Nam tư thu hút tư khác3. Khái niệm không đưa biểu cụ thể tập trung kinh tế, lại cho thấy chất phương thức tượng. Theo chủ nghĩa Mác-Lê nin tập trung tư tăng thêm quy mô tư cá biệt cách hợp tư có sẵn xã hội thành tư cá biệt khác lớn hơn. Do cạnh tranh mà dẫn tới liên kết tự nguyện hay sáp nhập tư cá biệt. Và tập trung tư có vai trò lớn phát triển sản xuất tư chủ nghĩa. Nhờ tập trung tư mà xây dựng xí nghiệp lớn, sử dụng công nghệ đại. Bởi lẽ tập trung tư tích tụ hai trình có mối quan hệ mật thiết gắn kết chặt chẽ với tạo nên trình tích lũy tư bản. Cả hai trình làm tăng quy mô tư cá biệt chúng có điểm khác bản: nguồn tích tụ tư giá trị thặng dư, tích tụ tư làm tăng quy mô tư cá biệt, đồng thời làm tăng quy mô tư xã hội. Còn nguồn tập trung tư tư sẵn có xã hội dó tập trung tư làm tăng quy mô tư cá biệt mà không làm tăng quy mô tư xã hội. Hai nguồn tích tụ tư giá trị thặng dư, xét mặt phản ánh trực tiếp mối quan hệ tư lao động, nhà tư bóc lột sức lao động làm thuê để tăng quy mô tích tụ tư bản. Còn nguồn tập trung tư tư cá biệt sẵn có xã hội cạnh tranh mà dẫn đến liên kết hay sáp nhập. Tích tụ tập trung tư có mối quan hệ mật thiết với nhau. Tích tụ tư làm tăng thêm quy mô sức mạnh tư cá biệt, cạnh tranh gay gắt hơn, dẫn đến tập trung gay gắt hơn.4 Ba là, góc độ pháp luật, Luật Cạnh tranh năm 2004 không quy định tập trung kinh tế mà liệt kê hành vi coi tập trung kinh tế. Theo đó, khoản Điều khẳng định tập trung kinh tế hành vi hạn chế cạnh tranh. Hành vi hạn chế cạnh tranh hành vi doanh nghiệp làm giảm, sai lệch, cản trở cạnh tranh thị trường. Bao gồm hành vi: Sáp nhập, hợp nhất, mua lại liên doanh. 1.2.2. Bản chất tập trung kinh tế Nguyên nhân trực tiếp dẫn đến tượng tập trung kinh tế bao gồm: tăng trưởng nội sinh; tượng rút khỏi thị trường số doanh nghiệp; tượng gia nhập thị trường số doanh nghiệp; tượng sáp nhập số doanh nghiệp (tăng trưởng ngoại sinh)…Cho dù nhìn nhận từ nhiều góc độ Viện ngôn ngữ học, Từ điển Tiếng Việt, NXB khoa học xã hội, Hà Nội, 1994, Tr.870. Giáo trình nguyên lý Chủ nghĩa Mac-Lênin, Nxb trị quốc gia 2010, tr 250. Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh thực tiễn Việt Nam khác diễn tả ngôn ngữ pháp lý khác nhau, song nhà khoa học thống với chất tập trung kinh tế nội dung sau: Thứ nhất, chủ thể hành vi mua bán, sáp nhập doanh nghiệp doanh nghiệp hoạt động thị trường. Các doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế doanh nghiệp hoạt động không thị trường liên quan Hành vi sáp nhập, hợp nhất, mua lại hay liên doanh xảy có nhiều doanh nghiệp tham gia thực hiện. Có nghĩa trước thực hành vi tập trung kinh tế, doanh nghiệp tồn hoạt động thị trường. Nói cách khác hành vi mua bán, sáp nhập doanh nghiệp hành vi đơn phương doanh nghiệp. Vì hành vi đầu tư vốn cá nhân, doanh ngiệp tạo nhóm kinh doanh không tượng tập trung kinh tế theo luật cạnh tranh. Thứ hai, tượng tập trung kinh tế thấy để tập trung kinh tế đòi hỏi phải có nhiều doanh nghiệp khác tồn thị trường không thị trường. Các doanh nghiệp nói liên kết khả kinh doanh cách chủ động tích tụ nguồn lực kinh tế vốn, lao động, kỹ thuật, lực quản lý, tổ chức kinh doanh… mà chúng nắm giữ riêng lẻ để hình thành khối thống việc sáp nhập, hợp phối hợp theo kiểu tập đoàn theo mô hình liên kết sở hữu góp vốn cách mua lại vốn góp nhau, liên doanh với nhau. Dấu hiệu giúp khoa học pháp lý phân biệt tập trung kinh tế với việc tích tụ tư kinh tế học. Tích tụ tư tăng thêm tư dựa vào tích lũy giá trị thặng dư, biến phần giá trị thặng dư thành tư bản5. Có thể thấy rằng, tích tụ tư trình phát triển nội sinh doanh nghiệp theo thời gian kết kinh doanh, kết làm ăn phát đạt doanh nghiệp. Một doanh nghiệp tích tụ tư để có vị trí đáng kể thị trường, song để điều xảy đòi hỏi khoảng thời gian dài. Trong đó, tập trung kinh tế có dấu hiệu tích tụ không từ kết kinh doanh mà từ hành vi doanh nghiệp. Thứ ba, Hậu mua bán, sáp nhập doanh nghiệp việc hình thành tập đoàn kinh tế, thay đổi cấu trúc thị trường tương quan cạnh tranh thị thường. Các hình thức sáp nhập, hợp làm giãm số lượng doanh nghiệp hoạt động thị trường hình thành nên tập đoàn kinh tế. Khi hình thành Viện ngôn ngữ học, Từ điển Tiếng Việt, NXB khoa học xã hội, Hà Nội, 1994, Tr.948. Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh thực tiễn Việt Nam tập đoàn kinh tế vào hoạt động tập đoàn tăng cường đầu tư, mở rộng quy mô, phạm vi hoạt động, cấu lại kinh doanh đa ngành tập trung vào ngành nghề trọng điểm. Tích cực nghiên cứu, triển khai ứng dụng chuyển giao khoa học công nghệ vào ản xuất kinh doanh, nâng cao lực quản lý, kỹ thuật, tay nghề đội ngủ công nhân xây dựng thành tập đoàn kinh tế mạnh, có tầm cỡ khu vực. Các tập đoàn kinh tế có vai trò tích cực phát triển kinh tế đất nước, kéo theo tiến văn hóa xã hội. Bên cạnh tập đoàn kinh tế lớn mạnh có tác động tiêu cực đến kinh tế thị trường doanh nghiệp liên kết lại làm giảm cạnh tranh gây hạn chế cạnh tranh lĩnh vực ngành, mà doanh nghiệp tăng cường liên kết lại với tập trung kinh tế cao đến lúc hình thành nên công ty lớn, tập đoàn kinh tế có tính độc quyền, thống lĩnh thị trường ngành, lĩnh vực từ ảnh hưởng đến môi trường cạnh tranh tập đoàn kinh tế, công ty lạm dụng vị trí độc quyền, vị trí thống lĩnh thị trường chèn ép đối thủ cạnh tranh khác, doanh nghiệp nhỏ hơn. 1.2.2. Hình thức mua bán, sáp nhập doanh nghiệp Dựa vào vị trí doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế cấp độ kinh doanh ngành kinh tế – kỹ thuật, tập trung kinh tế bao gồm tập trung theo chiều ngang, tập trung theo chiều dọc tập trung theo đường chéo (tập trung hỗn hợp). * Tập trung kinh tế theo chiều ngang: sáp nhập, hợp nhất, mua lại liên doanh… doanh nghiệp thị trường liên quan (sản phẩm không gian). Mục tiêu hình thức là: thực hiệu theo quy mô, thực mục tiêu chiến lược thị trường (khống chế thị trường tạo rảo cản thị trường)… Tập trung kinh tế theo chiều ngang tạo tác động tích cực tiêu cực. Theo lý thuyết cạnh tranh gia tăng tập trung theo chiều ngang tạo điều kiện thuận lợi cho việc phối hợp hành động doanh nghiệp từ dẫn đến hạn chế cạnh tranh theo giá, giảm khả sáng tạo, gây nguy thiệt đến người tiêu dùng. Về nguyên tắc số lượng doanh nghiệp hoạt động thị trường lớn (hoặc mức độ tập trung kinh tế nhỏ) nguy để xuất lực khống chế thị trường nhỏ. Chính việc tập trung kinh tế tạo doanh nghiệp có quy lớn vượt qua mức giới hạn việc Nhà nước kiểm soát tập trung đó, đánh giá tác động thị trường Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh thực tiễn Việt Nam quan trọng, xem doanh nghiệp tập trung lại với có tác động tiêu cực đến thị trường không, có hình thành nên doanh nghiệp có vị trí thống lĩnh thị trường, có vị trí độc quyền không để từ định cho phép hay không cho phép doanh nghiệp tập trung với nhau. * Tập trung kinh tế theo chiều dọc: hợp nhất, sáp nhập, mua lại liên doanh doanh nghiệp có quan hệ người mua – người bán với nhau. Mục tiêu hợp thường nhằm làm giảm chi phí giao dịch thực mục tiêu chiến lược thị trường (đảm bảo nguồn cung ứng nguồn tiêu thụ, ngăn cản đối thủ cạnh tranh mở rộng thị trường dựng rào cản gia nhập thị trường). * Tập trung kinh tế theo đường chéo (conglomerate): hợp nhất, sáp nhập, mua lại, liên doanh doanh nghiệp không hoạt động thị trường sản phẩm đồng thời mối quan hệ khách hàng với nhau. Mục tiêu việc hợp thường phân bổ rủi ro vào thị trường khác từ lý chiến lược thị trường doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế. Lợi quy mô thực loại hình hợp xảy lĩnh vực nghiên cứu phát triển, tổ chức quản lý. Từ phân tích hiểu, pháp luật cạnh tranh Việt Nam điều chỉnh hành vi mua bán, sáp nhập doanh nghiệp theo chiều ngang. 1.3. Kiểm soát hành vi tập trung kinh tế chế pháp luật 1.3.1. Khái niệm kiểm soát tập trung kinh tế Ngày kiểm soát tập trung kinh tế coi nhiệm vụ pháp luật cạnh tranh đại. Tất quốc gia phát triển thị trường đặt chế phối hợp pháp luật cạnh tranh pháp luật doanh nghiệp để kiểm soát việc tập trung kinh tế. Theo đó, pháp luật doanh nghiệp thừa nhận quyền tập trung kinh tế doanh nhân, quy định thủ tục pháp lý để họ thực hoạt động sáp nhập, hợp nhất, mua lại góp vốn để bảo đảm trật tự pháp lý kinh doanh. Pháp luật cạnh tranh kiểm soát tượng tập trung kinh tế có khả đe dọa đến trật tự cạnh tranh thị trường hai chế, là: (1) Cấm đoán trường hợp tập trung kinh tế làm tổn hại đến tình trạng cạnh tranh; (2) Kiểm soát trường hợp có khả tổn hại đến cạnh tranh. Pháp luật cạnh tranh Việt Nam theo quy định mục chương II Luật cạnh 10 Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh thực tiễn Việt Nam năm không bị coi tập trung kinh tế doanh nghiệp bị mua lại, hoạc thực quyền khuôn khổ bắt buộc để đạt mục đích bán lại. Mua lại doanh nghiệp gồm hai trường hợp: mua lại toàn mua lại phần doanh nghiệp. Trường hợp mua lại toàn doanh nghiệp người mua trở thành chủ sở hữu doanh nghiệp tài sản doanh nghiệp, hưởng quyền nghĩa vụ lợi ích hợp pháp doanh nghiệp đó; trường hợp mua lại phần doanh nghiệp không thay đổi chủ sở hữu thực hình thức mua tài sản, cổ phần doanh nghiệp khác đủ để kiểm soát, chi phối hoạt động doanh nghiệp bị mua đó. 2.1.1.4. Liên doanh doanh nghiệp Tại Khoản điều 17 Luật doanh nghiệp năm 2005 quy định hành vị liên doanh doanh nghiệp sau: “Liên doanh doanh nghiệp việc hai nhiều doanh nghiệp góp phần tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp để hình thành doanh nghiệp mới”. Ví dụ: Doanh nghiệp A + Doanh nghiệp B Doanh nghiệp A, B, C doanh nghiệp A, doanh nghiệp B doanh nghiệp tham gia hoạt động liên doanh, doanh nghiệp C doanh nghiệp hình thành. Sau tiến hành liên doanh hai doanh nghiệp tồn độc lập với nhau, doanh nghiệp C doanh nghiệp thuộc sở hữu A, B. Liên doanh dạng liên kết doanh nghiệp thông qua việc tham gia thành lập doanh nghiệp mới. Chủ thể tham gia hoạt động doanh nghiệp, nội dung hoạt động doanh nghiệp góp phần tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp để hình thành doanh nghiệp mới, hệ sau tiến hành liên doanh doanh nghiệp tham gia tồn tồn độc lập với nhau, riêng doanh nghiệp hình thành doanh nghiệp chung. Hành vi liên doanh doanh nghiệp hợp doanh nghiệp hằm mục đích tạo chủ thể pháp lý thị trường có sức mạnh kinh tế lớn hơn, song khác biệt hai hành vi thể chỗ: hành vi hợp hợp doanh nghiệp, sau chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp để hình thành doanh nghiệp tồn doanh nghiệp bị hợp chấm đứt mặt pháp lý. Còn hành vi liên doanh, doanh nghiệp góp phần tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp hình thành doanh nghiệp mới, song doanh nghiệp góp vốn liên doanh tồn địa vị pháp lý mình. 15 Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh thực tiễn Việt Nam 2.1.2. Kiểm soát mua bán sáp nhập doanh nghiệp (tập trung kinh tế) theo Luật cạnh tranh Theo quy định Mục Chương II Luật Cạnh tranh năm 2004, việc quy định tập trung kinh tế hành vi tập trung kinh tế quy định nhóm tập trung kinh tế tự thực hiện, nhóm tập trung kinh tế cần kiểm soát nhóm tập trung kinh tế bị cấm. Các nhóm tập trung kinh tế xác định thông qua thị phần kết hợp sau: Thị phần kết hợp Kiểm soát tập trung kinh tế >50% Tập trung kinh tế bị cấm Từ 30 – 50% Tập trung kinh tế cần kiểm soát < 30% Tập trung kinh tế tự thực Bảng : Các nhóm tập trung kinh tế theo thị phần kết 2.1.2.1.hợp Nhóm hành vi tự thực Theo quy định Luật cạnh tranh Nghị định 116/2005/NĐ-CP, doanh nghiệp có quyền tự thực việc tập trung kinh tế trương hợp sau đây: - Thị phần kết hợp doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế có thị phần thấp 30% thị trường liên quan. Lúc việc sáp nhập, hợp nhất, mua lại hay liên doanh doanh nghiệp đơn giản biện pháp cấu lại kinh doanh đầu tư vốn bình thường nên chưa có tiềm ẩn nguy đe dọa đến trật tự cạnh tranh thị trường. Luật cạnh tranh sử dụng thị phần làm sở để phân loại nhóm tập trung kinh tế làm tiêu chí để xác định khả gây tác hại trường hợp tập trung kinh tế. - Doanh nghiệp sau tập trung kinh tế thuộc loại doanh nghiệp vừa nhỏ theo quy định pháp luật không tín đến thị phần kết hợp doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế đạt mức thị trường liên quan doanh nghiệp vừa nhỏ tiến hành tập trung kinh tế không ảnh hưởng lớn đến môi trường cạnh tranh. Quy định nhằm khuyến khích doanh nghiệp vừa nhỏ nâng cao lực tài phát triển doanh ngiệp thông qua tập trung kinh tế có hiệu quả. Vậy doanh nghiệp nhỏ vừa, Điều nghị định số 56/2009/NĐCP trợ giúp phát triển doanh nghiệp nhỏ vừa định nghĩa doanh nghiệp nhỏ vừa sau: Doanh nghiệp nhỏ vừa sở kinh doanh đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật, chia thành ba cấp: siêu nhỏ, nhỏ, vừa theo quy 16 Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh thực tiễn Việt Nam mô tổng nguồn vốn (tổng nguồn vốn tương đương tổng tài sản xác định bảng cân đối kế toán doanh nghiệp) số lao động bình quân năm (tổng nguồn vốn tiêu chí ưu tiên), cụ thể sau: Quy mô Doanh nghiệp siêu nhỏ Doanh nghiệp nhỏ Doanh nghiệp vừa Số lao động Tổng nguồn vốn Số lao động Tổng nguồn vốn Số lao động I. Nông, lâm nghiệp thủy sản 10 người trở xuống 20 tỷ đồng trở xuống từ 10 người đến 200 người từ 20 tỷ đồng đến 100 tỷ đồng từ 200 người đến 300 người II. Công nghiệp xây dựng 10 người trở xuống 20 tỷ đồng trở xuống từ 10 người đến 200 người từ 20 tỷ đồng đến 100 tỷ đồng từ 200 người đến 300 người III. Thương mại dịch vụ 10 người trở xuống 10 tỷ đồng trở xuống từ 10 người đến 50 người từ 10 tỷ đồng đến 50 tỷ đồng từ 50 người đến 100 người Khu vực Bảng 2: Xác định doanh nghiệp nhỏ vừa dựa vào tổng nguồn vốn số lao động Trong thời kỳ hội nhập kinh tế Việt Nam dần khẳng định kinh tế giới, phát triển không ngừng kinh tế dẫn đến cạnh tranh khốc liệt thương trường. Và biện pháp giúp doanh nghiệp đứng vững nâng cao sức cạnh tranh kết hợp lại với để nâng cao lực cạnh tranh nâng cao lực nguồn tài chính, doanh nghiệp liên kết lại kiểm soát pháp luật hình thành nên công ty độc quyền, tập đoàn kinh tế lớn mạnh gây lũng đoạn kinh tế. Quy định pháp luật tập trung kinh tế cho phép doanh nghiệp tự tham gia tập trung kinh tế có thị phần thấp 30% thị trường liên quan doanh nghiệp sau tập trung kinh tế thuộc loại doanh nghiệp vừa nhỏ, hành vi tập trung kinh tế khác phải thông báo chấp thuận quan quản lý cạnh tranh. Qua ta thấy quy định pháp luật hợp lý pháp luật không quy định cụ thể làm cho doanh nghiệp nước tính cạnh tranh công doanh nghiệp lớn chèn ép doanh nghiệp nhỏ gây tác động tiêu cực đến kinh tế. Mặc dù kinh tế nước ta thời kỳ 17 Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh thực tiễn Việt Nam hội nhập doanh nghiệp nước phải đương đầu với doanh nghiệp hùng mạnh nước ngoài, tập đoàn kinh tế lớn, không mà pháp luật mở rộng cho doanh nghiệp tự tập trung kinh tế. Mức quy định sau tập trung kinh tế có thị phần thấp 30% thị trường liên quan mức quy định trung bình vừa khuyến khích doanh nghiệp nhỏ cải thiện quy mô sản xuất, mở rộng lực kinh doanh vừa kiểm soát doanh nghiệp lớn tiến hành tập trung kinh tế hình thành nên công ty độc quyền, tập đoàn kinh tế hùng mạnh gây hạn chế cạnh tranh, lũng đoạn kinh tế. 2.1.2.2. Nhóm hành vi cần kiểm soát Tại điều 20 Luật cạnh tranh quy định: “Các doanh nghiệp tập trung kinh tế có thị phần kết hợp từ 30% đến 50% thị trường liên quan đại diện hợp pháp doanh nghiệp phải thông báo cho quan quản lý cạnh tranh trước tiến hành tập trung kinh tế”. Trường hợp thị phần kết hợp doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế thấp 30% thị trường liên quan trường hợp doanh nghiệp sau thực tập trung kinh tế thuộc loại doanh nghiệp nhỏ vừa theo quy định pháp luật thông báo. Như trường hợp nêu doanh nghiệp thực hành vi tập trung kinh tế sau hoàn tất thủ tục thông báo nhận trả lời quan quản lý cạnh tranh theo quy định pháp luật. Qua ta thấy pháp luật quy định rõ hành vi thực tập trung kinh tế tự hành vi phải thông báo cho phép quan quản lý cạnh tranh, cách quản lý pháp luật nước ta, mức tập