Pháp luật về vốn của công ty cổ phần ở việt nam

CTCP là một dạng đặc trưng nhất về công ty đối vốn, vốn điều lệ của công ty được chia thành các phần bằng nhau, gọi là cổ phần, người sở hữu cổ phần gọi là cổ đông.. Công ty cổ phần là d

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SỸ

CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ

PHÁP LUẬT VỀ VỐN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN

Ở VIỆT NAM

TIÊU TUẤN HƯNG

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SỸ

PHÁP LUẬT VỀ VỐN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN

Ở VIỆT NAM

TIÊU TUẤN HƯNG

CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ

MÃ SỐ: 60380107

GIÁO VIÊN HƯỚNG DẪN: TS ĐOÀN TRUNG KIÊN

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học của riêng tôi Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong luận văn đảm bảo độ tin cậy, chính xác và trung thực Những kết luận khoa học của luận văn chưa từng được ai công bố trong bất kỳ công trình nào khác

Tác giả luận văn

TIÊU TUẤN HƯNG

Tôi cũng xin chân thành cảm ơn các tác giả của các công trình nghiên cứu khoa học, các bài viết bổ ích làm nguồn tài liệu tham khảo mà tôi sử dụng trong luận văn của mình

Tác giả luận văn

MỤC LỤC

LỜI CAM ĐOAN i

LỜI CẢM ƠN ii

DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT 1

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài 1

2 Tình hình nghiên cứu 2

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu 3

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu 3

5 Phương pháp nghiên cứu 4

6 Kết cấu của luận văn 4

CHƯƠNG 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN VÀ VỐN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN 5

1.1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN 5

1.1.1 Lịch sử ra đời của công ty cổ phần 5

1.1.2 Khái niệm công ty cổ phần 8

1.1.3 Đặc điểm của công ty cổ phần 9

1.1.4 Ưu điểm và nhược điểm của công ty cổ phần 13

1.2 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LUẬN VỀ VỐN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN 18

1.2.1 Khái niệm 18

1.2.2 Đặc điểm về vốn của công ty cổ phần 19

1.2.3 Cấu trúc vốn trong công ty cổ phần 23

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ VỐN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM 33

2.1 CÁC QUY ĐỊNH VỀ CHỦ THỂ GÓP VỐN 33

2.2 CÁC QUY ĐỊNH VỀ TÀI SẢN GÓP VỐN 38

2.2.1 Các loại tài sản góp vốn vào doanh nghiệp 38

2.2.2 Chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn 39

2.2.3 Định giá tài sản góp vốn 39

2.3 CÁC QUY ĐỊNH VỀ HÌNH THỨC HUY ĐỘNG VỐN 41

2.3.1 Phát hành cổ phiếu 41

2.3.2 Phát hành trái phiếu 46

2.3.3 Vay vốn 48

2.4 CÁC QUY ĐỊNH VỀ CƠ CHẾ QUẢN LÝ VỐN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 49

2.4.1 Thay đổi chủ sở hữu vốn góp 49

2.4.2 Trả cổ tức 55

CHƯƠNG 3 THỰC TIẾN THỰC HIỆN PHÁP LUẬT VÀ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ VỐN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM 58

3.1 THỰC TIỄN THỰC HIỆN PHÁP LUẬT VỀ VỐN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM 58

3.1.1 Phát hành cổ phiếu 59

3.1.2 Huy động vốn vay 62

3.1.3 Phát hành trái phiếu 65

3.2 MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ VỐN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM 68

3.2.1 Tiếp tục hoàn thiện cơ chế, chính sách, đề án, khung khổ pháp lý về vốn của CTCP 68

3.2.2 Tạo điều kiện để thị trường chứng khoán phát triển minh bạch, bền vững 70

3.2.3 Phát triển thị trường trái phiếu doanh nghiệp 75

KẾT LUẬN 79

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 80

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài

Công ty cổ phần là lọai hình doanh nghiệp phức tạp nhất trên thế giới và mới xuất hiện ở Việt Nam trong vòng một thập kỉ trở lại đây - chủ yếu kể từ khi nước ta bắt đầu tiến trình cổ phần hóa doanh nghiệp Từ khi xuất hiện, loại hình này đã thể hiện những nét ưu việt của nó so với các loại hình doanh nghiệp khác, cụ thể ở đây

là loại hình công ty Trách nhiệm hữu hạn

Có thể nói rằng, công ty cổ phần (CTCP) ra đời là một phát minh quan trọng của loài người trong nền sản xuất xã hội Các CTCP đầu tiên trên thế giới ra đời vào khoảng thế kỷ XVII, nó gắn liền với sự bóc lột của chủ nghĩa đế quốc tại các nước thuộc địa Trong nền kinh tế của Việt Nam hiện nay, CTCP là loại hình doanh nghiệp ngày càng có vai trò quan trọng trong quá trình phát triển kinh tế, góp phần hoàn thiện cơ chế thị trường có sự quản lý của Nhà nước theo định hướng xã hội chủ nghĩa

CTCP là loại hình đặc trưng của công ty đối vốn Cũng giống như tất cả các loại hình doanh nghiệp khác, vốn là một yếu tố cực kỳ quan trọng không thể thiếu khi thành lập cũng như trong quá trình hoạt động của CTCP Nó không những quyết định sự sống còn của doanh nghiệp mà còn thể hiện khả năng gánh chịu nghĩa vụ pháp lý của doanh nghiệp; quyết định quyền, nghĩa vụ của các chủ sở hữu, chủ đầu tư của công ty; quyết định quy mô của công ty trong quá trình hoạt động kinh doanh

Cùng với yếu tố con người có ý nghĩa quyết định, vấn đề vốn có vai trò hết sức trong hoạt động sản xuất kinh doanh Lựa chọn hình thức doanh nghiệp có quy

mô lớn, vốn cần huy động lớn thì việc thành lập công ty cổ phần là loại hình doanh nghiệp mà nhiều nhà đầu tư nghĩ tới Bằng những ưu thế của công ty cổ phần về phương thức huy động vốn, đặt biệt qua hình thức phát hành chứng khoán ra công chúng chỉ trong một thời gian ngắn, công ty cổ phần đã vượt xa các hình thức về khả năng tận dụng các nguồn vốn trong xã hội Công ty cổ phần là loại hình công ty

phổ biến ở những nước có nền kinh tế thị trường phát triển Ưu điểm nổi bật của

công ty cổ phần là khả năng công khai huy động vốn, tạo lập nguồn vốn khổng lồ

đầu tư vào kinh doanh và sự mềm dẻo trong việc sử dụng vốn phù hợp với hoạt

động kinh doanh

Tuy nhiên, pháp luật về công ty cổ phần phải có những quy định chặt chẽ cần

thiết để đảm bảo quyền lợi cho các nhà đầu tư Việc tìm hiểu và vận dụng những

quy định pháp luật về huy động vốn của công ty cổ phần có ý nghĩa lý luận và thực

tiễn sâu sắc Với mục đích phân tích và đánh giá một số quy định của pháp luật về

huy động vốn đáp ứng tối đa nhu cầu và lợi ích của các chủ thể tham gia quan hệ

Với những lý do ở trên, tôi chọn đề tài “Pháp luật về vốn của công ty

cổ phần ở Việt Nam” với mong muốn góp phần làm sáng tỏ về lý luận và thực tiễn

các vấn đề liên quan đến vấn đề về vốn trong công ty cổ phần và đưa ra một số kiến

nghị nhằm hoàn thiện những quy định có liên quan đến vốn trong công ty cổ phần

2 Tình hình nghiên cứu

Tính đến thời điểm hiện tại, vấn đề vốn trong CTCP thu hút được nhiều sự

quan tâm nghiên cứu của những nhà khoa học ở các lĩnh vực khác nhau như kinh tế,

pháp luật Các đề tài nghiên cứu về vấn đề này gồm:

- Những vấn đề pháp lý về tài chính doanh nghiệp - TS Nguyễn Thị Lan

Hương, NXB Chính trị Quốc gia năm 2013

- Công ty: Vốn, quản lý và tranh chấp theo Luật DN 2005 - Luật sư Nguyễn

Ngọc Bích và TS Nguyễn Đình Cung, NXB Tri Thức năm 2009

- Luật DN - Vốn và quản lý trong công ty cổ phần - Luật sư Nguyễn Ngọc

Bích, NXB Trẻ năm 2003

- Pháp luật về doanh nghiệp và những vấn đề pháp lý cơ bản - Trương Nhật

Quang (2016), NXB Dân trí

- Một số vấn đề pháp lý của công ty cổ phần theo Luật DN - Lê Thị Hải

Ngọc Luận văn Thạc sỹ Kinh tế (Khoa Luật, Đại học Quốc Gia Hà Nội) năm 2002

Nhìn chung các công trình nghiên cứu đều đề cập đến các vấn đề chung của

công ty cổ phần Tuy nhiên chưa có đề tài nào đi sâu nghiên cứu về vấn đề vốn của

CTCP, đặc biệt là trong bối cảnh LDN 2014 mới được ban hành với nhiều thay đổi quan trọng có liên quan đến vấn đề vốn của công ty

Với nội dung đề tài: “Pháp luật về vốn của công ty cổ phần ở Việt Nam” tác giả sẽ đi sâu phân tích một cách có hệ thống các quy định pháp luật về tạo lập,

quản lý sử dụng, phương thức huy động vốn CTCP, cũng như thực trạng áp dụng các quy định này vào thực tế với hy vọng sẽ đưa ra những đóng góp mới có ý nghĩa

lý luận và thực tiễn sâu sắc

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

* Mục đích nghiên cứu

Trên cơ sở nghiên cứu để làm rõ những vấn đề cơ bản vốn của công ty cổ phần theo quy định của pháp luật hiện hành; sau khi phân tích các quy định của pháp luật hiện hành trong đó nhấn mạnh những bất cập của pháp luật hiện hành trong các quy định về vốn của công ty cổ phần và những bất cập trong việc áp dụng các quy định đó, luận văn đề xuất phương hướng và giải pháp hoàn thiện pháp luật

về vốn của công ty cổ phần và tăng cường thực thi các quy định của pháp luật hiện hành quy chế pháp lý về vốn trong công ty cổ phần

* Nhiệm vụ nghiên cứu

Để đạt được mục đích nêu trên, luận văn có các nhiệm vụ cụ thể sau:

- Làm rõ những vấn đề lý luận chung về công ty cổ phần, lịch sử ra đời, khái niệm, đặc điểm và những vấn đề cơ bản của công ty cổ phần

- Phân tích các quy định của pháp luật hiện hành về quy chế pháp lý vốn trong công ty cổ phần

- Nghiên cứu thực tiễn áp dụng các quy định của pháp luật hiện hành về vốn của công ty cổ phần; đề xuất giải pháp nhằm hoàn thiện các quy định của pháp luật hiện hành về vốn, các phương thức huy động vốn và giải pháp tăng cường thực thi các quy định của pháp luật về vốn và huy động vốn trong công ty cổ phần

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

* Đối tượng nghiên cứu

Luận văn có đối tượng nghiên cứu là các quy định của pháp luật hiện hành

về vốn trong công ty cổ phần và cách thức huy động vốn của công ty cổ phần

* Phạm vi nghiên cứu

- Về mặt nội dung: Quy chế pháp lý về vốn trong công ty cổ phần là một vấn

đề rất rộng Trong khuôn khổ của một luận văn thạc sĩ luật học, khi nghiên cứu về

vốn trong công ty cổ phần, về mặt nội dung, luận văn giới hạn ở việc phân tích về

cơ cấu vốn và cách thức huy động vốn theo quy định của pháp luật Việt Nam

- Về mặt không gian: Phạm vi nghiên cứu của luận văn giới hạn ở những quy

định của pháp luật hiện hành của pháp luật Việt Nam cho đến hiện nay

5 Phương pháp nghiên cứu

Luận văn sử dụng các phương pháp nghiên cứu tổng hợp như phương pháp

thống kê, phương pháp hệ thống hóa kết hợp phương pháp logic và lịch sử và một

số phương pháp truyền thống như luận giải, phân tích, bình luận Ngoài ra, luận văn

đặc biệt chú trọng áp dụng phương pháp so sánh luật học, trên cơ sở nghiên cứu

những quy định của luật pháp quốc tế, của tập quán quốc tế về vốn của công ty cổ

phần đặt trong mối quan hệ so sánh với các quy định của pháp luật hiện hành về vốn

của công ty cổ phần

6 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo và phụ lục, nội dung của luận văn gồm 3 chương:

Chương 1: Một số vấn đề lý luận về công ty cổ phần và vốn của công ty

cổ phần

Chương 2: Thực trạng pháp luật về vốn của công ty cổ phần ở Việt Nam

Chương 3: Thực trạng áp dụng pháp luật và một số giải pháp nhằm hoàn

thiện pháp luật về vốn của công ty cổ phần ở Việt Nam

CHƯƠNG 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN

VÀ VỐN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN

1.1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN

1.1.1 Lịch sử ra đời của công ty cổ phần

Trong khoa học pháp lý các nhà luật học đã đưa ra các định nghĩa khác nhau

về công ty Cụ thể Nhà luật học Kubler Cộng hào Liên Bang Đức cho rằng: “ Công

ty được hiểu là sự liên kết của hai hay nhiều cá nhân hoắc pháp nhân bằng một sự kiện pháp lý nhằm tiến hành các hoạt động để đạt các mục tiêu chung nào đó” Hay

bộ luật dân sự cộng hòa Pháp cũng quy định: “Công ty là một hợp đồng thông qua

đó hai hay nhiều người thỏa thuận với nhau sử dụng tài sản hay khả năng của mình vào một hoạt động chung nhằm chia lợi nhuận thu được qua hoạt động đó” Còn theo luật Việt Nam thì: “ Công ty là doanh nghiệp trong đó các thành viên cùng góp vốn, cùng chia lợi nhuận, cùng chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp và chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong số vốn đã góp [14,tr.36]

Trải qua bao nhiêu năm tồn tại và phát triển, công ty có nhiều loại hình khác nhau có loại vẫn còn tồn tại có loại lại đang dần mất đi Căn cứ vào tính chất liên kết, chế độ chịu trách nhiệm của thành viên công ty và ý chí của nhà làm luật, mà dưới góc độ pháp lý người ta chia công ty thành hai loại hình chính là công ty đối nhân và công ty đối vốn

Về công ty đối nhân, là công ty mà việc thành lập dựa trên sự liên kết chặt chẽ bởi độ tin cậy về nhân thân của các thành viên tham gia, sự hùn vốn là yếu tố thứ nhất Đặc điểm cơ bản của công ty đối nhân là không có sự tách bạch về tài sản cá nhân các thành viên và tài sản công ty Các thành viên liên đới chịu trách nhiệm vô hạn về các khoản nợ của công ty hoặc ít nhất cũng phải có một thành viên chịu trách nhiệm vô hạn về các khoản nợ của công ty Các thành viên có tư cách thương gia

độc lập và phải chịu thuế thu nhập cá nhân, bản thân công ty không bị đánh thuế

Có hai loại hình công ty đối nhân cơ bản:

- Công ty hợp danh:

- Công ty hợp vốn đơn giản;

So với công ty đối nhân, công ty đối vốn ra đời muộn hơn và công ty đối vốn không quan tâm tới nhân thân người góp vốn mà chỉ quan tâm tới phần vốn góp Có một điểm đặc biệt khác biệt so với công ty đối nhân là ở công ty đối vốn có sự tách bạch về tài sản Công ty đối vốn có tư cách pháp nhân, hơn nữa các thành viên chỉ chịu trách nhiệm về mọi khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty Do cơ cấu thành lập công ty chỉ quan tâm tới vốn góp mà thành viên của công ty đối vốn thường rất đông, công ty phải đóng thuế cho nhà nước, thành viên phải nộp thuế thu nhập cá nhân Cũng do thành viên của công ty đối vốn rất đông nên nó thường có quy chế pháp lý về tổ chức và hoạt động Có hai loại công ty đối vốn là:

- Công ty cổ phần;

- Công ty trách nhiệm hữu hạn (một thành viên hoặc hai thành viên trở lên)

Ở các nước khác nhau, CTCP có thể có những tên gọi khác nhau Ở Pháp là công ty vô danh (anonymous Company), Ở Anh là công ty với trách nhiệm hữu hạn (Company LTD), ở Mỹ nó được gọi là công ty kinh doanh (Commercial Coporation), và ở Nhật Bản gọi là công ty chung cổ phần (Kabushiki Kaisha) Quá trình công nghiệp hoá ở các nước châu Âu và Bắc Mỹ từ thế kỷ 18, 19 cùng với nhu cầu tích tụ vốn để đầu tư của các nhà tư bản đã làm xuất hiện loại hình CTCP Sự phát triển mạnh mẽ của Chủ nghĩa Tư bản đòi hỏi sản xuất kinh doanh phải có quy mô ngày càng to lớn, cạnh tranh và độc quyền có mức độ ngày càng gay gắt Các chủ tư bản đi đến thoả hiệp với nhau nhằm thu được lợi nhuận tối đa

và bành trướng hơn nữa thế lực kinh tế của mình CTCP là hình thức kinh doanh thoả mãn được những nhu cầu này, nó tạo điều kiện thuận lợi cho việc thu hút và tập trung tư bản, nhu nhận định của Các Mác “Qua các công ty cổ phần, sự tập trung đã thực hiện được việc đó trong nháy mắt”.[39]

Về mặt lịch sử hình thành, CTCP ra đời sau các loại công ty đối nhân nhưng là hình thức đầu tiên của loại hình công ty đối vốn Khác với sự ra đời của hình thức công ty TNHH - là sản phẩm của các nhà lập pháp xuất phát từ nhu cầu của thực tiễn kinh doanh, CTCP được hình thành trong hoạt động kinh doanh và do nhu cầu của các nhà kinh doanh rồi sau đó mới được pháp luật thừa nhận và được hoàn thiện thành một chế định pháp lý Chẳng hạn như ở Anh, Luật công ty được ban hành lần đầu tiên năm 1844 nhưng trước đó hơn 100 năm đã có sự xuất hiện của các công ty

cổ phần Và đến năm 1856, ở Anh mới có Luật về công ty cổ phần

Công ty cổ phần xuất hiện đầu tiên trên thế giới là công ty Đông Ấn (East India Company) của Anh (1600-1874) Nó được thành lập ngày 31/10/1860 bởi một nhóm có 218 người, và được cấp phép độc quyền kinh doanh trong vòng 15 năm ở vùng Đông Aán, các quốc gia và hải cảng ở châu Á, châu Phi và được đi lại từ tất cả các hải cảng của các đảo, thị trấn và địa điểm ở châu Á, châu Phi và Mỹ hay bất kỳ địa điểm nào như thế nằm ngoài Mũi Hảo Vọng (Cape of Good Hope) và Eo biển Magellan Ngày 01/6/1874, Công ty bị giải thể khi giấy phép lần sau cùng không được gia hạn Công ty đầu tiên này hoạt động hết sức lỏng lẻo: “Người đầu tư góp vốn theo chuyến đi biển và sau mỗi chuyến đi biển nhận lại vốn cổ phần và tiền lãi” Đến năm 1602, ở Hà Lan xuất hiện các công ty cổ phần theo hình thức tương tự công ty Đông Ấn của Anh, rồi lần lượt CTCP xuất hiện ở Thụy Điển, Đan Mạch, Đức…[39]

Ở Mỹ, CTCP phát triển rất mạnh Lúc đầu là vì phải xây dựng đường xe lửa, sau này là để thiết lập mạng lưới phân phối và bán lẻ trên toàn lãnh thổ rộng lớn của

Mỹ Chính do yêu cầu tài trợ cho các công ty làm đường xe lửa mà thị trường chứng khoán ở NewYork phát triển Năm 1811, bang NewYork ban bố luật về tính trách nhiệm hữu hạn dành cho các công ty sản xuất Nhờ có luật này, tiền ùn ùn đổ về NewYork và tính hữu hạn kia trở thành phổ biến vì bang nào không dùng đến nó là không thu hút được vốn

Từ cuối thế kỷ XVIII đến đầu thế kỷ XIX, CTCP bắt đầu phát triển ở nhiều lĩnh vực khác nhau như giao thông, vận tải, xây dựng, các ngành chế tạo cơ khí,

ngân hàng, bảo hiểm… các nước tư phản phát triển và về sau phát triển rộng rãi ở các nơi khác trên thế giới Đến những năm 20, 30 của thế kỷ XIX, với sự phát triển nhanh chóng của khoa học, kỹ thuật, nền kinh tế thế giới có bước phát triển mạnh

mẽ, điều đó dẫn đến nhu cầu phải tập trung những nguồn vốn lớn để xây dựng cơ sơ

hạ tầng kinh tế - xã hội Công ty cổ phần là một trong những công cụ giúp thực hiện nhanh chóng vấn đề tập trung vốn Vì vậy, có ý kiến bình luận rằng “Nếu như cứ phải chờ cho đến khi tích luỹ làm cho số tư bản riêng lẻ lớn lên đến mức có thể đảm đương được việc xây dựng đường sắt thì có lẽ đến ngày nay thế giới vẫn chưa có đường sắt” Sự ra đời của CTCP đã giúp cho các nhà doanh nghiệp giải quyết được mâu thuẫn về tiền vốn một cách sáng tạo [6]

Tóm lại, trải qua quá trình phát triển lâu dài, CTCP đã từ phạm vi ở một nước, một khu vực nhất định đã phát triển thành những công ty đa quốc gia, hoạt động trong nhiều lĩnh vực khác nhau, đúng như nhận định: “Công ty cổ phần đã phát triển

ở hầu hết các nước từ đơn giản đến phức tạp, từ quy mô nhỏ đến quy mô lớn, từ một ngành đến đa ngành, từ một quôc gia đến nhiều quốc gia thông qua các công ty siêu quốc gia”

Ở Mỹ, năm 1989 số lượng các công ty cổ phần chiếm 31,7% trong tổng số các

xí nghiệp công nghiệp và chiếm 92,6% giá trị tổng sản phẩm công nghiệp Ngày nay, công ty cổ phần đã chiếm vị trí thống lĩnh trong các ngành công nghiệp, dịch

vụ công cộng và trong các ngành khác nhau của nền kinh tế Hoa Kỳ Ở các nước phương tây, công ty cổ phần là mô hình phổ biến nhất cho các doanh nghiệp có quy

mô lớn Ở Đức, vốn cơ bản trung bình của các công ty cổ phần năm 1980 là 43 triệu

DM, trong khi đó vốn trung bình của một công ty trách nhiệm hữu hạn chỉ là 0,38 triệu DM Trong 100 công ty lớn nhất của Đức năm 1980 có tới 66 công ty cổ phần

Ở Pháp, vào năm 1986, có tới 123.303 công ty cổ phần, chiếm tới 15,22% tổng số các doanh nghiệp [39]

1.1.2 Khái niệm công ty cổ phần

Các công ty cổ phần đầu tiên trên thế giới ra đời vào khoảng thế kỷ XVII, sang thế kỷ XIX CTCP phát triển mạnh CTCP ra đời là một phát minh của nhân loại

trong nền sản xuất hàng hóa CTCP là một dạng đặc trưng nhất về công ty đối vốn, vốn điều lệ của công ty được chia thành các phần bằng nhau, gọi là cổ phần, người

sở hữu cổ phần gọi là cổ đông Cổ đông chịu trách nhiệm hữu hạn về các khoản nợ trong phạm vi số vốn đã bỏ ra để mua cổ phần.CTCP có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (GCNĐKKD)

Công ty cổ phần được Luật doanh nghiệp 2014 quy định tại Chương V,

từ Điều 110 đến Điều 171 Trong các quy định nêu trên, điều luật khái quát nhất, thể hiện đầy đủ đặc điểm pháp lý về công ty cổ phần như sau:

" 1 Công ty cổ phần là doanh nghiệp, trong đó:

a) Vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần;

b) Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là 03 và không hạn chế số lượng tối đa;

c) Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp;

d) Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ trường hợp quy định tại khoản 3 Điều 119 và khoản 1 Điều 126 của Luật này

2 Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

3 Công ty cổ phần có quyền phát hành cổ phần các loại để huy động vốn." [36, điều 110]

1.1.3 Đặc điểm của công ty cổ phần

1.1.3.1 Đặc điểm chung của thương nhân

Công ty cổ phần cũng như các doanh nghiệp khác đều mang đầy đủ các đặc điểm của thương nhân theo quy định Khoản 1 Điều 6 Luật thương mại 2005 là:

" Thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và có đăng ký kinh doanh." Như vậy, các đặc điểm chung của thương nhân cũng có ở Công ty cổ phần là: + Tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp

+ Hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên, mang tính chất nghề nghiệp

+ Có đăng ký kinh doanh

Ngoài ra, công ty cổ phần còn có một số đặc điểm riêng như sau:

1.1.3.2 Đặc điểm về vốn của công ty cổ phần

Công ty cổ phần là loại hình đặc trưng của công ty đối vốn Vốn điều lệ của công ty cổ phần được chia thành nhiều phần bằng nhau, gọi là cổ phần Giá trị của

cổ phần được phản ảnh bằng cổ phiếu Một cổ phiếu có thể phản ánh giá trị của 1 hay nhiều cổ phần Vốn điều lệ của công ty cổ phần là tổng giá trị mệnh giá cổ phần các loại đã bán (cổ đông đã thanh toán đủ cho công ty) Tại thời điểm đăng ký thành lập doanh nghiệp, cổ phần đã bán là tổng số cổ phần các loại đã được đăng ký mua

và đó cũng chính là vốn điều lệ mà công ty đăng ký ban đầu [14, tr.56]

Việc góp vốn vào công ty cổ phần được thực hiện bằng cách mua cổ phần Một cổ đông có thể mua nhiều cổ phần Các loại cổ phần bao gồm:

- Cổ phần phổ thông (bắt buộc phải có) Người sở hữu cổ phần phổ thông là cổ đông phổ thông

- Cổ phần ưu đãi (có thể có) Người sở hữu cổ phần ưu đãi gọi là cổ đông ưu đãi Cổ phần ưu đãi bao gồm:

CP ưu đãi biểu quyết;

CP ưu đãi cổ tức;

CP ưu đãi hoàn lại;

CP ưu đãi khác do điều lệ công ty quy định

+ Chỉ có tổ chức được Chính phủ ủy quyền và cổ đông sáng lập mới có quyền nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu quyết Cổ phần ưu đãi biểu quyết của cổ đông sáng lập chỉ có hiệu lực 03 năm, kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Sau thời hạn đó, cổ phần ưu đãi biểu quyết của cổ đông sáng lập chuyển đổi thành cổ phần phổ thông

+ Cổ phần phổ thông không thể chuyển đổi thành cổ phần ưu đãi Cổ phần

ưu đãi có thể chuyển đổi thành cổ phần phổ thông theo nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông

+ Vốn pháp định: những công ty cổ phần đăng ký kinh doanh những ngành, nghề, lĩnh vực mà pháp luật quy định phải có một khoản vốn nhất định thì phải đáp ứng được yêu cầu đó Vốn điều lệ không thể nhỏ hơn vốn pháp định

1.1.3.3 Đặc điểm về thành viên công ty cổ phần

+ Chủ thể sở hữu ít nhất 1 cổ phần của công ty cổ phần sẽ trở thành cổ đông của công ty cổ phần đó

+ Số lượng: Công ty cổ phần phải có ít nhất 3 cổ đông và ko hạn chế số lượng tối đa

+ Cổ đông của công ty cổ phần có thể là cá nhân và cũng có thể là tổ chức, chỉ cần không thuộc vào các đối tượng không được thành lạp và góp vốn theo quy định pháp luật Trong đó:

- Cá nhân: Không phân biệt quốc tịch và nơi cư trú

- Tổ chức: Mọi tổ chức là pháp nhân, kể cả doanh nghiệp có vốn đầu tư của nước ngoài

+ Phân loại cổ đông dựa vào vai trò đối với việc thành lập công ty:

- Cổ đông sáng lập: là cổ đông sở hữu ít nhất 1 cổ phần phổ thông và ký tên trong danh sách cổ đông sáng lập công ty cổ phần Công ty cổ phần mới thành lập phải có ít nhất 3 cổ đông sáng lập Công ty cổ phần được chuyển đổi từ loại hình công ty TNHH, Doanh nghiệp có 100% vốn đầu tư của nhà nước hoặc trường hợp được chia, tách từ một công ty cổ phần khác thì không nhất thiết phải có cổ đông sáng lập

- Cổ đông góp vốn: là cổ đông đưa tài sản vào công ty bằng cách mua cổ phiếu

do công ty phát hành hoặc mua lại cổ phiếu từ cổ đông khác, trở thành chủ sở hữu chung của công ty

+ Phân loại cổ đông dựa vào số cổ phần mà họ sở hữu:

- Cổ đông phổ thông: là người sở hữu cổ phần phổ thông Công ty cổ phần bắt buộc phải có loại cổ đông này

- Cổ đông ưu đãi: là người sở hữu cổ phần ưu đãi Công ty cổ phầncó các loại

cổ đông ưu đãi tương ứng với các loại cổ phần ưu đãi Cổ đông ưu đãi cổ tức và cổ đông ưu đãi hoàn lại không có quyền biểu quyết

1.1.3.4 Tư cách pháp nhân

Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày đc cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Công ty cổ phần đáp ứng đủ các điều kiện của pháp nhân:

- Được thành lập hợp pháp

- Có cơ cấu tổ chức chặt chẽ với điều lệ rõ ràng

- Có sự độc lập về tài sản với các doanh nghiệp khác và với thành viên trong công ty

- Có người đại diện nhân danh công ty, vì lợi ích của công ty tham gia vào các quan hệ pháp luật