trung kinh tế có thị phần chiếm từ 30% đến 50% doanh nghiệp mà sau tiến hành tập trung kinh tế có tiềm ẩn nguy ảnh hưởng đến cạnh tranh gây hạn chế cạnh tranh doanh nghiệp khác kinh tế thị trường pháp luật quy định cần phải thông báo có cho phép quan quản lý cạnh tranh, cho phép quản quản lý cạnh tranh phân tích đánh giá tình hình ảnh hưởng doanh nghiệp sau tập trung kinh tế hành vi tập trung kinh tế có thị phần kết hợp từ 30% đến 50% thị trường liên quan có nguy tiềm ẩn đe dọa đến thị trường cạnh tranh, hành vi tập trung kinh tế nói cần phải kiểm soát, kiểm soát thể sau: phải có thông báo đến quan quản lý cạnh tranh nhận trả lời quan quản lý cạnh tranh Phụ lục 1: Hồ sơ thông báo tập trung kinh tế 18 Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh thực tiễn Việt Nam 2.1.2.3. Nhóm hành vi bị cấm Tại điều 18 Luật cạnh tranh quy định trường hợp tập trung kinh tế bị cấm sau: Cấm tập trung kinh tế thị phần kết hợp doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế chiếm 50% thị trường liên quan, trừ trường hợp quy định Điều 19 Luật trường hợp doanh nghiệp sau thực tập trung kinh tế thuộc loại doanh nghiệp nhỏ vừa theo quy định pháp luật. Điều luật quy định trường hợp tập trung kinh tế bị cấm nhằm tạo khung pháp lý cho doanh nghiệp thực hành vi tập trung kinh tế cách hợp pháp, đồng thời tạo sở pháp lý cho quan có thẩm quyền xác định hành vi tập trung kinh tế trái pháp luật sở xử lý vụ việc tập trung kinh tế theo luật định8. Luật cạnh tranh sử dụng tiêu chí thị phần làm sở phân loại nhóm tập trung kinh tế tiêu chí để xác định cách thức xử lý. Những trường hợp tập trung kinh tế mà thị phần kết hợp doanh nghiệp tham gia chiếm 50% thị trường liên quan làm hạn chế cạnh tranh. Theo việc tập trung kinh tế hình thành doanh nghiệp nhóm doanh nghiệp nắm giữ đa số thị phần thị trường liên quan làm cho doanh nghiệp lại số thị trường. Điều cho thấy thay đổi bản, đột ngột tương quan cạnh tranh cấu trúc cạnh tranh thị trường. Nhà nước quy định việc cấm doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế thị phần kết hợp doanh nghiệp chiếm lớn 50% thị trường liên quan hợp lý. Đối với kinh tế nước ta việc thị phần doanh nghiệp chiếm 50% thị trường liên quan doanh nghiệp lớn có khả khống chế thị trường. Vì cần quy định cấm doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế thị phần kết hợp doanh nghiệp chiếm 50% thị trường liên quan nhằm mục đích ngăn chặn hành vi sáp nhập, hợp nhất, mua lại hay liên doanh. 2.1.2.4. Các trường hợp miễn trừ hành vi tập trung kinh tế bị cấm thủ tục miễn trừ hành vi tập trung kinh tế 2.2.4.1. Các trường hợp miễn trừ hành vi tập trung kinh tế bị cấm Điều 18 Luật cạnh tranh quy định trường hợp tập trung kinh tế bị cấm thị phần kết hợp doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế chiếm 50% thị trường liên quan. Về nguyên tắc trường hợp bị cấm tuyệt đối, song pháp luật cân nhắc đến tính hiệu hành vi cách dành trường hợp ngoại lệ hưởng miễn trừ. Các trường hợp miễn trừ quy định Điều 19 Luật cạnh tranh sau: Ts. Lê Hoàng Oanh, Bình luận khoa học luật Cạnh tranh, NXB Chính trị quốc gia, 2006, tr 85. 19 Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh thực tiễn Việt Nam Một nhiều bên tham gia tập trung kinh tế nguy bị giải thể lâm vào tình trạng phá sản. Theo đó, doanh nghiệp nguy bị giải thể doanh nghiệp thuộc trường hợp giải thể theo quy định pháp luật điều lệ doanh nghiệp chưa tiến hành thủ tục giải thể tiến hành giải thể chưa có định giải thể quan có thẩm quyền doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản việc doanh nghiệp toán khoản nợ đến hạn chủ nợ có yêu cầu. Như vậy, trường hợp doanh nghiệp gặp khó khăn tài không đồng nghĩa với việc doanh nghiệp chấm dứt hoạt động. Quy định nhằm tạo điều kiện cho doanh nghiệp có nguy bị giải thể lâm vào tình trạng phá sản khôi phục lại phát triển thông qua hình thức tập trung kinh tế, góp phần cấu lại doanh nghiệp, đưa doanh nghiệp khỏi tình trạng khó khăn. Miễn trừ tập trung kinh tế trướng hợp không phục hồi, hỗ trợ doanh nghiệp mà bảo vệ người tiêu dùng, lợi ích kinh tế. Việc tập trung kinh tế có tác dụng mở rộng xuất góp phần phát triển kinh tế - xã hội, tiến kỹ thuật, công nghệ. Nền kinh tế Việt Nam trình hội nhập kinh tế giới, phải đương đầu với cạnh tranh gay gắt từ phía doanh nghiệp nước ngoài. Việc doanh nghiệp liên kết lại với để tăng sức cạnh tranh, phát triển lực sản xuất, lực xuất vô cần thiết. Chính pháp luật quy định đối miễn trừ với trường hợp tập trung kinh tế bị cấm có tác dụng mở rộng xuất khẩu, góp phần thúc đẩy kinh tế xã hội phát triển, tiến khoa học kỹ thuật, công nghệ phù hợp với đòi hỏi thực tiễn nay. Qua quy định ta thấy lại có quy định miễn trừ hành vi tập trung kinh tế bị cấm. Việc quy định hành vi tập trung kinh tế bị cấm xét miễn trừ với mục đích hỗ trợ doanh nghiệp vừa nhỏ Việt Nam trình chuyển đổi kinh tế, đồng thời tạo điều kiện thuận lợi cho việc hình thành tập đoàn kinh tế mạnh đủ khả cạnh tranh thị trường quốc tế, đáp ứng yêu cầu hội nhập kinh tế khu vực quốc tế. 2.2 Thực tiễn mua bán, sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam thời kỳ hội nhập 2.2.1. Tình hình mua bán, sáp nhập doanh nghiệp Đối với hoạt động tập trung kinh tế tập doàn, doanh nghiệp nhà nước tính đến năm 2012 có 12 tập đoàn kinh tế thí điểm thành lập, có 11 tập đoàn Thủ tướng Chính phủ định thành lập. Các tập đoàn thành 20 Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh thực tiễn Việt Nam lập chủ yếu lĩnh vực có tính chiến lược, phát triển kinh tế cao như: Dầu khí, điện lực, công nghiệp than khoảng sản, dệt may, công nghiệp đóng tàu, hoạt động sôi lĩnh vực ngân hàng: NHTM Cổ phần Nông thôn Tây Đô (TP. Cần Thơ) sáp nhập vào NHTM Cổ phần Phương Đông (TP. Hồ Chí Minh), NHTM Cổ phần Phương Nam sáp nhập với NHTM Cổ Phần Châu Phú (An Giang), NHTM Cổ phần Đông Á mua lại NHTM Cổ phần Tứ Giác Long Xuyên, NHTM Cổ phần Thương Tín sáp nhập với NHTM cổ phần Thạnh Thắng (TP. Cần Thơ), NHTM Cổ phần Nông thôn Tân Hiệp (Kiên Giang) sáp nhập với NHTM Cổ phần Đông Á (TP. Hồ Chí Minh)9… Bên cạnh doanh nghiệp nhà nước thực sáp nhập để hoạt động có hiệu sáp nhập EVN Telecom Viettel, chuyển giao vốn Jetstar Pacific sang Vietnam Airlines quản lý, sáp nhập Tổng công ty dịch vụ cảng hàng không ba miền quản lý.10 Đây trường hợp miễn trừ tập trung kinh tế bị cấm (thị phần kết hợp 50%) Thủ tướng Chính phủ định. Theo báo cáo Tập trung kinh tế Việt Nam năm 2012 giá trị giao dịch M&A11 Việt Nam có xu hướng tăng mạnh năm gần đây. Theo đó, năm 2009 có 295 giao dịch với tổng giá trị 1,14 tỷ USD, năm 2010 có 245 giao dịch với tổng giá trị 1,75 USB năm 2011 có 266 giao dịch đạt kỷ lục 6,26 tỷ USD, quý năm 2012 có 60 giao dịch với giá trị gần tỷ USD. Trong năm gần tăng trưởng hoạt động M&A đạt mức bình quân 30%. Mặc dù kinh tế gặp nhiều khó khăn giao dịch M&A diễn sôi nổi. Hiện ngành công nghiệp, dịch vụ tài chính, hàng tiêu dùng, nguyên vật liệu… ngành hàng có giao dịch M&A nhiều năm qua tháng đầu năm 2013. Trong giao dịch có khoảng 65% giao dịch liên quan đến nhà đầu tư nước ngoài, số lượng nhà đầu tư, dẫn đầu nhà đầu tư Nhật Bản, tiếp đến Singapore, Mỹ. Tính theo giá trị, nhà đầu tư Nhật Bản dẫn đầu, tiếp đến Thái Lan, Indonesia. Cuối năm 2013, hoạt động mua bán - sáp nhập (M&A) Việt Nam sôi động nhiều Việt Nam trở thành điểm nóng, thu hút quan nhà đầu tư nước thương vụ M&A tới, đặc biệt nhà đầu tư Nhật Bản, ASEAN. Đây nhận định chuyên gia quốc Đặng Thị Quỳnh Anh, Xu hướng mua bán sáp nhập Ngân hàng Việt Nam, Tạp chí Công nghệ Ngân hàng, 2008, Số 33, Tháng 12/2008, Tr.27. 10 Cổng thông tin điện tử Chính phủ, Thành lập tổng công ty hàng không Việt Nam, http://www.chinhphu.vn/portal/page/portal/chinhphu/DoanhNghiep/ChiTietVeDoanhNghiep?companyTypeI d=119&companyId=1409 [truy cập ngày 20/02/2015]. 11 M&A: (là từ viết tắt cụm từ tiếng Anh mergers and acquisitions có nghĩa mua bán sáp nhập) hiểu việc mua bán sáp nhập doanh nghiệp thị trường. 21 Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh thực tiễn Việt Nam tế đưa Diễn đàn thường niên M&A Việt Nam 2013, tổ chức ngày 8/8/2013 thành phố Hồ Chí Minh. Biểu đồ:12 Số lượng giá trị tập trung kinh kế M&A từ năm 2003 – Quý I/2012 2.2.2. Những tồn hướng giải * Những tồn mặt pháp lý Thứ nhất, Luật cạnh tranh chưa đề cập đến việc kiểm soát tập trung kinh tế theo chiều dọc, tập trung kinh tế chéo, việc tập trung kinh tế hai doanh nghiệp không hoạt động thị trường liên quan. Dạng tập trung kinh tế xảy tương lai với đa dạng doanh nghiệp thị trường làm hạn chế cạnh tranh định làm tăng thỏa thuận doanh nghiệp sau tiến hành tập trung kinh tế. Thứ hai, quy định mang tính khái quát Mục Chương II Luật cạnh tranh Mục Chương II Nghị định 116/2005/NĐ – CP chưa có văn hướng dẫn cụ thể, chi tiết Luật cạnh trạnh chưa có quy định việc trao quyền cho quan quản lý cạnh tranh việc xây dựng nội dung thẩm tra thủ tục thông báo, thủ tục miễn trừ trường hợp tập trung kinh tế quy chế 12 Nguồn: Báo cáo tập trung kinh tế năm 2012 Cục quản lý cạnh tranh. 22 Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh thực tiễn Việt Nam kiểm soát tập trung kinh tế. Khung pháp lý chưa hoàn thiện nên doanh nghiệp nhận biết phạm vi quyền liên quan đến hoạt động sáp nhập, mua lại, hợp nhất,… mà doanh nghiệp muốn thực hiện. Thứ ba, hệ thống pháp luật liên quan đến tập trung kinh tế bao gồm nhiều quy định thuộc nhiều chế định pháp luật khác pháp luật doanh nghiệp, pháp luật đầu tư, pháp luật chứng khoán,… chưa có khung pháp lý quy định chế phối hợp quan thực kiểm soát tập trung kinh tế quan nhà nước khác liên quan đăng ký kinh doanh, thủ tục đầu tư,… nên việc thực khó khăn thực tế. Thứ tư, chưa có khái niệm thống văn hướng dẫn cụ thể hành vi tập trung kinh tế, hành vi mua lại doanh nghiệp thuộc lĩnh vực pháp luật có liên quan Luật đầu tư, Luật doanh nghiệp,… Bên cạnh đó, pháp luật đầu tư dẫn chiếu đến việc áp dụng Luật cạnh tranh mà chưa có quy định phối hợp thực cụ thể, hợp lý. Thiết nghĩ cần có quy định sửa đổi, bổ sung cho hoàn chỉnh, phù hợp, thống quy định với nhau. * Những tồn thực tiễn áp dụng Bên cạnh thực trạng tồn quy định hệ thống pháp luật thực tiễn áp dụng khó khăn định hoạt động kiểm soát hành vi tập trung kinh tế cần hoàn thiện sau: Thứ nhất, thực tế cho thấy dù số lượng giao dịch tập trung kinh tế lớn tăng mạnh năm vừa qua, quy mô nhiều giao dịch cung không nhỏ, số lượng giao dịch thông báo đến Cục quản lý cạnh tranh thấp, phần doanh nghiệp thực việc tập trung kinh tế thị trường có thị phần kết hợp không cao (dưới kiếm soát 30%), quy định nghĩa vụ thông tin xác thị