1.1.3.5 Chế độ trách nhiệm tài sản

Công ty cổ phần chịu trách nhiệm về các khoản nợ và các nghĩa vụ tài chính của công ty bằng toàn bộ tài sản của công ty.Các cổ đông chịu trách nhiệm hữu hạn, tức là chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài chính của công ty trong phạm vi vốn góp vào công ty mà không liên quan đến tài sản riêng

- Trường hợp 2: Điều lệ công ty có quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần [36, khoản 1 điều 126]

1.1.4 Ưu điểm và nhược điểm của công ty cổ phần

1.1.4.1 Ưu điểm

- Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân, đây là loại hình công ty có tính tổ chức cao, hoàn thiện về vốn, hoạt động mang tính xã hội cao Tức là sự tồn tại của công ty không phụ thuộc vào một người chủ sở hữu hay một số cổ đông nào Với tư cách chủ thể là pháp nhân độc lập, CTCP có đầy đủ quyền và nghĩa vụ theo quy định, và thông qua người đại diện theo quy định của pháp luật, CTCP có thể trở thành nguyên đơn hoặc bị đơn dân sự trong các quan hệ tranh tụng tại tòa án Trong quá trình hoạt động, công ty chịu trách nhiệm về các khoản nợ bằng chính tài sản của mình Khi mua sắm các tài sản mới thì tài sản đó thuộc sở hữu của công ty còn các cổ đông chỉ được sở hữu cổ phần trong công ty mà không có bất kỳ quyền sở hữu nào đối với tài sản của công ty [16, tr.246]

- Trách nhiệm pháp lý có giới hạn: công ty chỉ chịu trách nhiệm về các khoản

nợ của công ty bằng tài sản của công ty, các thành niên công ty chỉ chịu trách nhiệm đói với các khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn họ đã góp cho công ty Khi một tổ chức hay cá nhân mua cổ phiếu của CTCP tức là họ đã chuyển dịch vốn của mình theo những phương thức nhất định vào công ty và phần vốn đó trở thành tài sản thuộc sở hữu công ty, đồng thời cổ đông sẽ được hưởng các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ việc góp vốn Với tư cách là một pháp nhân độc lập, các quyền và nghĩa vụ của CTCP hoàn toàn tách biệt khỏi các quyền và nghĩa vụ của cổ đông Vốn thuộc sở hữu của CTCP chính là giới hạn sự rủi ro tài chính của các cổ đông trên toàn bộ số vốn đã đầu tư vào CTCP nên trách nhiệm của những cổ đông đối với các nghĩa vụ của công ty được hạn chế trong phạm vi mà họ đã đầu tư vào cổ phiếu Xét trên phương diện sự tách bạch về tài sản thì các cổ đông không có quyền đối với tài sản của CTCP nên họ không chịu trách nhiệm về các nghĩa vụ của CTCP; CTCP chịu trách nhiệm bằng chính tài sản của mình Cả CTCP lẫn chủ nợ của công

ty đều không có quyền kiện đòi tài sản của cổ đông trừ trường hợp cổ đông nợ công

ty do chưa đóng đủ tiền góp vốn hoặc chưa thanh toán đủ cho công ty số tiền mua

cổ phiếu phát hành Đây là điểm khác nhau cơ bản về trách nhiệm của các chủ thể kinh doanh giữa CTCP với các loại hình công ty đối nhân Đối với công ty hợp danh hay doanh nghiệp tư nhân theo quy định của pháp luật Việt Nam và đối với công ty đối nhân hay doanh nghiệp một chủ theo quy định của hầu hết các nước thì các thành viên hợp danh và chủ doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm cá nhân vô hạn

về các nghĩa vụ của công ty hay của doanh nghiệp bằng tài sản của mình bất kể tài sản đó có liên quan đến hoạt động kinh doanh hay không

Như vậy, khi đầu tư vào CTCP nếu mức độ rủi ro chỉ giới hạn trong số lượng giá trị cổ phiếu mà các cổ đông đã đầu tư, thì ngược lại, khi đầu tư vào công ty hợp danh hay doanh nghiệp tư nhân mức độ rủi ro là vô hạn Với tính chất chịu trách nhiệm hữu hạn như trên, CTCP thu hút được nhiều nhà đầu tư hơn so với các loại hình doanh nghiệp khác mà ở đó nhà đầu tư phải chịu trách nhiệm vô hạn Chính nhờ lợi thế này nên các CTCP có khả năng huy động lớn các nguồn vốn đầu tư của

xã hội vào hoạt động sản xuất, kinh doanh của mình

- CTCP có thể tồn tại ổn định và lâu bền: Tính chất ổn định, lâu bền, sự thừa nhận hợp pháp, khả năng chuyển nhượng các cổ phần và trách nhiệm hữu hạn, tất cả cộng lại, có nghĩa là nhà đầu tư có thể đầu tư mà không sợ gây nguy hiểm cho những tài sản cá nhân khác và có sự đảm bảo trong một chừng mực nào đo giá trị vốn đầu tư sẽ tăng lên sau mỗi năm Điều này đã tạo khả năng cho hầu hết các công

ty cổ phần tăng vốn tương đối dễ dàng

Hầu hết pháp luật về công ty của các nước trên thế giới đều quy định và cho phép chuyển nhượng một cách dễ dàng và tự do các loại cổ phiếu do CTCP phát hành từ cổ đông sang chủ sở hữu mới Vì khác với các loại hình công ty khác, vốn điều lệ của CTCP được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần Giá trị của mỗi cổ phần gọi là mệnh giá cổ phiếu Việc góp vốn vào CTCP được thực hiện bằng cách mua cổ phiếu nên cổ phiếu được xem là hình thức thể hiện phần vốn góp của các cổ đông Các cổ phiếu do CTCP phát hành là “hàng hóa” nên các cổ đông khi sở hữu cổ phiếu có thể tự do chuyển nhượng; hơn thế nữa trách nhiệm của các

cổ đông chỉ giới hạn trong phạm vi giá trị các cổ phiếu mà họ sở hữu nên khi họ muốn rút lui khỏi công việc kinh doanh hay muốn bán cổ phiếu của mình cho người khác thì họ thực hiện rất dễ dàng Đó là lý do giải thích vì sao có rất nhiều người muốn đầu tư vào CTCP chứ không muốn đầu tư vào các loại hình doanh nghiệp khác Đây cũng là một trong những yếu tố cần thiết cho việc hình thành và phát triển thị trường chứng khoán [16, tr.357]

Thứ tư, CTCP có cơ cấu vốn và tài chính linh hoạt, có thể huy động được vốn theo yêu cầu kinh doanh: CTCP không thể được thành lập và không thể hoạt động nếu không có vốn Vốn quyết định và chi phối toàn bộ hoạt động, quan hệ nội bộ cũng như quan hệ với các đối tác bên ngoài Trong quan hệ nội bộ, vốn của công ty được xem là cội nguồn của quyền lực Với đặc trưng là loại hình công ty đối vốn, quyền lực trong CTCP sẽ thuộc về những ai nắm giữ phần lớn số vốn trong công ty Trong quan hệ với bên ngoài, vốn của CTCP là một dấu hiệu chỉ rõ thực lực tài chính của công ty Tuy nhiên, khác với nhiều yếu tố khác, vốn trong CTCP là yếu tố năng động nhất Các quy luật kinh tế thị trường chỉ ra rằng cùng với sự lưu thông hàng hóa là sự lưu thông tiền tệ, tức là sự chu chuyển các nguồn vốn Sự phát triển của CTCP tỷ lệ thuận với sự luân chuyển các nguồn vốn trong nền kinh tế Sự vận động của vốn trong CTCP vừa chịu sự chi phối khách quan của các qui luật kinh tế, vừa bị ảnh hưởng bởi ý chí chủ quan của con người Điều này đặt ra một đòi hỏi là con người phải tạo ra cách góp vốn, cách tổ chức và quản lý vốn để có thể đáp ứng được sự vận động linh hoạt của vốn Sự linh hoạt trong vận động của vốn vừa phải thích ứng với yêu cầu đòi hỏi đa dạng của nhà đầu tư, vừa không mất đi bản chất vốn có của CTCP Điều đó có nghĩa là phải tạo cho bản thân CTCP khả năng chuyển nhượng các phần vốn góp một cách dễ dàng song tư cách pháp nhân của công ty không vì sự chuyển nhượng đó mà bị thay đổi

Pháp luật quy định một CTCP có thể qui định và phát hành nhiều loại cổ phiếu khác nhau như: cổ phiếu phổ thông, cổ phiếu ưu đãi (trong cổ phiếu ưu đãi có: cổ phiếu ưu đãi biểu quyết, cổ phiếu ưu đãi cổ tức, cổ phiếu ưu đãi hoàn lại và các loại

cổ phiếu ưu đãi khác) và các loại trái phiếu Đây sẽ là những loại chứng khoán được

phát hành rộng rãi ra công chúng nhằm tăng khả năng thu hút vốn đầu tư cho kinh doanh của CTCP Ngoài ra, với việc xác lập mệnh giá của cổ phiếu thấp đã tạo điều kiện thuận lợi cho những nhà đầu tư dù cho khả năng tài chính không nhiều nhưng vẫn có khả năng tham gia đầu tư vốn vào CTCP [11, tr.67]

Thứ năm, tính ổn định trong hoạt động kinh doanh và không hạn chế về thời gian tồn tại: Đối với các loại hình doanh nghiệp tư nhân hay công ty hợp danh, sự tồn tại của các doanh nghiệp này luôn luôn gắn liền với tư cách của chủ sở hữu doanh nghiệp hay các thành viên hợp danh bởi vì hoạt động kinh doanh của các doanh nghiệp này có thể sẽ bị kết thúc cùng với cái chết hay sự rút lui của chủ doanh nghiệp tư nhân hay của một trong các thành viên hợp danh công ty Khác với các loại hình doanh nghiệp trên, hoạt động kinh doanh của CTCP hoàn toàn không phụ thuộc vào bất kỳ điều gì có thể xảy ra đối với các cổ đông trong CTCP; bởi vì CTCP có tư cách pháp nhân độc lập nên nếu có bất kỳ sự rút lui, sự phá sản hoặc thậm chí cái chết nào có thể xảy ra đối với các cổ đông thì CTCP vẫn tiếp tục tồn tại

và phát triển mà hoàn toàn không bị ảnh hưởng gì cả Đây chính là một ưu điểm bảo đảm cho việc kinh doanh của CTCP diễn ra một cách liên tục và ổn định Mặt khác, pháp luật công ty của một số nước đều không hạn chế về thời gian tồn tại của CTCP trừ những trường hợp như: công ty phá sản hoặc các cổ đông cùng thỏa thuận chấm dứt hoạt động hay vì một lý do nào khác mà điều lệ công ty quy định Chính sự ổn định trong kinh doanh và thời gian hoạt động lâu dài đã khiến CTCP được ưa chuộng hơn so với các loại hình doanh nghiệp khác

Thứ sáu, CTCP có cơ chế quản lý tập trung cao và minh bạch: Với tư cách là một pháp nhân độc lập, ở CTCP có sự tách biệt giữa quyền sở hữu và việc quản lý công ty Trong CTCP, việc quản lý các hoạt động kinh doanh hàng ngày của công

ty được giao cho ban giám đốc mà không trải đều cho tất cả các cổ đông Sự tách biệt giữa quyền sở hữu và việc quản lý còn được thể hiện ở chỗ Luật Công ty hiện đại của một số nước còn qui định cho phép giám đốc quản lý công ty có thể không phải là cổ đông của công ty Giám đốc có thể là người đại diện theo pháp luật của công ty và là người điều hành các hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty Rõ

ràng việc quy định như vậy một mặt thu hút được những người quản lý chuyên nghiệp được CTCP thuê làm công tác quản lý, mặt khác việc tách biệt vai trò chủ sở hữu với chức năng quản lý đã tạo cho CTCP có được sự quản lý tập trung cao thông qua cơ chế quản lý hiện đại, lành nghề nên rất phù hợp với điều kiện quản lý trong các doanh nghiệp có quy mô lớn

+ Bước 2: Cử hội đồng giám sát để điều hành và đảm nhận những công việc của công ty trong thời gian thành lập Công việc quan trọng nhất là tiệp nhận vốn góp của các thành viên và chuẩn bị hồ sơ để đăng ký doanh nghiệp

+ Bước 3: Thực hiện thủ tục đăng ký doanh nghiệp Kể từ thời điểm được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp thì công ty mới có tư cách pháp nhân và có quyền phát hành cổ phiếu ra công chúng

Pháp luật có những quy định đặc biệt về quá trình thành lập công ty Quá trình thành lập phải được thẩm định bởi các chuyên gia kiểm toán độc lập

- CTCP phải chấp hành các chế độ kiểm tra và báo cáo chặt chẽ: Các công ty

cổ phần phải thực hiện chế độ nghiêm ngặt về kế toán thống kê và báo cáo tài chính Bảng cân đối và báo cáo tài chính hàng năm phải được các chuyên gia pháp lý, kinh

tế, kế toán thẩm định Pháp luật yêu cầu mọi tài liệu, sổ sách kế toán, tài chính của công ty phải được công khai hóa

- Khó giữ bí mật: vì lợi nhuận của các cổ đông và để thu hút các nhà đầu tư tiềm tàng, công ty thường phải tiết lộ những tin tức tài chính quan trọng, những thông tin này có thể bị đối thủ cạnh tranh khai thác

- Phía các cổ đông thường thiếu quan tâm đúng mức, rất nhiều cổ đông chỉ lo nghĩ đến lãi cổ phần hàng năm và ít hay không quan tâm đến công việc của công ty

Sự quan tâm đến lãi cổ phần này đã làm cho một số ban lãnh đạo chỉ nghĩ đến mục tiêu trước mắt chứ không phải thành đạt lâu dài Với nhiệm kỳ hữu hạn, ban lãnh đạo

có thể chỉ muốn bảo toàn hay tăng lãi cổ phần để nâng cao uy tín của bản thân mình

- CTCP bị đánh thuế hai lần: Lần thứ nhất thuế đánh vào công ty Sau đó, khi lợi nhuận được chia, nó lại phải chịu thuế đánh vào thu nhập cá nhân của từng cổ đông

- Tiềm ẩn nguy cơ mất khả năng kiểm soát của những người sáng lập công ty

1.2 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LUẬN VỀ VỐN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN

1.2.1 Khái niệm

Vốn của doanh nghiệp có thể được hiểu dưới các góc độ khác nhau Dưới góc

độ kinh tế vốn được coi là “toàn bộ giá trị chiếm dụng mà doanh nghiệp dùng để mua tư liệu sản xuất, trả thù lao cho người lao động trong quá trình sản xuất, kinh doanh” hay vốn là “tổng thể nói chung những tài sản bỏ ra lúc đầu, thường biểu hiện bằng tiền, dùng trong sản xuất, kinh doanh, nói chung trong hoạt động sinh lợi” Như vậy, dù được định nghĩa ở góc độ nào thì cũng thể hiện một cách nhất quán rằng vốn là toàn bộ giá trị mà doanh nghiệp đưa vào hoạt động sản xuất, kinh doanh thu lợi nhuận

CTCP là loại hình đặc trưng của công ty đối vốn, các cổ đông không quan tâm đến thân nhân của nhau mà chỉ quan tâm đến phần vốn góp, việc đưa ra định nghĩa

về vốn và các vấn đề về cơ cấu vốn là một nội dung pháp lý có ý nghĩa quan trọng Tuy nhiên, hiện nay trong pháp luật Việt Nam không có khái niệm vốn của CTCP Theo Luật Công ty của Thái Lan, Malayxia, Philippin, Singapore thì vốn của công

ty là khoản tiền có thể được đầu tư hoặc thực sự được đầu tư vào một công ty bằng việc mua bán cho các chủ đầu tư những cổ phần thể hiện lợi ích, quyền sở hữu của

họ trong công ty Trong điều luật này, dù chủ ý ban đầu của nhà làm luật là đưa định nghĩa chung về vốn cho các loại hình công ty nhưng việc vốn của công ty được xác định là cổ phần thì rõ ràng chỉ phù hợp với CTCP [18] Song nhìn một cách toàn diện thì khái niệm này cũng không thể coi là chuẩn mực cho khái niệm vốn nói chung của CTCP, vì nó mới chỉ đề cập tới một khía cạnh của vốn trong CTCP là vốn điều lệ mà không nói tới vốn vay của công ty Còn nếu căn cứ vào khái niệm về vốn của doanh nghiệp nói chung ở trên để đưa ra khái niệm vốn cho CTCP thì chúng ta có thể hiểu vốn của CTCP là giá trị toàn bộ tài sản của CTCP (được tính bằng tiền) được đầu tư vào hoạt động sản xuất, kinh doanh nhằm mục đích tìm kiếm lợi nhuận cho công ty Tuy nhiên, với cách định nghĩa này thì chỉ cho thấy khía cạnh kinh tế về vốn của CTCP mà chưa thể làm bật nên các nội dung quan trọng của vốn đối với CTCP, cũng như việc nhìn ra được sự khác biệt giữa vốn của CTCP

so với vốn của các loại hình doanh nghiệp khác

Từ khái niệm về vốn của CTCP ta có thể đưa ra khái quát pháp luật về vốn của CTCP như sau: Pháp luật về vốn của CTCP là tổng hợp các quy phạm pháp luật do nhà nước ban hành điều chỉnh các quan hệ khi các chủ thể tạo lập, quản lý, sử dụng, phương thức huy động vốn cho CTCP nhằm mục đích tìm kiếm lợi nhuận

1.2.2 Đặc điểm về vốn của công ty cổ phần

Ra đời như một sản phẩm tất yếu của nền kinh tế tự do cạnh tranh, CTCP có những ưu thế về vốn hơn hẳn các loại hình doanh nghiệp khác Vốn của công ty cổ phần có những đặc điểm sau:

- Thứ nhất, đặc trưng về vốn của CTCP thường thể hiện ở vốn điều lệ

Vốn điều lệ của CTCP thể hiện những nét đặc trưng nhất của CTCP để qua đó

có thể phân biệt với các loại hình doanh nghiệp khác cũng như vốn điều lệ của các loại hình doanh nghiệp đó

Trong CTCP, vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau, các phần này gọi là cổ phần, hình thức thể hiện của cổ phần là cổ phiếu, giá trị của mỗi cổ phần

do công ty quyết định Ý tưởng chia nhỏ vốn điều lệ thành những phần bằng nhau xuất phát từ đòi hỏi mang tính chất công bằng của các chủ tư bản mà một thời kỳ

người ta gọi là “nền dân chủ cổ phần” Lịch sử đã chứng minh, sự ra đời của CTCP gắn liền với sự phát triển mạnh mẽ của chủ nghĩa tư bản ở Châu Âu thế kỷ VIII, IX Bên cạnh nhu cầu phải tập trung những nguồn vốn lớn để bành trướng hơn nữa thế lực kinh doanh của mình thì các chủ tư bản cũng rất quan tâm đến quyền lợi công bằng trong kinh doanh - một trong những nhân tố làm nên xu thế dân chủ thời kỳ