phần bên tham gia tập trung kinh tế khó khăn cho doanh nghiệp nay. Bởi vì, doanh nghiệp biết chịu trách nhiệm doanh số mà nghĩa vụ nắm doanh số doanh nghiệp khác, yêu cầu doanh nghiệp tìm hiểu thông tin liên quan đến thị trường thị phần doanh nghiệp khác gây khó khăn cho doanh nghiệp muốn thực thủ tục thông báo tham vấn ý kiến Cục quản lý cạnh tranh. Thứ hai, hạn chế thực đánh giá tập trung kinh tế dựa tiêu chí thị phần. Thủ tục thông báo xác định lại thị phần kết hợp doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế mà chưa trình đánh giá tác động tập trung kinh tế. Cho thấy việc kiểm soát tập trung kinh tế chưa thực hiệu quả, thị trường vân động không ngừng hoạt động mua lại, sáp nhập doanh 23 Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh thực tiễn Việt Nam nghiệp,…thủ tục thông báo tiến hành trước tập trung kinh tế nên hậu cạnh tranh chưa xảy ra. Thứ ba, khó khăn quan quản lý cạnh tranh việc thu thập thông tin, liệu. Hiện quan quản lý cạnh tranh có chức kiểm soát hoạt động tập trung kinh tế quan quản lý chuyên ngành khác có chức kiểm soát việc mua lại, sáp nhập,…như Bộ Kế hoạch đầu tư, Sở kế hoạch đầu tư, Ủy ban chứng khoán nhà nước, Ngân hàng nhà nước,… kiểm soát tập trung kinh tế quan khó khăn thực không đầy đủ thu thập, nắm bắt thông tin liệu. Hiện nay, Cục quản lý cạnh tranh chủ yếu dựa nguồn thông tin từ phía doanh nghiệp thực tập trung kinh tế phương tiện thông tin truyền thông nước quốc tế,… * Hướng giải - Thứ nhất: Việt Nam ta giai đoạn xây dựng kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, từ cộng đồng doanh nghiệp nhà hoạch định sách có nhận thức vấn đề cạnh tranh khiêm tốn. Mặt khác từ kinh nghiệm thực tiễn cho thấy mối quan hệ nhu cầu phát triển lực kinh doanh khả kiểm soát thị trường gây lúng túng định rong việc hoạch định chiến lược phát triển kinh tế đảm bảo cạnh tranh thị trường. Vì pháp luật kiểm soát tập trung kinh tế cần hoàn thiện vận hành theo nguyên tắc sau: Pháp luật cần có chuẩn mực hợp lý để phân tác trường hợ tập trung kinh tế gây tổn hại thực cho thị trường cạnh tranh trường hợp có tác dụng tích cực cho kinh tế; Các thủ tục cần thực không lạm dụng để gây khó khăn cho doanh nghiệp, không cản trở chiến lược, kế hoạch kinh doanh hợp pháp doanh nghiệp. Thực trạng cho thấy doanh nghiệp Việt Nam hoạt động thị trường có quy mô vừa, nhỏ siêu nhỏ. Tình trạng làm lực cạnh tranh doanh nghiệp Việt nam vốn thấp bị yếu cạnh tranh xu hội nhập kinh tế quốc tế mà làm giảm hiệu đầu tư, phát triển kĩ thuật, công nghệ yếu tố quy mô. Thế nên, nhu cầu tích tụ, tập trung guồn vốn tất yếu cần thiết điều kiện tập trung kinh tế coi đường ngắn để giải vấn đề khó khăn trên. Bằng cách tích tụ liên kết nguồn lực tồn riêng lẽ thành khối hống doanh nghiệp tập đoàn quản lý chung, tập trung kinh tế tạo khả đầu tư lớn với sức mạnh tổng hợp để giải nhiều vấn đề 24 Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh thực tiễn Việt Nam đặt từ thị trường mà doanh nghiệp khó thực được. Để cải thiện môi trường kinh doanh theo hướng trên, nhà hoạch định sách cần nhìn nhận theo hướng khách quan tích cực, nghĩa hỗ trợ tạo điều kiện thuận lợi tối đa cho doanh nghiệp, chủ thể thị trường, có khả tiếp cận, gia nhập thị trường không gặp trở ngại rào cản mặt hành chính, Theo đó, thủ tục cần thiết phải minh bạch, công khai, không tạo nên “ khó hiểu” cho doanh nghiệp. Điều giúp cho doanh nghiệp triển khai kịp thời kế hoạnh, chương trình kinh doanh bắt nhịp yêu cầu thị trường mà không bị cản trở độ trễ thủ tục. - Thứ hai: Cần thống làm rõ khái niệm hành vi mua bán sáp nhập doanh nghiệp, đặc biệt quan niệm hành vi mua lại doanh nghiệp lĩnh vực pháp luật có liên quan luật cạnh tranh, luật doanh nghiệp, luật đầu tư . Chẳng hạn quy định sáp nhập hợp nhất: Luật doanh nghiệp không quy định cụ thể, rõ ràng loại hình doanh nghiệp tiến hành hợp nhất, sáp nhập mà quy định chung chung loại, loại hình kinh doanh, hay ngành nghề… Đối với luật cạnh tranh không sử dụng khái niệm loại nghĩa tất loại hình doanh nghiệp điều tiến hành sáp nhập, hợp với nhau. Như quy định sáp nhập, hợp luật doanh nghiệp luật cạnh tranh không đồng với nhau, gây khó khăn cho quan chức doanh nghiệp qua trình tiến hành hoạt động sáp nhập, hợp áp dụng theo luật nào. Trong pháp luật đầu tư có quy định đề cập đến vấn đề kiểm soát tập trung kinh tế góc độ luật cạnh tranh: “Khi sáp nhập, mua lại công ty, chi nhánh Việt Nam phải tuân thủ qui định luật doanh nghiệp điều kiện tập trung kinh tế pháp luật cạnh tranh”13. Theo qui định ta thấy pháp luật đầu tư chưa có đánh giá xác ảnh hưởng hình thức đầu tư đến thị trường cạnh tranh. Với qui định nói trên, dường pháp luật đầu tư coi tượng sáp nhập, mua laị công ty, chi nhánh Việt Nam tượng có liên quan đến tập trung kinh tế. Trong đó, phần lớn hình thức đầu tư ghi nhận sử dụng biện pháp tập trung kinh tế liên doanh thành lập doanh nghiệp doanh nghiệp có vốn nước với doanh nghiệp có vốn nước. Giữa doanh nghiệp nước với doanh nghiệp có vốn đầu tư nước với nhau, hình thức mua cổ phần, mua vốn 13 Khoản Điều 10 Nghị Định 108/2006/NĐ-CP Hướng dẫn Luật đầu tư. 25 Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh thực tiễn Việt Nam góp để quản lý doanh nghiệp…Tương tự vậy, qui định pháp luật đầu tư dẫn chiếu đến khả áp dụng luật cạnh tranh