đó Việc chia vốn điều lệ thành những phần bằng nhau sẽ tạo ra hệ quả là quyền, nghĩa vụ, hay lợi ích ngang nhau trong mỗi cổ phần cùng loại Do đó, cả những cổ đông vốn chỉ sở hữu một cổ phần thì họ vẫn có thể tham gia vào việc quyết định những vấn đề quan trọng của công ty Đây là đặc điểm chỉ có ở CTCP và cũng chính nó tạo ra những lợi thế của CTCP so với các loại hình doanh nghiệp khác Trong khi đó, vốn điều lệ của công ty TNHH hay công ty hợp danh không có kết cấu như vậy Vốn điều lệ của công ty TNHH, của công ty hợp danh là số vốn do các thành viên góp hoặc cam kết góp trong một thời hạn nhất định và được ghi vào điều lệ của công ty Vốn điều lệ của những loại hình công ty này không nhất thiết phải chia thành các phần bằng nhau và cũng không được thể hiện dưới hình thức chứng khoán là cổ phần mà được thể hiện dưới dạng là tỷ lệ phần trăm vốn góp của từng thành viên Tại thời điểm thành lập công ty, vốn điều lệ của công ty TNHH hay công ty hợp danh là số vốn do các thành viên sáng lập góp hoặc cam kết góp, còn đối với CTCP thì vốn điều lệ không nhất thiết phải do các cổ đông sáng lập đăng ký mua hết mà còn có thể được chào bán ra bên ngoài cho các tổ chức, cá nhân khác Ngoài ra, vốn điều lệ của CTCP luôn biến động, nhạy cảm với thị trường bởi lẽ việc huy động vốn điều lệ (phát hành cổ phiếu hay trái phiếu) của CTCP còn phụ thuộc vào nhiều yếu tố khác như: năng lực hoạt động, uy tín và vị thế của công

ty trên thị trường… Song bản thân vốn điều lệ của CTCP không phải lúc nào cũng phản ánh đầy đủ năng lực tài chính thực có của CTCP Vào một thời điểm nhất định, vốn điều lệ của CTCP có thể cao hơn (khi công ty họat động không tốt) hoặc thấp hơn (khi công ty hoạt động có lãi) nguồn vốn thực có của công ty Chính điều này, đòi hỏi các nhà đầu tư khi tiến hành đầu tư vào CTCP phải có sự tìm hiểu rõ ràng về thực trạng tài chính cũng như năng lực hoạt động của công ty để hạn chế rủi

ro Bên cạnh đó việc chia vốn điều lệ thành các cổ phần bằng nhau đã giúp cho việc chuyển nhượng được thực hiện một cách dễ dàng, linh hoạt, tạo tâm lý thoải mái cho các nhà đầu tư khi tham gia vào loại hình công ty này [16, tr.90]

- Thứ hai, vốn của CTCP chủ yếu là vốn huy động từ bên ngoài

Trong số các loại hình doanh nghiệp, CTCP có cơ chế huy động vốn phong phú, đa dạng nhất Vốn được hình thành từ nhiều nguồn khác nhau: CTCP có thể phát hành cổ phiếu, trái phiếu các loại; vay vốn từ Ngân hàng hay các tổ chức, cá nhân trong xã hội; sử dụng hình thức cho thuê tài chính… Cũng như các chủ thể kinh doanh khác, CTCP có quyền sử dụng mọi hình thức mà pháp luật không cấm

để tạo lập hay bổ sung nguồn vốn cho hoạt động của mình Theo Luật Doanh

nghiệp 2014, doanh nghiệp tư nhân, công ty hợp danh “không được quyền phát

hành bất kỳ loại chứng khoán nào” Khả năng huy động vốn của công ty TNHH có

nhiều thuận lợi hơn nhưng cũng “không được quyền phát hành cổ phiếu để huy

động vốn Nhìn chung các loại hình doanh nghiệp này nguồn hình thành vốn chủ

yếu đều là từ sự đóng góp của các thành viên, nhất là các thành viên sáng lập

CTCP khẳng định sự lý tưởng hơn trong cơ chế huy động vốn vì nó có “quyền

phát hành chứng khoán các loại để huy động vốn” Huy động vốn thông qua việc

phát hành cổ phiếu chính là công cụ huy động vốn riêng có của CTCP, đem đến

ưu thế rất lớn cho CTCP, thu hút được nguồn vốn khá lớn trong dân chúng, và có được nguồn vốn huy động lớn hơn vốn thực có ban đầu

- Thứ ba, cơ cấu vốn ảnh hướng lớn tới tổ chức quản lý của CTCP

Vốn của CTCP là cội nguồn của quyền lực, cơ cấu tổ chức bộ máy quản lý, cơ chế quản lý trong CTCP dựa trên sức mạnh kinh tế của các nhóm sở hữu trong công

ty CTCP được phát hành các loại chứng khoán ra thị trường và việc chuyển nhượng vốn được thực hiện một cách tự do, linh hoạt nên số lượng cổ đông trong CTCP thường rất lớn Với quy mô hoạt động lớn như vậy, nên bộ máy tổ chức quản

lý công ty được xây dựng phải thể hiện tính chuyên nghiệp hơn so với các loại hình doanh nghiệp khác, việc tổ chức quản lý CTCP có sự phân định rõ ràng giữa quyền

sở hữu và quyền quản lý Đại hội đồng cổ đông (ĐHĐCĐ) là cơ quan quyền lực

nhất của công ty chỉ bao gồm tất cả các cổ đông có quyền biểu quyết mà không phải là bao gồm tất cả các thành viên góp vốn vào công ty như Hội đồng thành viên của công ty TNHH hay của công ty hợp danh CTCP còn có Hội đồng quản trị (HĐQT) là cơ quan quản lý để quyết định các vấn đề không thuộc thẩm quyền của Đại hội đồng cổ đông, thành viên Hội đồng quản trị không nhất thiết là cổ đông của công ty Trong CTCP, giám đốc có thể là người đại diện theo pháp luật của công ty

và là người điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty lại thường được thuê ở bên ngoài Rõ ràng việc quy định như vậy cho thấy cơ chế quản lý của CTCP hợp lý, minh bạch, rõ ràng hơn so với các loại hình doanh nghiệp khác Bản thân mỗi

cổ đông có thể không phải là người quản lý công ty, nhưng thông qua việc góp vốn nắm quyền sở hữu công ty, họ bầu ra bộ máy quản lý sử dụng vốn của Công ty, nên vốn của công ty có ảnh hưởng lớn đến tổ chức nội bộ CTCP [7]

- Thứ tư, vốn của CTCP có mối liên hệ mật thiết với thị trường chứng khoán

Sự ra đời và phát triển của CTCP gắn liền với sự ra đời và phát triển của thị trường chứng khoán, vì trong quá trình hoạt động kinh doanh CTCP được phát hành các loại chứng khoán ra công chúng để huy động vốn Cổ phiếu của CTCP là hàng hóa cho thị trường chứng khoán, đây cũng là nguồn vốn cần thiết cho Công ty để phát triển sản xuất kinh doanh Bản chất của thị trường chứng khoán là rất sôi động

và nhạy cảm nên nếu CTCP làm ăn có lãi (vốn thực có tăng lên) làm cho các nhà đầu tư yên tâm, giá cổ phiếu gia tăng khiến thị trường chứng khoán phát triển Còn nếu CTCP làm ăn không hiệu quả (vốn thực có giảm) giá cổ phiếu sụt giảm gây phản ứng không tốt cho thị trường chứng khoán Để tạo điều kiện cho thị trường chứng khoán hoạt động, trở thành kênh huy động vốn có hiệu quả nhất, CTCP phải cung cấp hàng hóa có chất lượng và có nguồn vốn thực sự lành mạnh, do đó vốn của CTCP có mối liên hệ mật thiết với thị trường chứng khoán

- Thứ năm, cổ phần của các cổ đông trong CTCP có thể tự do chuyển nhượng

Đây là đặc trưng chủ yếu về vốn của CTCP so với các loại hình doanh nghiệp khác Để tránh thiệt hại có thể có cho công ty do sự thay đổi đột ngột về vốn, pháp luật không cho phép cổ đông trực tiếp rút phần vốn góp ra khỏi công ty, khi muốn

thu hồi vốn đó cổ đông có thể chuyển nhượng cổ phần cổ phần cho người khác (trừ một số trường hợp đặc biệt do pháp luật quy định) Việc chuyển nhượng cổ phần trong CTCP được thực hiện tương đối dễ dàng thông qua thị trường chứng khoán, trên nguyên tắc bình đẳng, công khai Chính sự linh hoạt này đã tạo điều kiện thuận lợi cho người mua cổ phần và khuyến khích việc đầu tư vào công ty, đem lại ý nghĩa to lớn đối với sự phát triển nền kinh tế

Tóm lại, vốn trong CTCP là một nguồn vốn mở, các yếu tố trong đó có thể dễ dàng luôn chuyển tạo nên tính linh động, hấp dẫn với nhiều nhà đầu tư Đây chính là

lý do vì sao loại hình doanh nghiệp này trở thành một hình thức tổ chức kinh doanh tiến bộ, có khả năng huy động số lượng vốn nhàn rỗi trong dân chúng, khả năng tích

tụ và tập trung vốn với quy mô lớn và là loại hình doanh nghiệp lớn nhất hiện nay

1.2.3 Cấu trúc vốn trong công ty cổ phần

1.2.3.1 Vốn điều lệ

a, Khái niệm

Vốn điều lệ của CTCP là tổng số vốn do các cổ đông góp hoặc cam kết góp và được ghi vào Điều lệ công ty

Tại thời điểm thành lập công ty, vốn điều lệ là tổng giá trị mệnh giá cổ phần

"đã bán hoặc đã được đăng ký mua" bởi cổ đông Vốn điều lệ của CTCP được chia thành các phần bằng nhau gọi là cổ phần Mệnh giá cổ phần do công ty quyết định

và được phản ánh trong cổ phiếu Về cơ bản, vốn điều lệ phải được thanh toán đầy

đủ trong giai đoạn 90 ngày (hoặc ngắn hơn tuy theo thỏa thuận của các cổ đông) kể

từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

Mệnh giá là giá trị danh nghĩa của một cổ phần Thông thường mệnh giá một cổ phần tại CTCP là 10.000 đồng vì đây cũng là mệnh giá bắt buộc nếu CTCP muốn chào bán cổ phần lần đầu ra công chúng Tổng mệnh giá các cổ phần do một cổ đông nắm giữ thể hiện giá trị phần sở hữu của một cổ đông vốn điều lệ của CTCP

Quy định về giá chào bán cổ phần không dẫn chiếu tới mệnh giá Nếu giá thị trường tại thời điểm chào bán hoặc giá trị được ghi giá thì có khả năng xảy ra là giá chào bán cổ phần có thể thấp hơn mệnh giá Thực tế tại thị trường Việt Nam là đã

có một số CTCP phát hành cổ phần thấp hơn mệnh giá được Ủy ban chứng khoán nhà nước chấp nhận Tuy nhiên, chưa có các hướng dẫn cụ thể về vấn đề này, đặc biệt là về mặt kế toán và Ủy ban chứng khoán nhà nước vẫn xem xét chấp thuận về phát hành cổ phần dưới mệnh giá trên cơ sở từng đợt phát hành cụ thể [17]

Giá trị thực tế, giá thị trường và giá trị theo sổ sách: Ngoài mệnh giá, giá trị thực tế, giá thị trường và giá trị theo sổ sách là các khái niệm khác liên quan đến việc góp vốn, phát hành cổ phần và mua lại phần vốn góp hoặc cổ phần được quy định tại Luật Doanh nghiệp 2014 Mệnh giá được sử dụng chủ yếu để xác định tiền hoặc tài sản do thành viên hoặc cổ đông sử dụng để thanh toán phần vốn góp hoặc mua cổ phần sẽ được phân bổ vào vốn điều lệ hay vào thặng dư cổ phần Trong khi

đó, giá trị thực tế, giá thị trường và giá trị theo sổ sách là các khái niệm được sử dụng chủ yếu để xác định hoặc cổ đông góp vốn hoặc mua cổ phần bằng tài sản không phải là tiền, CTCP chào bán cổ phần, CTCP mua lại cổ phần từ cổ đông và các trường hợp khác theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2014

Giá trị thực tế: đây là khái niệm được sử dụng trong bối cảnh thành viên hoặc

cổ đông góp vốn hoặc mua cổ phần bằng tài sản không phải là tiền và cần định giá tài sản đó Luật Doanh nghiệp 2014 quy định trách nhiệm của thanh viên hoặc cổ đông trong trường hợp định giá tài sản góp vốn hoặc mua cổ phần sai Cụ thể là nếu tài sản góp vốn hoặc mua cổ phần được định giá cao hơn so với giá trị thực tế tại thời điểm góp vốn hoặc mua cổ phần, thành viên hoặc cổ đông có nghĩa vụ góp thêm bằng số chênh lệch giữa giá trị được định giá và giá trị thực tế của tài sản góp vốn hoặc mua cổ phần tại thời điểm kết thúc định giá Luật Doanh nghiệp 2014 không có định nghĩa "giá trị thực tế" và do vậy không có một cách hiểu chính thức

và giá trị thực tế Giá thị trường và giá trị theo sổ sách được trình bày dưới đây có thể là cơ sở để tính giá thực tế

Giá thị trường và giá trị theo sổ sách: Theo Luật doanh nghiệp 2014, giá thị trường của phần vốn góp hoặc cổ phần là giá giao dịch trên thị trường cao nhât ngày hôm trước, giá thỏa thuận giữa người bán và người mua hoặc giá do một tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp xác định Luật Doanh nghiệp 2014 cho phép giá thị

trường là giá thỏa thuận giữa người bán và người mua, đây là một thay đổi quan trọng

so với Luật Doanh nghiệp 2005 Với việc công nhận cụ thể công nhận giá thỏa thuận của các bên là giá thị trường, các bên có thể thỏa thuận cụ thể trong hợp đồng hoặc giao dịch về mức giá và khi đó không chịu các hạn chế về giá trị trường trên cơ sở giá giao dịch trên thị trường cao nhất ngày hôm trước hoặc giá do một tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp xác định [16, tr.237]

Luật Doanh nghiệp 2014 không định nghĩa cụ thể về giá trị sổ sách của cổ phần tại thời điểm gần nhất Có thể hiểu đây là giá trị của một cổ phần được ghi trong báo cáo tài chính của CTCP tại thời điểm gần nhất

b, Phân biệt vốn điều lệ và vốn chủ sở hữu

Một khái niệm khác hay được nhắc đến đó là vốn chủ sở hữu Vốn chủ sở hữu

là khái niệm rộng hơn vốn điều lệ bao gồm vốn điều lệ và các khoản mục khác liên quan dến vốn điều lệ như thặng dư vốn cổ phần, cổ phiếu quỹ, lợi nhuận chưa phân phối, quỹ dự trữ Giá trị vốn chủ sở hữu thường lớn hơn giá trị vốn điều lệ trừ khi các khoản mục khác trong vốn chủ sở hữu có giá trị âm

Về thặng dư vốn cổ phần: Cổ phiếu của CTCP có mệnh giá thông thường là 10.000đ Khi CTCP phát hành cổ phần cao hơn mệnh giá thì phần chênh lệch mệnh giá được ghi nhận trong vốn điều lệ; phần chênh lệch này được coi là thặng dư vốn

sở hữu Những quyền và nghĩa vụ này được quy định lại luật và điểu lệ công ty

- Cổ phần phổ thông

Cổ phần phổ thông: đây là loại cổ phần bắt buộc phải có của CTCP Cổ phần phổ thông tạo cho người nắm giữ nó các quyền lợi về kinh tế và “quyền lực” trên cơ

sở nguyên tắc đối vốn Người sở hữu cổ phần phổ thông gọi là cổ đông phổ thông

Tỷ suất cổ tức mà cổ đông phổ thông được hưởng phụ thuộc vào kết quả kinh doanh của công ty Do đó, cổ đông phổ thông chỉ được trả cổ tức khi công ty kinh doanh

có lãi, đã hoàn thành các nghĩa vụ thuế và các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật, trích lập các quỹ công ty và bù đắp đủ lỗ trước đó theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty Việc trả cổ tức cho cổ đông phổ thông cũng phải đảm bảo là ngay sau khi trả hết số cổ tức đã định, công ty vẫn phải đảm bảo thanh toán

đủ các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác đến hạn Ngoài ra, cổ đông phổ thông còn có các quyền khác như: quyền biểu quyết, quyền được ưu tiên mua cổ phần mới chào bán tương ứng với tỷ lệ cổ phần phổ thông, được tự do chuyển nhượng cổ phần (trừ trường hợp cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập) Các cổ đông sáng lập phải cùng nhau nắm giữ ít nhất 20% số cổ phần phổ thông được quyền chào bán của công ty

- Cổ phần ưu đãi

Trên thực tế, các loại cổ phần ưu đãi càng được dùng nhiều hơn tại Việt Nam như một phương tiện để huy động vốn Trong một số trường hợp, cổ phần ưu đãi có tính chất giống một công cụ nợ và có thể là một sự lựa chọn khác cho việc huy động vốn bằng công cụ nợ Điều lệ cần quy định về các loại cổ phần ưu đãi như được quy định trong Luật Doanh nghiệp 2014

Cổ phần ưu đãi là loại cổ phần có tính chất pháp lý khác biệt so với cổ phần phổ thông Người sở hữu cổ phần ưu đãi gọi là cổ đông ưu đãi, được hưởng một số quyền lợi cao hơn quyền lợi của người sở hữu cổ phần phổ thông và phải chịu một

số hạn chế khác Cổ phần ưu đãi có thể được chuyển đổi thành cổ phần phổ thông theo quyết định của Đại hội đồng cổ đông nhưng cổ phần phổ thông không thể được chuyển đổi thành cổ phần ưu đãi Cổ phần ưu đãi của CTCP bao gồm:

Cổ phần ưu đãi biểu quyết: là loại cổ phần có số phiếu biểu quyết nhiều hơn so với cổ phần phổ thông Số phiếu biểu quyết của một cổ phần ưu đãi biểu quyết do Điều lệ công ty quy định Người sở hữu loại cổ phần ưu đãi này gọi là cổ đông ưu đãi biểu quyết Theo quy định Luật doanh nghiệp 2014 thì chỉ có tổ chức được Chính phủ uỷ quyền và cổ đông sáng lập mới được quyền nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu quyết trong CTCP Cổ phần ưu đãi biểu quyết của cổ đông sáng lập chỉ có hiệu lực trong vòng 3 năm kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Sau thời hạn đó, cổ phần ưu đãi biểu quyết của cổ đông sáng lập chuyển đổi thành cổ phần phổ thông Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết không có quyền chuyển nhượng cổ phần đó cho người khác

Cổ phần ưu đãi cổ tức: là cổ phần được trả số cổ tức với mức cao hơn so với mức cổ tức của cổ đông phổ thông hoặc mức cổ tức hàng năm gồm cổ tức cố định

và cổ tức thưởng Người được quyền mua cổ phần ưu đãi cổ tức do Điều lệ công ty quy định hoặc do Đại hội đồng cổ đông quyết định Cổ tức cố định không phụ thuộc vào kết quả kinh doanh của công ty Mức cổ tức cố định cụ thể và phương thức xác định cổ tức thưởng được ghi trên cổ phiếu của cổ phần ưu đãi cổ tức Do đã được

ưu đãi trong việc trả cổ tức nên cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức bị hạn chế một số quyền như: không có quyền biểu quyết; quyền dự họp Đại hội đồng cổ đông; quyền đề cử người vào Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát Tuy nhiên, ngoài quyền

ưu đãi về cổ tức, cổ đông nắm giữ cổ phần ưu đãi cổ tức còn có một số quyền như của cổ đông phổ thông, đó là quyền chuyển nhượng cổ phần; quyền đối với tài sản còn lại tương ứng với số cổ phần góp vốn vào công ty, sau khi công ty đã thanh toán hết các khoản nợ, cổ phần ưu đãi hoàn lại khi công ty giải thể hoặc phá sản

Cổ phần ưu đãi hoàn lại: đây là loại cổ phần sẽ được công ty hoàn lại vốn góp bất cứ khi nào theo yêu cầu của người sở hữu cổ phần hoặc theo các điều kiện được ghi tại cổ phiếu của cổ phần ưu đãi hoàn lại Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi này có các quyền như cổ đông phổ thông và cũng bị hạn chế một số quyền như đối với cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức

Cổ phần ưu đãi khác do Điều lệ công ty quy định: Có thể thấy rằng, với cơ cấu vốn điều lệ có thể bao gồm nhiều loại cổ phần với những tính chất pháp lý đa dạng, CTCP có thể thiết lập cơ chế góp vốn linh hoạt, đáp ứng được những nguyện vọng, yêu cầu khác nhau của các nhà đầu tư Nhà đầu tư có thể lựa chọn cách thức góp vốn phù hợp với điều kiện cụ thể và nhu cầu lợi ích của mình Mặt khác, tính tự do chuyển nhượng của các cổ phần đã quy định cấu trúc “vốn mở” của CTCP Với cấu trúc này, vốn của công ty có thể dễ dàng xã hội hoá, cơ cấu cổ đông có thể thay đổi uyển chuyển, linh hoạt mà không ảnh hưởng đến sự tồn tại của công ty Đây chính

là cơ sở quan trọng cho việc hình thành thị trường vốn mà đỉnh cao là thị trường chứng khoán