mà chưa có quy định cụ thể. Tại Điều 20 Luật Cạnh tranh, “Nếu doanh nghiệp sau thực tập trung kinh tế thuộc loại doanh nghiệp vừa nhỏ thực thủ tục thông báo tập trung kinh tế”. Tuy nhiên, định nghĩa doanh nghiệp vừa nhỏ lại quy định Điều Nghị định 56/2009/NĐ-CP ngày 30/6/2009 Chính phủ trợ giúp phát triển doanh nghiệp nhỏ vừa quy định doanh nghiệp nhỏ vừa sở kinh doanh đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật, chia thành cấp: siêu nhỏ, nhỏ, vừa theo quy mô tổng nguồn vốn số lao động bình quân năm. Theo Nghị định này, đối tượng áp dụng khái niệm doanh nghiệp nhỏ vừa doanh nghiệp nước mà không áp dụng doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài. Trong Việt Nam gia nhập WTO, với kinh tế thị trường, mở rộng quan hệ hợp tác quốc tế doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngày nhiều. Mà theo quy định áp dụng cho doanh nghiệp Việt Nam khó khăn cho doanh nghiệp nhỏ vừa có vốn đầu tư nước ngoài. - Thứ ba: Nên xem xét nghiên cứu điều chỉnh Luật cạnh tranh theo hướng qui định thủ tục thông báo tập trung kinh tế tự động theo tiêu chí kết hợp thị phần qui mô vốn điều lệ doanh nghiệp tham gia. Thứ việc sử dụng yếu tố thị phần kết hợp làm để kiểm soát hành vi tập trung kinh tế cho thấy luật cạnh tranh 2004 kiểm soát trường hợp tập trung kinh tế theo chiều ngang (giữa doanh nghiệp hoạt động thị trường liên quan). Vì việc tập trung kinh tế doanh nghiệp không thị trường liên quan tức tập trung kinh tế theo chiều dọc hay hỗn hợp không chịu kiểm soát luật cạnh tranh. Trong hình thức tập trung kinh tế theo chiều dọc nhà kinh tế học khuyến cáo khả gây hại cho thị trường. Điều cho thấy giới hạn điều chỉnh luật cạnh tranh. Thứ hai qui định xét theo ngưỡng thị phần nghĩa vụ xác định thị phần thuộc doanh nghiệp nộp hồ sơ thông báo hồ sơ xin hưởng miển trừ khó khăn lớn cho bên nộp đơn cho quan kiểm soát tập trung kinh tế. Nếu sửa đổi luật theo hướng kiến nghị, quan quản lý cạnh tranh nắm thông tin vụ giao dịch. Đối với trường hợp tập trung kinh tế có khả làm thay đổi cấu trúc thị trường liên quan, hình thành doanh nghiệp có vị trí thống lĩnh thị trường, ảnh hưởng dến môi trường 26 Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh thực tiễn Việt Nam cạnh tranh, quan quản lý cạnh tranh chủ động tiến hành điều tra, thẩm định để yêu cầu doanh nghiệp nộp hồ xin hưởng miễn trừ để thủ tướng phủ trưởng công thương xem xét định cho phép cấm thực tập trung kinh tế. Quan trọng hơn, chế tạo thuận lợi cho doanh nghiệp họ không cần phải chịu trách nhiệm tính toán thị phần thị trường liên quan nộp hồ sơ thông báo yếu tố quan trọng mà doanh nghiệp lúng túng việc xác định có thuộc diện phải nộp hồ sơ thông báo hồ sơ hưởng miễn trừ tập trung kinh tế hay không. Cơ chế làm cho quan quản lý cạnh tranh nắm cách đầy đủ, xác số giá trị giao dịch tập trung kinh tế để làm sở cho việc kiểm soát có hiệu quả, góp phần tạo lập môi trường cạnh tranh lành mạnh, tránh nguy thao túng thị trường, lạm dụng vị trí thống lĩnh thị trường xảy ra. 27 Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh thực tiễn Việt Nam KẾT LUẬN Mua bán, sáp nhập doanh nghiệp xu tất yếu kinh tế thị trường nói riêng kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa Việt Nam nói riêng. Bên cạnh tác động tích cực tập trung kinh tế đem lại, hoạt động mang nhiều nguy hành thành độc quyền, hạn chế cạnh trạnh tổ chức kinh tế với nhau. Chính tập trung kinh tế cần kiểm soát có hiệu quả, giai đoạn hội nhập kinh tế quốc tế nay. Tiểu luận “Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh thực tiễn Việt Nam” góp phần xây dựng, hoàn thiện pháp luật kiểm soát hành vi tập trung kinh tế Việt Nam nay. Trong trình tìm hiểu, thực đề tài cố gắng, khả người viết không tránh khỏi thiếu sót sai lầm, mong nhận ý kiến đóng góp quý Thầy để đề tài nghiên cứu hoàn thiện hơn./. 28 Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh thực tiễn Việt Nam TÀI LIỆU THAM KHẢO * Văn quy phạm pháp luật 1. Luật cạnh tranh 2004 2. Luật Doanh nghiệp 2005 3. Luật Đầu tư 2005 4. Nghị định 116/2005/NĐ-CP Quy định chi tiết thi hành số điều Luật cạnh tranh 5. Nghị định 108/2006/NĐ-CP Hướng dẫn Luật đầu tư 6. Nghị định 56/2009/NĐ-CP Về trợ giúp phát triển doanh nghiệp nhỏ vừa * Các trang thông tin điện tử 1. Cổng thông tin điện tử Chính phủ http://www.chinhphu.vn * Sách, báo, tạp chí 1. Giáo trình nguyên lý Chủ nghĩa Mac-Lênin, Nxb trị quốc gia 2010 2. Lê Viết Thái, chuyên hành vi tập trung kinh tế, đề tài nghiên cứu thể chế cạnh tranh điều kiện phát triển thị trường Việt Nam, Viện nghiên cứu thương mại-Bộ thương mại, 2005 3. Ts. Lê Hoàng Oanh, Bình luận khoa học luật Cạnh tranh, NXB Chính trị quốc gia, 2006 4. Đặng Thị Quỳnh Anh, Xu hướng mua bán sáp nhập Ngân hàng Việt Nam, Tạp chí Công nghệ Ngân hàng, 2008, Số 33, Tháng 12/2008. * Các tài liệu khác 1. Báo cáo tập trung kinh tế Việt Nam năm 2012 Cục quản lý cạnh tranh 2. Viện ngôn ngữ học, Từ điển Tiếng Việt, NXB khoa học xã hội, Hà Nội, 1994 Trang 29 Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh thực tiễn Việt Nam Phụ lục . Hồ sơ thông báo việc tập trung kinh tế thực theo quy định điều 21 luật cạnh tranh: “1. Hồ sơ thông báo việc tập trung kinh tế bao gồm: a) Văn thông báo việc tập trung kinh tế theo mẫu quan quản lý cạnh tranh quy định; b) Bản hợp lệ giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế; c) Báo cáo tài hai năm liên tiếp gần doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế có xác nhận tổ chức kiểm toán theo quy định pháp luật; d) Danh sách đơn vị phụ thuộc doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế; đ) Danh sách loại hàng hoá, dịch vụ mà doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế đơn vị phụ thuộc doanh nghiệp kinh doanh; e) Báo cáo thị phần hai năm liên tiếp gần doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế thị trường liên quan”. Trang 30 [...]... cạnh tranh và thực tiễn tại Việt Nam CHƯƠNG 2 QUY ĐỊNH CỦA LUẬT CẠNH TRANH VỀ MUA BÁN, SÁP NHẬP DOANH NGHIỆP, THỰC TIỄN TẠI VIỆT NAM 2.1 Quy định của Luật cạnh trạnh về mua bán, sáp nhập doanh nghiệp 2.1.1 Các quy định về hình thức mua bán, sáp nhập doanh nghiệp 2.1.1.1 Sáp nhập doanh nghiệp Tại khoản 1 điều 17 Luật cạnh tranh quy định Sáp nhập doanh nghiệp là việc một hoặc một số doanh nghiệp chuyển... chỉ còn tồn tại doanh nghiệp X, doanh nghiệp X là doanh nghiệp mới được hình thành, sẽ nhận tất cả tài sản, quyền và lợi ích hợp pháp của các doanh nghiệp A, B…Tương tự như hành vi sáp nhập 6 Khoản 2 Điều 17 Luật cạnh tranh 13 Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh và thực tiễn tại Việt Nam doanh nghiệp thì hành vi hợp nhất doanh nghiệp cũng được nêu lên trong Luật cạnh tranh, nhưng... nghĩa là mua bán và sáp nhập) được hiểu là việc mua bán và sáp nhập các doanh nghiệp trên thị trường 9 21 Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh và thực tiễn tại Việt Nam tế đưa ra tại Diễn đàn thường niên về M&A Việt Nam 2013, tổ chức ngày 8/8/2013 tại thành phố Hồ Chí Minh Biểu đồ:12 Số lượng và giá trị tập trung kinh kế M&A từ năm 2003 – Quý I/2012 2.2.2 Những tồn tại và hướng... lý của mình 15 Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh và thực tiễn tại Việt Nam 2.1.2 Kiểm soát mua bán sáp nhập doanh nghiệp (tập trung kinh tế) theo Luật cạnh tranh Theo quy định tại Mục 3 Chương II Luật Cạnh tranh năm 2004, ngoài việc quy định về tập trung kinh tế và các hành vi tập trung kinh tế thì tại đây còn quy định về các nhóm tập trung kinh tế được tự do thực hiện, nhóm... liên doanh thành lập doanh nghiệp giữa doanh nghiệp có vốn nước ngoài với doanh nghiệp có vốn trong nước Giữa các doanh nghiệp trong nước với nhau và các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài với nhau, hình thức mua cổ phần, mua vốn 13 Khoản 2 Điều 10 Nghị Định 108/2006/NĐ-CP Hướng dẫn Luật đầu tư 25 Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh và thực tiễn tại Việt Nam góp để quản lý doanh. .. vậy sẽ làm cho các doanh nghiệp trong nước mất đi tính cạnh tranh công bằng cũng như các doanh nghiệp lớn chèn ép các doanh nghiệp nhỏ gây tác động tiêu cực đến nền kinh tế Mặc dù hiện nay nền kinh tế nước ta đang trong thời kỳ 17 Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh và thực tiễn tại Việt Nam hội nhập các doanh nghiệp trong nước phải đương đầu với các doanh nghiệp hùng mạnh nước... nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh và thực tiễn tại Việt Nam nhất là 1 năm thì không bị coi là tập trung kinh tế nếu doanh nghiệp bị mua lại, hoạc thực hiện quyền này chỉ trong khuôn khổ bắt buộc để đạt được mục đích bán lại Mua lại doanh nghiệp gồm hai trường hợp: mua lại toàn bộ và mua lại một phần doanh nghiệp Trường hợp mua lại toàn bộ doanh nghiệp thì người mua trở thành chủ sở hữu doanh. .. quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp của mình sang một doanh nghiệp khác, đồng thời chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp bị sáp nhập Ví dụ: Doanh nghiệp A + Doanh nghiệp B Doanh nghiệp B, sau khi sáp nhập về mặt pháp lý thì sự tồn tại của doanh nghiệp bị sáp nhập (doanh nghiệp A) bị chấm dứt, hoạt động của doanh nghiệp A bị chấm dứt, còn doanh nghiệp nhận sáp nhập (doanh nghiệp B) vẫn tồn tại với quy... định tại Điều 19 của Luật cạnh tranh như sau: 8 Ts Lê Hoàng Oanh, Bình luận khoa học luật Cạnh tranh, NXB Chính trị quốc gia, 2006, tr 85 19 Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh và thực tiễn tại Việt Nam Một hoặc nhiều bên tham gia tập trung kinh tế đang trong nguy cơ bị giải thể hoặc lâm vào tình trạng phá sản Theo đó, doanh nghiệp đang trong nguy cơ bị giải thể là doanh nghiệp. .. trường cạnh tranh lành mạnh, tránh những nguy cơ thao túng thị trường, lạm dụng vị trí thống lĩnh thị trường có thế xảy ra 27 Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh và thực tiễn tại Việt Nam KẾT LUẬN Mua bán, sáp nhập doanh nghiệp là một xu thế tất yếu của nền kinh tế thị trường nói riêng và nền kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa ở Việt Nam nói riêng Bên cạnh những . của Luật cạnh tranh về mua bán, sáp nhập doanh nghiệp, thực tiễn tại Việt Nam. Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh và thực tiễn tại Việt Nam. tế. Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh và thực tiễn tại Việt Nam 13 CHƯƠNG 2 QUY ĐỊNH CỦA LUẬT CẠNH TRANH VỀ MUA BÁN, SÁP NHẬP DOANH NGHIỆP, THỰC TIỄN TẠI VIỆT. mình. Mua bán sáp nhập doanh nghiệp nhìn từ góc độ luật cạnh tranh và thực tiễn tại Việt Nam 16 2.1.2. Kiểm soát mua bán sáp nhập doanh nghiệp (tập trung kinh tế) theo Luật cạnh tranh