1.2.3.2 Vốn vay

Vốn vay có ý nghĩa quan trọng đối với các doanh nghiệp đặc biệt đối với những công ty đang trong tình trạng khó khăn về tài chính hay công ty muốn thay đổi quy trình công nghệ cũng như mở rộng quy mô sản xuất Vốn vay là nguồn vốn huy động từ bên ngoài bằng các hình thức khác nhau như: vay ngân hàng; vay của các tổ chức, cá nhân khác và phát hành trái phiếu Trong đó nguồn vốn vay bằng hình thức trái phiếu có vị trí quan trọng và thể hiện rõ ưu thế của CTCP so với nhiều hình thức doanh nghiệp khác Một số hình thức vay cơ bản trong bao gồm:

a, Tín dụng thương mại

- Khái niệm

Tín dụng thương mại là quan hệ tín dụng giữa các doanh nghiệp, được thực hiện dưới hình thức mua bán chịu, mua bán trả chậm hay trả góp hàng hoá Đến thời hạn đã thoả thuận doanh nghiệp mua phải hoàn trả cả vốn gốc và lãi cho doanh nghiệp bán dưới hình thức tiền tệ

Khi doanh nghiệp mua nguyên liệu, hàng hoá chưa phải trả tiền ngay là doanh nghiệp đã được các nhà cung cấp cho vay nên hình thức này còn được gọi là tín dụng của nhà cung cấp

Để đảm bảo người mua chịu trả nợ khi đúng hạn, bên cạnh sự tin tưởng, người bán chịu còn đòi hỏi phải có một chứng cứ pháp lý, đó chính là tờ giấy chứng nhận

quan hệ mua bán chịu nêu trên, tờ giấy chứng nhận này có thể do chủ nợ lập để đòi tiền, hoặc do con nợ lập để cam kết trả tiền, nó được gọi là thương phiếu

Thương phiếu tồn tại dưới 2 hình thức là hối phiếu và lệnh phiếu: Hối phiếu là chứng chỉ có giá do người bán chịu lập, yêu cầu người mua chịu trả một số tiền xác định vào một thời gian và ở một địa điểm nhất định cho người thụ hưởng Lệnh phiếu là chứng chỉ có giá do người mua chịu lập, cam kết trả một số tiền xác định trong một thời gian và ở một địa điểm nhất định cho người thụ hưởng

Như vậy, hối phiếu là lệnh đòi tiền do chủ nợ lập và chỉ sử dụng trong quan hệ thương mại, còn lệnh phiếu thì do người mua chịu lập, được sử dụng không chỉ trong quan hệ thương mại mà còn trong các quan hệ dân sự khác

- Ưu, nhược điểm của việc huy động vốn tín dụng thương mại

Nhược điểm

Hạn chế về quy mô tín dụng: Số lượng mua chịu; Khả năng của nhà cung ứng; Hạn chế về đối tượng vay mượn; Hạn chế về không gian vay mượn; Hạn chế về thời gian vay mượn do chu kỳ sản xuất kinh doanh của các doanh nghiệp khác nhau

và thường bị hạn chế về thời hạn vay Phụ thuộc vào quan hệ sản xuất kinh doanh trên thị trường

Có thể gặp rủi ro khi buộc phải thay đổi nhà cung ứng và phụ thuộc nhiều vào

sự đúng hẹn, uy tín của nhà cung ứng Dễ gặp rủi ro dây chuyền

Quan hệ tín dụng thuê mua được thực hiện trên cơ sở thỏa thuận giữa người đi thuê tài sản và người cho thuê Thỏa thuận thuê mua là một hợp đồng giữa hai hay nhiều bên, liên quan đến một hay nhiều tài sản Người cho thuê sẽ chuyển giao tài sản cho người đi thuê trong một khoảng thời gian nhất định Đổi lại người đi thuê phải trả một số tiền cho chủ tài sản tương ứng với quyền sử dụng Có hai phương thức giao dich chủ yếu là phương thức thuê vận hành (operating lease) và phương thức thuê tài chính

c, Tín dụng ngân hàng

- Khái niệm

Tín dụng ngân hàng là một trong những nguồn vốn quan trọng nhất đói với các doanh nghiệp Việt Nam hiện nay Các doanh nghiệp vay vốn ngân hàng chủ yếu nhằm vào 3 mục đích: Đầu tư vào tài sản cố định như máy móc thiết bị, công trình nhà xưởng…; Bổ sung thêm vốn lưu động; Phục vụ các dự án

- Phân loại

Về mặt thời hạn, vốn vay ngân hàng được phân thành ba loại:

Vay dài hạn: thường tính từ 3 năm trở lên, có nơi tính 5 năm Có lãi suất cao,

vì mang nhiều rủi ro cho người cho vay

Vay trung hạn: Từ 1 đến 3 năm Có lãi suất thấp hơn vay dài hạn

Vay ngắn hạn : dưới 1 năm Có lãi suất thấp nhất

Theo tính chất và mục đích sử dụng, có thể phân thành các loại:

Vay để đầu tư tài sản cố định

Vay đầu tư tài sản lưu động

Vay theo dự án [43]

- Ưu nhược điểm của hình thức tín dụng ngân hàng

Ưu điểm:

Tập trung được nguồn vốn lớn cùng một lúc do có thể có tài sản để thế chấp lớn, có uy tín với ngân hàng…Mức độ rủi ro thấp hơn đến kì thanh toán mà CTCP không trả đựơc nợ sẽ được ngân hàng gia hạn

Nhược điểm:

Điều kiện tín dụng: Các doanh nghiệp phải đáp ứng điều kiện của ngân hang khi vay vốn.Trước tiên ngân hàng phải phân tích hồ sơ xin vay vốn, đánh giá các thông tin liên quan đến dự án đầu tư hoặc kế hoạch sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp vay vốn

Các điều kiện đảm bảo tiền vay: khi doanh nghiệp xin vay vốn, nói chung các ngân hàng thường yêu cầu doanh nghiệp đi vay phải có bảo đảm tín dụng, phổ biến nhất là bằng tài sản thế chấp Sự kiểm soát của ngân hàng: một khi doanh nghiệp vay vốn của ngân hàng, doanh nghiệp cũng phải chịu sự kiểm soát của ngân hàng về mục đích và tình hình sử dụng vốn vay

Lãi suất vốn vay: Phản ánh chi phí sử dụng vốn Lãi suất vốn vay ngân hàng phụ thuộc vào tình hình tín dụng trên thị trường trong từng thời kỳ Sử dụng vốn vay phải chú ý đến cơ cấu vốn của doanh nghiệp, kế hoạch sử dụng vốn phải đảm bảo hợp lí, đúng mục đích, quản lí sử dụng đúng quỹ tiền mặt, kì trả nợ và kì thu tiền, kế hoạch sản xuất kinh doanh phải được bám sát thực tế… nếu không vốn vay

sẽ trở thành một gánh nặng đối với doanh nghiệp

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1 CTCP là một dạng đặc trưng nhất về công ty đối vốn, vốn điều lệ của công ty được chia thành các phần bằng nhau, gọi là cổ phần, người sở hữu cổ phần gọi là cổ đông Cổ đông chịu trách nhiệm hữu hạn về các khoản nợ trong phạm vi số vốn đã

bỏ ra để mua cổ phần.CTCP có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (GCNĐKKD)

Ra đời như một sản phẩm tất yếu của nền kinh tế tự do cạnh tranh, CTCP có

những ưu thế về vốn hơn hẳn các loại hình doanh nghiệp khác Thứ nhất: Vốn điều

lệ của CTCP thể hiện những nét đặc trưng nhất của CTCP để qua đó có thể phân biệt với các loại hình doanh nghiệp khác cũng như vốn điều lệ của các loại hình doanh nghiệp đó Thứ hai, vốn của CTCP chủ yếu là vốn huy động từ bên ngoài Trong số các loại hình doanh nghiệp, CTCP có cơ chế huy động vốn phong phú, đa dạng nhất Vốn được hình thành từ nhiều nguồn khác nhau: CTCP có thể phát hành

cổ phiếu, trái phiếu các loại; vay vốn từ Ngân hàng hay các tổ chức, cá nhân trong

xã hội; sử dụng hình thức cho thuê tài chính… Thứ ba, cơ cấu vốn ảnh hướng lớn tới tổ chức quản lý của CTCP Thứ tư, vốn của CTCP có mối liên hệ mật thiết với thị trường chứng khoán Thứ năm, cổ phần của các cổ đông trong CTCP có thể tự

do chuyển nhượng Tóm lại, vốn trong CTCP là một nguồn vốn mở, các yếu tố

trong đó có thể dễ dàng luôn chuyển tạo nên tính linh động, hấp dẫn với nhiều nhà đầu tư

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ VỐN

CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM

2.1 CÁC QUY ĐỊNH VỀ CHỦ THỂ GÓP VỐN

Chủ thể sở hữu cổ phần trong CTCP được gọi là cổ đông của công ty Cổ đông

có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là 03 và không hạn chế số lượng tối đa;

Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp;

Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ trường hợp quy định tại khoản 3 Điều 119 và khoản 1 Điều 126 của Luật doanh nghiệp

Để trở thành cổ đông của công ty cổ phần, thì chủ thể phải là những đối tượng được phép thành lập, quản lý, góp vốn vào doanh nghiệp Không thuộc những trường hợp bị cấm theo Điều 18 - Luật Doanh nghiệp 2015 cụ thể như sau:

2 Mọi cá nhân đều có năng lực pháp luật dân sự như nhau

3 Năng lực pháp luật dân sự của cá nhân có từ khi người đó sinh ra và chấm dứt khi người đó chết”

Về năng lực hành vi dân sự Điều 17 - BLDS 2005 quy định: