Pháp luật về quản trị công ty cổ phần ở việt nam

Do CTCP là một trong bốn loại hình doanh nghiệp theo LDN 2014 nên ngoài mang các đặc điểm nói chung của một doanh nghiệp thì trên cơ sở các dấu hiệu đặc trưng về số lượng thành viên, cơ

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SỸ

CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ

PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN Ở

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan Luận văn là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các

số liệu, ví dụ và trích dẫn trong Luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực Tôi đã hoàn thành tất cả các môn học và đã thanh toán tất cả các nghĩa vụ tài chính theo quy định của Khoa Sau Đại học Viện Đại Học Mở Hà Nội

NGƯỜI CAM ĐOAN

Lê Khanh

LỜI CẢM ƠN

Trước hết, em muốn gửi lời cảm ơn chân thành và sâu sắc nhất tới giáo viên hướng dẫn của em – PGS.TS Bùi Nguyên Khánh Thầy đã có những sự hướng dẫn rất tận tình và tỉ mỉ để giúp em hoàn thiện bài luận văn tốt nghiệp với chất lượng tốt nhất

Ngoài ra, em muốn cảm ơn tất các giảng viên của Khoa Sau Đại học Viện Đại Học Mở Hà Nội, những người đã cung cấp cho em những kiến thức rất hữu ích trong suốt 2 năm học

Em xin gửi lời cảm ơn tới gia đình và bạn bè đã giúp đỡ, ủng hộ em trong suốt thời gian em theo học tại Viện Đại học Mở Hà Nội cũng như trong thời gian

em làm luận văn tốt nghiệp

Mặc dù đã cố gắng hết sức, nhưng do sự hạn chế về mặt thời gian, trình độ cũng như nguồn tài liệu tham khảo nên luận văn của em khó tránh khỏi những thiếu sót Em rất mong nhận được sự thông cảm và những ý kiến đóng góp quý báu của thầy cô và bạn bè đểluận văn của em sẽ được hoàn thiện hơn nữa

TÁC GIẢ

LÊ KHANH

MỤC LỤC

LỜI MỞ ĐẦU 1

CHƯƠNG 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN VÀ PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN 7

1.1 Khái quát chung về CTCP 7

1.1.1 Quá trình hình thành và phát triển của công ty cổ phần 7

1.1.2 Khái niệm và đặc điểm của CTCP 9

1.1.2.1 Khái niệm CTCP 9

1.1.2.2 Đặc điểm của CTCP 10

1.1.3 Những lợi thế của loại hình doanh nghiệp CTCP 13

1.2 Quản trị công ty cổ phần và pháp luật về quản trị công ty cổ phần 17

1.2.1 Khái quát về quản trị công ty cổ phần 17

1.2.1.1 Khái niệm về quản trị công ty 17

1.2.1.2 Khái niệm về quản trị công ty cổ phần 20

1.2.1.3 Vai trò của quản trị công ty cổ phần 22

1.2.1.4 Những yếu tố ảnh hưởng đến quản trị công ty cổ phần 23

1.2.2 Pháp luật về quản trị công ty cổ phần 24

1.2.2.1 Quản trị công ty cổ phần theo quy định của Luật Doanh Nghiệp 2014 24

1.2.2.2 Nội dung pháp luật về quản trị công ty cổ phần và nguồn luật điều chỉnh việc quản trị công ty cổ phần ở Việt Nam 50

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1 52

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN

Ở VIỆT NAM VÀ THỰC TIỄN ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG

TY CỔ PHẦN 52

2.1 Thực trạng pháp luật về quản trị công ty cổ phần ở Việt Nam hiện nay 52

2.1.1 Mô hình quản trị công ty cổ phần 55

2.1.2 Về quyền của cổ đông và đại hội cổ đông 57

2.1.3 Về hội đồng quản trị của công ty cổ phần 61

2.1.4 Về Giám đốc(Tổng giám đốc) điều hành trong công ty cổ phần 69

2.1.5 Về Ban Kiểm Soát trong công ty cổ phần 73

2.2 Thực tiễn áp dụng pháp luật về quản trị công ty cổ phần tại Công Ty Cổ Phần TM&DV Song Hằng 74

2.2.1 Quá trình hình thành và phát triển của CTCP TM&DV Song Hằng 74

2.2.2 Cơ cấu tổ chức 75

2.2.3 Quy chế quản trị theo điều lệ công ty 76

2.2.4 Các lĩnh vực hoạt động 81

2.2.5 Một số vấn đề bất cập trong quản trị Công ty Cổ phần TM&DV Song Hằng 82

KẾT LUẬN CHƯƠNG 2 83

CHƯƠNG 3 PHƯƠNG HƯỚNG, GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀQUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 84

3.1 Phương hướng hoàn thiện pháp luật 84

3.2 Giải pháp hoàn thiện pháp luật 85

3.2.1 Nâng cao nhận thức và ý nghĩa của pháp luật về QTCT, trách nhiệm tuân thủ pháp luật 85

3.2.2 Giải pháp hoàn thiện liên quan đến ĐHĐCĐ và về quyền dự họp

ĐHĐCĐ 86

3.2.3 Giải pháp hoàn thiện các quy định của pháp luật về HĐQT 87

3.2.4 Giải pháp hoàn thiện các quy định của pháp luật về Tổng giám đốc, Giám đốc 90

3.2.5 Giải pháp hoàn thiện pháp luật nhằm xác định rõ vai trò của BKS 91

3.2.6 Giải pháp hoàn thiện các quy định về việc minh bạch hóa các thỏa thuận giữa các cổ đông với nhau và giữa các cổ đông với công ty 93

3.3 Giải pháp thực hiện hoàn thiện pháp luật 94

KẾT LUẬN CHƯƠNG 3 97

KẾT LUẬN 98

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 99

DANH MỤC CÁC HÌNH

LỜI MỞ ĐẦU 1/ Tính cấp thiết của đề tài :

Trong điều kiện kinh tế thị trường hội nhập và phát triển, các loại hình doanh nghiệp, công ty ngày càng đa dạng Trong thời gian qua, các doanh nghiệp Việt Nam đã có sự tăng trưởng mạnh về số lượng, có rất nhiều các loại hình công ty ra đời, tuy nhiên năng lực cạnh tranh của các doanh nghiệp vẫn còn yếu Vấn đề quản trị công ty là một trong những vấn đề hạn chế mà các doanh nghiệp Việt Nam cần lưu ý Trong đó nội dung pháp luật về quản trị công ty cổ phần có nhiều vấn đề, khía cạnh cần bàn bạc Để tìm hiểu vấn đề này, tác giả nhận thấy vai trò rất quan trọng của việc quản trị công ty Quản trị công ty nói chung và việc quản trị công ty

cổ phần nói riêng có ý nghĩa quan trọng trong việc tạo nên sự hài hòa các mối quan

hệ trong Hội đồng quản trị, Hội đồng cổ đông, Ban giám đốc và các bên có quyền lợi liên quan đến công ty Nó còn tạo điều kiện thúc đẩy hoạt động và tăng cường khả năng tiếp cận của doanh nghiệp với các nguồn vốn bên ngoài, góp phần tích cực vào việc tăng cường giá trị doanh nghiệp, tăng cường đầu tư và phát triển bền vững cho doanh nghiệp và nền kinh tế

Cho đến nay khung pháp Luật về vấn đề quản trị công ty nói chung và quản trị công ty cổ phần nói riêng đã từng bước được đẩy mạnh bổ sung và hoàn thiện Tuy nhiên trên thực tế vẫn còn khá nhiều những bất cập mà tác giả muốn đề cập đến thông qua việc thi hành các quy định pháp luật trên thực tế và thực trạng ở Việt Nam Qua đó tác giả cũng muốn đưa ra một số những kiến nghị để khung pháp luật

về quản trị về công ty cổ phần được hoàn thiện hơn, phù hợp với thực tiễn hoạt động Cùng với yếu tố con người có ý nghĩa quyết định, vấn đề lựa chọn hình thức hoạt động của công ty có vai trò hết sức trong hoạt động sản xuất kinh doanh và trong việc quản trị công ty Lựa chọn hình thức doanh nghiệp có quy mô lớn, vốn cần huy động lớn thì việc thành lập công ty cổ phần là loại hình doanh nghiệp mà nhiều nhà đầu tư nghĩ tới Bằng những ưu thế của công ty cổ phần về phương thức huy động vốn, đặt biệt qua hình thức phát hành chứng khoán ra công chúng chỉ

trong một thời gian ngắn, công ty cổ phần đã vượt xa các hình thức về khả năng tận dụng các nguồn vốn trong xã hội Công ty cổ phần là loại hình công ty phổ biến ở những nước có nền kinh tế thị trường phát triển Ưu điểm nổi bật của công ty cổ phần là khả năng công khai huy động vốn, tạo lập nguồn vốn khổng lồ đầu tư vào kinh doanh và sự mềm dẻo trong việc sử dụng vốn phù hợp với hoạt động kinh doanh

Tuy nhiên, pháp luật về công ty cổ phần phải có những quy định chặt chẽ cần thiết để đảm bảo quyền lợi cho các nhà đầu tư Việc tìm hiểu và vận dụng những quy định pháp luật về quản trị của công ty cổ phần có ý nghĩa lý luận và thực tiễn sâu sắc Với mục đích phân tích và đánh giá một số quy định của pháp luật về quản trị công ty nhằm đáp ứng tối đa nhu cầu và lợi ích của các chủ thể tham gia quan

hệ Em đã chọn đề tài : "Pháp luật về quản trị của công ty cổ phần ở Việt

Nam"làm luận văn thạc sỹ

2/ Mục tiêu và nhiệm vụ nghiên cứu

Mục tiêu nghiên cứu của Luận văn nhằm làm sáng tỏ những vấn đề lý luận về quản trị công ty cổ phần và pháp luật về quản trị công ty cổ phần; phân tích, đánh giá thực trạng pháp luật về quản trị công ty cổ phần và thực tiễn áp dụng Việt Nam;

để từ đó đề xuất các phuơng huớng, giải pháp hoàn thiện pháp luật về quản trị công

ty cổ phần ở Việt Nam hiện nay

Để thực hiện mục tiêu nghiên cứu trên, Luận văn có các nhiệm vụ nghiên cứu sau đây:

- Nghiên cứu làm sáng tỏ những vấn đề lý luận về quản trị công ty cổ phần

và pháp luật về quản trị công ty cổ phần;

- Phân tích, đánh giá thực trạng pháp luật về quản trị công ty cổ phần ở Việt Nam hiện nay

- Phân tích, đánh giá thực tiễn áp dụng pháp luật tại Việt Nam;

- Đề xuất các phương hướng, giải pháp hoàn thiện pháp luật về quản trị công ty cổ phần ở Việt Nam

3/ Tình hình nghiên cứu về vấn đề này ở Việt Nam

Ở Việt Nam, đến nay, các kết quả nghiên cứu về pháp luật về quản trị công ty nói chung và pháp luật về quản trị công ty cổ phần nói riêng đã đạt đuợc các kết quả rất đáng trân trọng Đã có nhiều công trình nghiên cứu bao gồm luận văn tốt nghiệp đại học, luận văn thạc sỹ, sách chuyên khảo về vấn đề quản trị Công ty cổ phần như: Những khiếm khuyết lớn của Pháp luật Việt Nam liên quan tới quản trị công ty của PGS.TS Ngô Huy Cương (2005), Luận văn thạc sỹ về luật học “Pháp luật về CBTT của công ty niêm yết trên TTCK Việt nam, thực tiễn pháp lý và phương hướng hoàn thiện” của Phạm Thị Hồng Nhung, Khoa Luật - Đại học Quốc Gia HN năm 2011, hay “Quản trị công ty cổ phần ở Việt Nam, Quy định của Pháp luật, hiệu lực thực tế

và vấn đề” của CIEM (2008) Mặc dù vậy, quản trị công ty đặc biệt là quản trị công ty cổ phần vẫn là một khái niệm khá mới mẻ và xa lạ trên thực tiễn với nhiều doanh nghiệp Vấn đề quản trị công ty cổ phần trong các công trình nghiên cứu chưa có một công trình nghiên cứu một cách sâu sắc và toàn diện về vấn đề này Trong thực tế hoạt động của các doanh nghiệp hoạt động theo hình thức công ty cổ phần, trong đó có hoạt động của Công ty Cổ phần TM&DV Song Hằng đã và đang diễn ra hiện nay, nghiên cứu đề tài để đảm bảo một cách có hệ thống việc quản trị công ty cổ phần mang ý nghĩa lý luận và thực tiễn sâu sắc Đề tài mang ý nghĩa lý luận cho việc hoàn thiện các quy phạm pháp luật đảm bảo sự thuận lợi, hợp lý trong việc quản trị công ty cổ phần giúp cho các doanh nghiệp hoạt động heo hình thức công ty cổ phần hoạt động có hiệu quả

Những kiến nghị của đề tài hy vọng sẽ đem lại những kết quả thiết thực cho việc hoàn thiện các quy định pháp luật của Việt Nam về pháp luật về quản trị công ty cổ phần, góp phần phát triển lành mạnh, hoàn thiện việc quản trị công ty cổ phần, thúc đẩy kinh tế phát triển

4/ Câu hỏi nghiên cứu

- Công ty cổ phần là gì? Quản trị công ty cổ phần là gì? Pháp luật quản trị công ty cổ phần tại Việt Nam ntn?

- Thực trạng pháp luật về quản trị công ty cổ phần tại Việt Nam hiện nay như thế nào?

- Thực tiễn áp dụng pháp luật về quản trị công ty cổ phân tại Việt Nam ra sao

- Tại sao phải hoàn thiện pháp luật về quản trị công ty cổ phần ở Việt Nam?

- Làm thế nào để hoàn thiện phương hướng, giải pháp hoàn thiện pháp luật về quản trị công ty cổ phần tại Việt Nam ?

5/ Phương pháp nghiên cứu

Luận văn được thực hiện trên cơ sở vận dụng những quan điểm của chủ nghĩa Mác - Lê Nin về nhà nước và pháp luật, đường lối quan điểm, định hướng quan điểm của Đảng và Nhà nước ta về xây dựng và phát triển kinh tế thị trường trong điều kiện kinh tế hội nhập

Ngoài ra, tác giả còn sử dụng các phương pháp nghiên cứu như phân tích, tổng hợp, phương pháp so sánh, phương pháp lịch sử, logic tham khảo các tài liệu, sách báo liên quan đến vấn đề quản trị công ty cổ phần tại Việt Nam

6/ Ý nghĩa của Luận văn

- về mặt lý luận: Kết quả nghiên cứu của luận văn góp phần làm sáng tỏ các

vấn đề lý luận về quản trị công ty cổ phần tại Việt Nam, thực tiễn áp dụng tại Công

ty Cổ phần TM&DV Song Hằng, nơi tác giả đang công tác

- về mặt thực tiễn: Kết quả nghiên cứu đề tài có ý nghĩa quan trọng trong

việc hoàn thiện pháp luật về quản trị công ty cổ phần, nâng cao nhận thức đối với các doanh nghiệp đặc biệt là các công ty cổ phần để áp dụng hiệu quả vào việc quản trị công ty cổ phần, góp phần vào ổn định phát triển bền vững công ty tại Việt Nam

7/ Nội dung của luận văn

Ngoài lời mở đầu, phần kết luận, danh mục tài liệu tham khảo và phụ lục, nội dung của luận văn gồm 3 chương

Chương 1: Những vấn đề lý luận về quản trị công ty cổ phần và pháp luật về quản trị công ty cổ phần

Chương 2:Thực trạng pháp luật về quản trị công ty cổ phần ở Việt Nam và thực tiễn áp dụng pháp luật về quản trị công ty

Chương 3: Phương hướng, giải pháp hoàn thiện pháp luật về quản trị công ty

cổ phần ở Việt Nam hiện nay

Cụ thể như sau:

CHƯƠNG 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN VÀ PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN

1.1 Khái quát chung về CTCP

1.2 Quản trị công ty cổ phần và pháp luật về quản trị công ty cổ phần

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM VÀ THỰC TIỄN ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VỀ QUẢN

TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN 2.1 Thực trạng pháp luật về quản trị công ty cổ phần ở Việt Nam

2.1.1 Mô hình quản trị CTCP

2.1.2 Về quyền của cổ đông và đại hội cổ đông

2.1.3 Về Hội đồng quản trị

2.1.4 Về GĐ hoặc TGĐ

2.1.5 Về Ban kiểm soát

2.2 Thưc tiễn áp dụng pháp luật về quản trị công ty cổ phần

2.2.1 Tình hình thực hiện pháp luật quản trị công ty cổ phần tại CTCP TM&DV Song Hằng

2.2.2 Những bất cập còn tồn tại trong vấn đề áp dụng pháp luật về quản trị công ty

cổ phần

CHƯƠNG 3 : PHƯƠNG HƯỚNG, GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT

QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM HIỆN NAY

3.1 Phương hướng chung nhằm hoàn thiện pháp luật về quản trị CTCP

3.2 Một số giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật về quản trị CTCP

3.3 Giải pháp thực hiện hoàn thiện pháp luật

CHƯƠNG 1NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN VÀ PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN

1.1 Khái quát chung về CTCP

1.1.1 Quá trình hình thành và phát triển của công ty cổ phần

Trên thế giới, CTCP đã ra đời và phát triển từ rất sớm, góp phần quan trọng cho sự nghiệp phát triển kinh tế của mỗi quốc gia Một số học giả cho rằng, Công ty Đông

Ấn Anh Quốc thành lập ngày 31/10/1600 và Công ty Đông Ấn Hà Lan là tổ tiên của CTCP hiện đại Theo khảo cứu, Pháp là quốc gia đầu tiên trên thế giới công nhận CTCP về mặt pháp lý Chế độ CTCP được quy định trong Bộ Luật Thương mại Pháp năm 1807 (Bộ Luật Napoleon), theo đó CTCP tồn tại dưới loại hình société en commandite par actions (Công ty giao vốn), cho phép những người không tham gia vào việc quản lý công ty được hưởng chế độ trách nhiệm hữu hạn Ở Mỹ, CTCP cũng ra đời từ sớm và phát triển rất mạnh Lúc đầu là để phục vụ cho việc xây dựng đường sắt, sau là để thiết lập mạng lưới phân phối và bán lẻ trên toàn lãnh thổ Mỹ Chính từ yêu cầu tài trợ cho các công ty xây dựng đường sắt mà thị trường chứng khoán ở New York đã phát triển Năm 1811, bang New York đã ban hành luật về tính trách nhiệm hữu hạn dành cho các công ty sản xuất Nhờ có luật này, tiền ùn ùn

đổ về New York và tính hữu hạn đó trở thành phổ biến bởi vì bang nào không dùng đến nó thì không thu hút được vốn Từ sự phát triển kinh tế của Mỹ, các nước Châu

Âu thấy cần phải đuổi theo; vì vậy, họ đã giảm bớt sự kiểm soát đối với các công ty Tại Anh, Luật CTCP được ban hành vào năm 1844, theo đó các CTCP muốn được thành lập không phải xin phép mà chỉ cần đăng ký Quy định này đã tạo động lực mạnh mẽ cho các CTCP ở Anh phát triển, góp phần đáng kể đưa nước Anh trong thời kỳ đó trở thành bá chủ về hàng hải và là một cường quốc trên thế giới

Trải qua hàng trăm năm phát triển, cho đến nay, cùng với quá trình toàn cầu hóa, hình thức CTCP đã có sức bật mới với sự xuất hiện của các loại hình CTCP “đa quốc gia”, “xuyên quốc gia” có tầm hoạt động rộng lớn và khả năng cạnh tranh cao

Ở Việt Nam, so với các nước trên thế giới, loại hình CTCP ra đời muộn và chậm phát triển hơn Cột mốc đánh dấu sự ra đời của CTCP ở Việt Nam là vào ngày 21/12/1990 khi Quốc hội khóa VIII thông qua hai đạo luật quan trọng là: Luật công

ty và Luật doanh nghiệp tư nhân Việc ban hành hai đạo luật này đã đặt cơ sở pháp

lý cho việc hình thành và phát triển hệ thống doanh nghiệp ngoài quốc doanh ở Việt Nam như: CTCP, CTTNHH, DNTN Tuy nhiên, sau gần mười năm thực hiện, nhiều nội dung của hai đạo luật trên đã tỏ ra bất cập, không đáp ứng được nhu cầu điều chỉnh hoạt động của các loại hình doanh nghiệp nên rất cần phải sửa đổi bổ sung cho phù hợp với yêu cầu của thời kỳ mới

Đáp ứng nhu cầu đó, trên cơ sở hợp nhất có sửa đổi, bổ sung Luật Công ty và Luật doanh nghiệp tư nhân, Luật Doanh Nghiệp Việt Nam (LDNVN) năm 1999 đã ra đời

và bắt đầu có hiệu lực thi hành từ ngày 01/01/2000 LDN năm 2000 là nền tảng quan trọng nhất cho sự phát triển của khu vực kinh tế tư nhân đặc biệt là sự phát triển của CTCP tại Việt Nam Theo số liệu thống kê của Cục Phát triển Doanh nghiệp nhỏ và vừa (Bộ Kế hoạch và Đầu tư), từ đầu năm 2000 đến hết năm 2006, số lượng các CTCP ở Việt Nam đã liên tục tăng lên, tăng từ khoảng 7% tổng số các doanh nghiệp thành lập năm 2000 lên trên 20% năm 2006

Vào năm 2005-2006 dưới áp lực và nhu cầu mạnh mẽ của việc gia nhập Tổ chức Thương mại Thế giới WTO, hàng loạt các luật có liên quan phải ban hành mới hoặc sửa đổi, bổ sung; trong đó có các luật về đầu tư và doanh nghiệp LDN 2005 đã ra đời trong hoàn cảnh đó, nó thay thế cho LDN 2000, Luật DNNN năm 2003, các quy định về doanh nghiệp của Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam và bắt đầu có hiệu lực thi hành từ ngày 01/07/2006 Kể từ khi LDN 2005 có hiệu lực, lần đầu tiên chúng ta có một LDN duy nhất, áp dụng thống nhất và không phân biệt đối xử đối với tất cả các loại hình doanh nghiệp, không phân biệt tính chất sở hữu, người trong nước cũng như người nước ngoài có quyền tự chủ lựa chọn bất kỳ loại hình nào trong bốn loại hình doanh nghiệp do luật quy định (bao gồm: DNTN, công ty hợp danh, CTTNHH và CTCP) Ngoài ra, LDN 2005 đã xác định thời hạn bốn năm kể

từ khi Luật này có hiệu lực để các doanh nghiệp nhà nước chuyển đổi thành CTTNHH hay CTCP nhằm góp phần nâng cao hiệu quả sản xuất kinh doanh, thúc đẩy tăng trưởng và phát triển kinh tế

Như vậy, cùng với các loại hình doanh nghiệp khác, CTCP ở Việt Nam ra đời khá muộn so với các nước trên thế giới, được hình thành và phát triển cùng với sự thừa nhận nền kinh tế thị trường có điều tiết, thể hiện sự thay đổi sâu sắc trong tư duy lãnh đạo kinh tế của Đảng và Nhà nước ta

1.1.2 Khái niệm và đặc điểm của CTCP

1.1.2.1 Khái niệm CTCP

CTCP là một trong bốn loại hình doanh nghiệp ở Việt Nam hiện nay cho nên để tìm hiểu khái niệm CTCP trước tiên cần tìm hiểu khái niệm và đặc điểm của một doanh nghiệp nói chung

Theo khoản 7 Điều 4 LDN 2014, Doanh nghiệp được định nghĩa là “tổ chức kinh tế

có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, được đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật nhằm mục đích thực hiện các hoạt động kinh doanh” Như vậy, một doanh nghiệp nói chung có những đặc điểm pháp lý cơ bản sau đây:

• Thứ nhất, là tổ chức kinh tế, có tư cách chủ thể pháp lý độc lập;

• Thứ hai, được xác lập tư cách (thành lập và đăng ký kinh doanh) theo thủ tục

do pháp luật quy định;

• Thứ ba, có ngành nghề kinh doanh

Do CTCP là một trong bốn loại hình doanh nghiệp theo LDN 2014 nên ngoài mang các đặc điểm nói chung của một doanh nghiệp thì trên cơ sở các dấu hiệu đặc trưng

về số lượng thành viên, cơ cấu góp vốn, trách nhiệm pháp lý của cổ đông, tư cách pháp nhân của công ty, việc chuyển nhượng vốn và phát hành chứng khoán, CTCP theo điều 110 LDN 2014 còn được định nghĩa như sau:

“CTCP là doanh nghiệp, trong đó:

- Vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần;

- Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là ba và không hạn chế số lượng tối đa;

- Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp;

- Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ trường hợp đối với cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết không được chuyển nhượng cổ phần đó cho người khác và hạn chế quyền tự do chuyển nhượng

cổ phần phổ thông trong thời hạn 3 năm kể từ ngày CTCP được cấp GCNĐKKD đối với các cổ đông sáng lập theo quy định tại khoản 3 Điều 119 và khoản 3 Điều

Th ứ nhất, CTCP là tổ chức có tư cách pháp nhân độc lập: Tức là sự tồn tại của

công ty không phụ thuộc vào một người chủ sở hữu hay một số cổ đông nào Với tư cách chủ thể là pháp nhân độc lập, CTCP có đầy đủ quyền và nghĩa vụ theo quy định, và thông qua người đại diện theo quy định của pháp luật, CTCP có thể trở thành nguyên đơn hoặc bị đơn dân sự trong các quan hệ tranh tụng tại tòa án Trong quá trình hoạt động, công ty chịu trách nhiệm về các khoản nợ bằng chính tài sản của mình Khi mua sắm các tài sản mới thì tài sản đó thuộc sở hữu của công ty còn các cổ đông chỉ được sở hữu cổ phần trong công ty mà không có bất kỳ quyền sở hữu nào đối với tài sản của công ty

Th ứ hai, Các cổ đông trong CTCP chịu trách nhiệm hữu hạn: Khi một tổ chức hay

cá nhân mua cổ phiếu của CTCP tức là họ đã chuyển dịch vốn của mình theo những phương thức nhất định vào công ty và phần vốn đó trở thành tài sản thuộc sở hữu

công ty, đồng thời cổ đông sẽ được hưởng các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ việc góp vốn Với tư cách là một pháp nhân độc lập, các quyền và nghĩa vụ của CTCP hoàn toàn tách biệt khỏi các quyền và nghĩa vụ của cổ đông Vốn thuộc sở hữu của CTCP chính là giới hạn sự rủi ro tài chính của các cổ đông trên toàn bộ số vốn đã đầu tư vào CTCP nên trách nhiệm của những cổ đông đối với các nghĩa vụ của công

ty được hạn chế trong phạm vi mà họ đã đầu tư vào cổ phiếu Xét trên phương diện

sự tách bạch về tài sản thì các cổ đông không có quyền đối với tài sản của CTCP nên họ không chịu trách nhiệm về các nghĩa vụ của CTCP; CTCP chịu trách nhiệm bằng chính tài sản của mình Cả CTCP lẫn chủ nợ của công ty đều không có quyền kiện đòi tài sản của cổ đông trừ trường hợp cổ đông nợ công ty do chưa đóng đủ tiền góp vốn hoặc chưa thanh toán đủ cho công ty số tiền mua cổ phiếu phát hành Đây là điểm khác nhau cơ bản về trách nhiệm của các chủ thể kinh doanh giữa CTCP với các loại hình công ty đối nhân Đối với công ty hợp danh hay doanh nghiệp tư nhân theo quy định của pháp luật Việt Nam và đối với công ty đối nhân hay doanh nghiệp một chủ theo quy định của hầu hết các nước thì các thành viên hợp danh và chủ doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm cá nhân vô hạn về các nghĩa

vụ của công ty hay của doanh nghiệp bằng tài sản của mình bất kể tài sản đó có liên quan đến hoạt động kinh doanh hay không

Th ứ ba, về số lượng thành viên: Hầu hết pháp luật các nước đều quy định số lượng

thành viên tối thiểu mà không giới hạn số lượng tối đa đối với CTCP Ở nước ta, Luật Công ty năm 1990 quy định số lượng thành viên tối thiểu trong suốt quá trình hoạt động của CTCP là 7 và theo LDN năm 1999, LDN năm 2005 và LDN năm 2014thì số lượng này là 3 Đặc điểm này thể hiện đặc trưng cơ bản của CTCP là loại hình công ty đối vốn nên có sự liên kết của nhiều thành viên tham gia góp vốn vào CTCP

Th ứ bốn, về hình thức góp vốn: Vốn điều lệ của công ty được chia thành nhiều phần

bằng nhau gọi là cổ phần Giá trị của mỗi cổ phần gọi là mệnh giá cổ phiếu, người mua cổ phiếu gọi là cổ đông, lợi nhuận có được hàng năm từ cổ phần gọi là cổ tức

Việc góp vốn vào CTCP được thực hiện bằng cách mua cổ phiếu, mỗi cổ đông có thể mua một hoặc nhiều cổ phiếu Đăc điểm này cũng thể hiện đặc trưng cơ bản của CTCP là loại hình công ty đối vốn, nghĩa là khi thành lập và trong suốt quá trình hoạt động, các thành viên công ty hoàn toàn không quan tâm đến nhân thân người góp vốn mà chỉ quan tâm đến phần vốn góp của họ Bởi vì đối với loại hình công ty này tư cách thành viên công ty và các quyền của cổ đông trong việc quyết định các vấn đề liên quan đến cơ cấu tổ chức và hoạt động của công ty được quyết định trước hết bởi số lượng các cổ phiếu của công ty mà người đó nắm giữ

Th ứ năm, về huy động vốn: Trong quá trình hoạt động của mình, CTCP được quyền

phát hành chứng khoán ra công chúng để huy động vốn theo qui định của pháp luật

về phát hành chứng khoán Luật Công ty năm 1990, LDN năm 1999, LDN năm

2005 và mới nhất là LDN năm 2014 đều qui định rõ: đối với CTTNHH khi muốn tăng vốn điều lệ của mình thì chỉ được thực hiện bằng cách hoặc tăng thêm phần vốn góp của các thành viên, hoặc kết nạp thêm thành viên mới Trong khi đó khả năng huy động vốn để tăng thêm vốn điều lệ của CTCP là rất lớn, bất cứ lúc nào khi hội đủ các điều kiện theo luật định thì CTCP cũng có quyền phát hành cổ phiếu mới

để kêu gọi vốn đầu tư từ các cổ đông mới Với tính chất này, CTCP là một hình thức tổ chức đặc biệt, năng động có thể sử dụng để huy động vốn thông qua các giao dịch trên thị trường chứng khoán

Th ứ sáu, về chuyển nhượng phần vốn góp: Trong CTCP, phần vốn góp của các cổ

đông được thể hiện dưới hình thức cổ phần Các cổ phần do CTCP được coi là

“hàng hóa” nên người sở hữu các “hàng hóa” này có thể tự do chuyển nhượng một cách dễ dàng mà không bị ràng buộc bất kỳ điều kiện nào Các cổ đông muốn chuyển nhượng một phần hoặc toàn bộ số cổ phần của mình trong CTCP cho các cổ đông khác đều được thực hiện một cách dễ dàng theo quy định của điều lệ công ty, trừ trường hợp đối với cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết không được chuyển nhượng cổ phần đó cho người khác và hạn chế quyền tự do chuyển nhượng

cổ phần phổ thông trong thời hạn 3 năm kể từ ngày CTCP được cấp GCNĐKKD

đối với các cổ đông sáng lập Đối với CTTNHH, việc chuyển nhượng phần vốn góp

bị hạn chế hơn, tức là nếu thành viên muốn chuyển nhượng một phần hoặc toàn bộ phần vốn góp của mình thì trước tiên phải chào bán phần vốn góp đó cho các thành viên còn lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp của họ trong công ty với cùng điều kiện

Như vậy, so sánh với các loại hình công ty khác thì CTCP có nhiều ưu điểm hơn, khắc phục được những hạn chế của loại hình công ty đối nhân và CTTNHH, phù hợp với nền kinh tế thị trường Với loại hình CTCP, công ty có thể huy động được nguồn vốn lớn thỏa mãn nhu cầu kinh doanh miễn là sản xuất kinh doanh của công

ty có hiệu quả, mức cổ tức đủ sức hấp dẫn những người có vốn, đồng thời chia sẻ rủi ro cho các thành viên Tuy vậy, do CTCP thường có quy mô kinh doanh lớn, số lượng thành viên đông nên việc quản lý, điều hành sẽ gặp nhiều phức tạp Kết quả hoạt động của công ty ảnh hưởng nhiều đến sự ổn định xã hội vì công ty được công khai phát hành cổ phiếu huy động vốn trong xã hội và số đông các thành viên góp vốn có thể là người lao động Mặc dù công ty chịu trách nhiệm hữu hạn nhưng để bảo đảm an toàn cho xã hội và hoạt động của công ty có hiệu quả nhà nước phải có nhiều ràng buộc chặt chẽ về tổ chức, hoạt động của loại hình công ty này

1.1.3 Những lợi thế của loại hình doanh nghiệp CTCP

So với các loại hình doanh nghiệp khác ở nước ta hiện nay thì CTCP có nhiều ưu thế hơn Những ưu thế này xuất phát từ chính đặc điểm của CTCP và được thể hiện

ở những khía cạnh sau:

Th ứ nhất, CTCP là tổ chức có tư cách pháp nhân độc lập: Tức là sự tồn tại của

công ty không phụ thuộc vào một người chủ sở hữu hay một số cổ đông nào Với tư cách chủ thể là pháp nhân độc lập, CTCP có đầy đủ quyền và nghĩa vụ theo quy định, và thông qua người đại diện theo quy định của pháp luật, CTCP có thể trở thành nguyên đơn hoặc bị đơn dân sự trong các quan hệ tranh tụng tại tòa án Trong quá trình hoạt động, công ty chịu trách nhiệm về các khoản nợ bằng chính tài sản của mình Khi mua sắm các tài sản mới thì tài sản đó thuộc sở hữu của công ty còn

các cổ đông chỉ được sở hữu cổ phần trong công ty mà không có bất kỳ quyền sở hữu nào đối với tài sản của công ty

Th ứ hai, Các cổ đông trong CTCP chịu trách nhiệm hữu hạn: Khi một tổ chức hay

cá nhân mua cổ phiếu của CTCP tức là họ đã chuyển dịch vốn của mình theo những phương thức nhất định vào công ty và phần vốn đó trở thành tài sản thuộc sở hữu công ty, đồng thời cổ đông sẽ được hưởng các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ việc góp vốn Với tư cách là một pháp nhân độc lập, các quyền và nghĩa vụ của CTCP hoàn toàn tách biệt khỏi các quyền và nghĩa vụ của cổ đông Vốn thuộc sở hữu của CTCP chính là giới hạn sự rủi ro tài chính của các cổ đông trên toàn bộ số vốn đã đầu tư vào CTCP nên trách nhiệm của những cổ đông đối với các nghĩa vụ của công

ty được hạn chế trong phạm vi mà họ đã đầu tư vào cổ phiếu Xét trên phương diện

sự tách bạch về tài sản thì các cổ đông không có quyền đối với tài sản của CTCP nên họ không chịu trách nhiệm về các nghĩa vụ của CTCP; CTCP chịu trách nhiệm bằng chính tài sản của mình Cả CTCP lẫn chủ nợ của công ty đều không có quyền kiện đòi tài sản của cổ đông trừ trường hợp cổ đông nợ công ty do chưa đóng đủ tiền góp vốn hoặc chưa thanh toán đủ cho công ty số tiền mua cổ phiếu phát hành Đây là điểm khác nhau cơ bản về trách nhiệm của các chủ thể kinh doanh giữa CTCP với các loại hình công ty đối nhân Đối với công ty hợp danh hay doanh nghiệp tư nhân theo quy định của pháp luật Việt Nam và đối với công ty đối nhân hay doanh nghiệp một chủ theo quy định của hầu hết các nước thì các thành viên hợp danh và chủ doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm cá nhân vô hạn về các nghĩa

vụ của công ty hay của doanh nghiệp bằng tài sản của mình bất kể tài sản đó có liên quan đến hoạt động kinh doanh hay không

Như vậy, khi đầu tư vào CTCP nếu mức độ rủi ro chỉ giới hạn trong số lượng giá trị

cổ phiếu mà các cổ đông đã đầu tư, thì ngược lại, khi đầu tư vào công ty hợp danh hay doanh nghiệp tư nhân mức độ rủi ro là vô hạn Với tính chất chịu trách nhiệm hữu hạn như trên, CTCP thu hút được nhiều nhà đầu tư hơn so với các loại hình doanh nghiệp khác mà ở đó nhà đầu tư phải chịu trách nhiệm vô hạn Chính nhờ lợi

thế này nên các CTCP có khả năng huy động lớn các nguồn vốn đầu tư của xã hội vào hoạt động sản xuất, kinh doanh của mình

Th ứ ba, Việc chuyển nhượng các phần vốn góp được thực hiện một cách tự do: Hầu

hết pháp luật về công ty của các nước trên thế giới đều quy định và cho phép chuyển nhượng một cách dễ dàng và tự do các loại cổ phiếu do CTCP phát hành từ

cổ đông sang chủ sở hữu mới Vì khác với các loại hình công ty khác, vốn điều lệ của CTCP được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần Giá trị của mỗi cổ phần gọi là mệnh giá cổ phiếu Việc góp vốn vào CTCP được thực hiện bằng cách mua cổ phiếu nên cổ phiếu được xem là hình thức thể hiện phần vốn góp của các cổ đông Các cổ phiếu do CTCP phát hành là “hàng hóa” nên các cổ đông khi sở hữu

cổ phiếu có thể tự do chuyển nhượng; hơn thế nữa trách nhiệm của các cổ đông chỉ giới hạn trong phạm vi giá trị các cổ phiếu mà họ sở hữu nên khi họ muốn rút lui khỏi công việc kinh doanh hay muốn bán cổ phiếu của mình cho người khác thì họ thực hiện rất dễ dàng Đó là lý do giải thích vì sao có rất nhiều người muốn đầu tư vào CTCP chứ không muốn đầu tư vào các loại hình doanh nghiệp khác Đây cũng

là một trong những yếu tố cần thiết cho việc hình thành và phát triển thị trường chứng khoán

Th ứ tư, CTCP có cơ cấu vốn và tài chính linh hoạt, có thể huy động được vốn theo

không có vốn Vốn quyết định và chi phối toàn bộ hoạt động, quan hệ nội bộ cũng như quan hệ với các đối tác bên ngoài Trong quan hệ nội bộ, vốn của công ty được xem là cội nguồn của quyền lực Với đặc trưng là loại hình công ty đối vốn, quyền lực trong CTCP sẽ thuộc về những ai nắm giữ phần lớn số vốn trong công ty Trong quan hệ với bên ngoài, vốn của CTCP là một dấu hiệu chỉ rõ thực lực tài chính của công ty Tuy nhiên, khác với nhiều yếu tố khác, vốn trong CTCP là yếu tố năng động nhất Các quy luật kinh tế thị trường chỉ ra rằng cùng với sự lưu thông hàng hóa là sự lưu thông tiền tệ, tức là sự chu chuyển các nguồn vốn Sự phát triển của CTCP tỷ lệ thuận với sự luân chuyển các nguồn vốn trong nền kinh tế Sự vận động

của vốn trong CTCP vừa chịu sự chi phối khách quan của các qui luật kinh tế, vừa

bị ảnh hưởng bởi ý chí chủ quan của con người Điều này đặt ra một đòi hỏi là con người phải tạo ra cách góp vốn, cách tổ chức và quản lý vốn để có thể đáp ứng được

sự vận động linh hoạt của vốn Sự linh hoạt trong vận động của vốn vừa phải thích ứng với yêu cầu đòi hỏi đa dạng của nhà đầu tư, vừa không mất đi bản chất vốn có của CTCP Điều đó có nghĩa là phải tạo cho bản thân CTCP khả năng chuyển nhượng các phần vốn góp một cách dễ dàng song tư cách pháp nhân của công ty không vì sự chuyển nhượng đó mà bị thay đổi

LDNVN 2014 quy định một CTCP có thể qui định và phát hành nhiều loại cổ phiếu khác nhau như: cổ phiếu phổ thông, cổ phiếu ưu đãi (trong cổ phiếu ưu đãi có: cổ phiếu ưu đãi biểu quyết, cổ phiếu ưu đãi cổ tức, cổ phiếu ưu đãi hoàn lại và các loại

cổ phiếu ưu đãi khác) và các loại trái phiếu Đây sẽ là những loại chứng khoán được phát hành rộng rãi ra công chúng nhằm tăng khả năng thu hút vốn đầu tư cho kinh doanh của CTCP Ngoài ra, với việc xác lập mệnh giá của cổ phiếu thấp đã tạo điều kiện thuận lợi cho những nhà đầu tư dù cho khả năng tài chính không nhiều nhưng vẫn có khả năng tham gia đầu tư vốn vào CTCP

Th ứ năm, Tính ổn định trong hoạt động kinh doanh và không hạn chế về thời gian

t ồn tại: Đối với các loại hình doanh nghiệp tư nhân hay công ty hợp danh, sự tồn tại

của các doanh nghiệp này luôn luôn gắn liền với tư cách của chủ sở hữu doanh nghiệp hay các thành viên hợp danh bởi vì hoạt động kinh doanh của các doanh nghiệp này có thể sẽ bị kết thúc cùng với cái chết hay sự rút lui của chủ doanh nghiệp tư nhân hay của một trong các thành viên hợp danh công ty Khác với các loại hình doanh nghiệp trên, hoạt động kinh doanh của CTCP hoàn toàn không phụ thuộc vào bất kỳ điều gì có thể xảy ra đối với các cổ đông trong CTCP; bởi vì CTCP có tư cách pháp nhân độc lập nên nếu có bất kỳ sự rút lui, sự phá sản hoặc thậm chí cái chết nào có thể xảy ra đối với các cổ đông thì CTCP vẫn tiếp tục tồn tại

và phát triển mà hoàn toàn không bị ảnh hưởng gì cả Đây chính là một ưu điểm bảo đảm cho việc kinh doanh của CTCP diễn ra một cách liên tục và ổn định Mặt khác,

pháp luật công ty của một số nước đều không hạn chế về thời gian tồn tại của CTCP trừ những trường hợp như: công ty phá sản hoặc các cổ đông cùng thỏa thuận chấm dứt hoạt động hay vì một lý do nào khác mà điều lệ công ty quy định Chính sự ổn định trong kinh doanh và thời gian hoạt động lâu dài đã khiến CTCP được ưa chuộng hơn so với các loại hình doanh nghiệp khác

Th ứ sáu, CTCP có cơ chế quản lý tập trung cao và minh bạch: Với tư cách là một

pháp nhân độc lập, ở CTCP có sự tách biệt giữa quyền sở hữu và việc quản lý công

ty Trong CTCP, việc quản lý các hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty được giao cho ban giám đốc mà không trải đều cho tất cả các cổ đông Sự tách biệt giữa quyền sở hữu và việc quản lý còn được thể hiện ở chỗ Luật Công ty hiện đại của một số nước còn qui định cho phép giám đốc quản lý công ty có thể không phải

là cổ đông của công ty Giám đốc có thể là người đại diện theo pháp luật của công

ty và là người điều hành các hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty Rõ ràng việc quy định như vậy một mặt thu hút được những người quản lý chuyên nghiệp được CTCP thuê làm công tác quản lý, mặt khác việc tách biệt vai trò chủ sở hữu với chức năng quản lý đã tạo cho CTCP có được sự quản lý tập trung cao thông qua

cơ chế quản lý hiện đại, lành nghề nên rất phù hợp với điều kiện quản lý trong các doanh nghiệp có quy mô lớn

1.2 Quản trị công ty cổ phần và pháp luật về quản trị công ty cổ phần

1.2.1 Khái quát về quản trị công ty cổ phần

1.2.1.1.Khái niệm về quản trị công ty

Hiện nay trên thế giới có rất nhiều định nghĩa khác nhau về quản trị công ty Trong khoa học pháp lý, thuật ngữ “quản trị công ty” được vay mượn từ chữ “corporate governance” Thuật ngữ “corporate governance” xuất hiện đầu tiên ở Mỹ vào năm

1920, với mục đích làm rõ sự phân chia giữa quyền sở hữu và quyền quản lý trong các công ty hiện đại, khi hình thức sở hữu hiện vật chuyển thành hình thức sở hữu

cổ phần, còn các nhà quản trị chuyên nghiệp thay thế cho các kiểu quản trị gia đình [23, tr.2]

Ngày nay, thuật ngữ “corporate governance” được biết đến như một trào lưu nghiên cứu mới trong kinh tế học và luật học nhằm giải quyết một cách có hệ thống các vấn

đề pháp lý, thể chế và thông lệ quản lý của các công ty Bởi vậy, nó cũng đồng thời

là một chủ đề nghiên cứu quan trọng của trường phái kinh tế - luật trong những năm gần đây [10, tr.142]

Về mặt ngôn ngữ, quản trị (governance), là một thuật ngữ đến từ ngôn ngữ La tinh

“gubernare” và “gubernator” với nghĩa chỉ cho việc bánh lái một con tàu và thuyền trưởng của con tàu đó Theo đó, quản trị công ty được hiểu là hệ thống các quy tắc

để đảm bảo cho công ty được định hướng điều hành và được kiểm soát một cách có hiệu quả vì quyền lợi của chủ đầu tư và những người liên quan đến công ty [22, tr 50]

Về nội dung, quản trị công ty có thể hiểu theo nghĩa rộng và hẹp Theo nghĩa hẹp, quản trị công ty thường quan tâm đến (i) Các vấn đề của cấu trúc quản lý của công

ty chẳng hạn như mối quan hệ giữa Hội đồng quản trị và

Ban giám đốc; (ii) lợi ích hoặc các mục tiêu của các nhóm trong công ty Theo nghĩa rộng, quản trị công ty thiết lập một tổ hợp các mối quan hệ giữa các bên tham gia vào công ty và các mục tiêu đầy đủ của quản trị công ty đó

Tuy nhiên, định nghĩa rộng nhất về quản trị công ty được nhiều nước vận dụng vào xây dựng hệ thống pháp luật về quản trị công ty là của Tổ chức Hợp tác và Phát

triển Kinh tế - OECD trong ấn phẩm “Các nguyên tắc quản trị công ty của OECD”

năm 2004 Theo đó, OECD cho rằng:

Quản trị công ty bao gồm việc thiết lập các mối quan hệ giữa cơ cấu quản lý công

ty, hội đồng quản lý công ty, các cổ đông và các bên có quyền lợi liên quan khác Quản trị công ty cũng cung cấp cấu trúc mà thông qua đó các mục tiêu của công ty được thực hiện và những biện pháp để đạt được những mục tiêu và khả năng giám sát là được xác định [18, tr 11]

Theo Ngân hàng thế giới (WB):

Quản trị công ty là một hệ thống các yếu tố pháp luật, thể chế và thông lệ quản lý của các công ty Nó cho phép công ty có thể thu hút được các nguồn tài chính và nhân lực, hoạt động có hiệu quả, và nhờ đó tạo ra cá giá trị kinh tế lâu dài cho các

cổ đông, trong khi vẫn tôn trọng quyền lợi của những người có lợi ích liên quan và của xã hội Đặc điểm cơ bản nhất của một hệ thống quản trị công ty là: (i)Tính minh bạch của các thông tin tài chính, kinh doanh và quá trình giám sát nội bộ đối với hoạt động quản lý, (ii) Bảo đảm thực thi các quyền của tất cả các cổ đông, (iii) các thành viên trong hội đồng quản trị có thể hoàn toàn độc lập trong việc thông qua các quyết định, phê chuẩn kế hoạch kinh doanh, tuyển dụng người quản lý, trong việc giám sát tính trung thực và hiệu quả của hoạt động quản lý và trong việc miễn nhiệm người quản lý khi cần thiết [11]

Theo Quyết định của Bộ Tài chính về việc Ban hành quy chế quản trị Công ty áp dụng cho các công ty niêm yết trên Sở giao dịch chứng khoán/ Trung tâm giao dịch chứng khoán, thì “quản trị công ty” là hệ thống các quy tắc để đảm bảo cho công ty đuợc định huớng điều hành và được kiểm soát một cách có hiệu quả vì quyền lợi của cổ đông và những nguời liên quan đến công ty Các nguyên tắc quản trị công ty bao gồm: Đảm bảo một cơ cấu quản trị hiệu quả; Đảm bảo quyền lợi của cổ đông; Đối xử công bằng giữa các cổ đông; Đảm bảo vai trò của những nguời có quyền lợi liên quan đến công ty; Minh bạch trong hoạt động của công ty; Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát lãnh đạo và kiểm soát công ty có hiệu quả”

Với cách hiểu trên của Bộ tài chính cho thấy đã tuơng đối phù hợp với thông lệ Quốc tế tốt nhất về quản trị công ty Việc quản trị công ty đuợc quan tâm trên các mặt một cách đầy đủ chứ không chỉ riêng là vấn đề nội bộ công ty Nghiên cứu quản trị công ty ta thấy không chỉ liên quan đến các cổ đông mà còn chi phối và ảnh huởng đến các bên liên quan đến công ty Vì vậy, các công ty khi xây dựng quy chế quản trị công ty cần hết sức luu ý đến toàn bộ những nguời liên quan đến công ty nhu: cổ đông, khách hàng, đối tác, chủ nợ, nhân viên, các cơ quan quản lý nhà nuớc

Hiện nay, thuật ngữ quản trị công ty đuợc đề cập đến thuờng xuyên trong hoạt động quản trị của doanh nghiệp nuớc ta Nhất là đối với hình thức công ty cổ phần thì khái niệm này rất đuợc quan tâm Do đòi hỏi của pháp luật về doanh nghiệp của nuớc ta và thực tiễn từ chính các cổ đông và các bên liên quan trong công ty cổ phần Vì vậy, việc quan tâm và hoàn thiện việc quản trị công ty là vấn đề cần thiết

và khá cấp bách trong điều kiện kinh tế hiện nay

Quản trị công ty đề cập đến các cơ cấu và quá trình cho việc định huớng và kiểm soát các công ty Quản trị công ty liên quan đến mối quan hệ giữa Ban giám đốc, Hội đồng quản trị, các cổ đông lớn, các cổ đông nhỏ và những bên có quyền lợi liên quan Quản trị công ty tốt góp phần vào phát triển kinh tế bền vững do cải thiện được hoạt động của các công ty và nâng cao khả năng tiếp cận các nguồn vốn bên ngoài của các công ty đó

Đối với những quốc gia có nền kinh tế thị trường mới nổi, việc tăng cường quản trị công ty có thể phục vụ cho rất nhiều các mục đích chính sách công quan trọng

1.2.1.2 Khái niệm về quản trị công ty cổ phần

So với các loại hình công ty khác thì công ty cổ phần có nhiều ưu thế hơn, những ưu thế này xuất phát từ chính đặc điểm của công ty cổ phần Công ty cổ phần thường

có quy mô lớn, số lượng thành viên đông nên việc quản lý, điều hành sẽ gặp nhiều phức tạp hơn Kết quả hoạt động của công ty ảnh hưởng nhiều đến sự ổn định xã hội vì công ty được công khai phát hành cổ phiếu để huy động vốn từ xã hội và số đông người góp vốn có thể là người lao động trong công ty

Sự khác biệt mang tính bản chất giữa CTCP và các doanh nghiệp cổ điển chính là việc quyền sở hữu tách biệt với quyền quản lý điều hành, hay nói cách khác tức là chủ sở hữu công ty xa rời với việc quản lý điều hành Chính vì thế, vấn đề làm sao tạo ra sự tự do không quá lớn, sự giám sát không quá yếu để khuyến khích những người quản lý điều hành (thường là thành viên ban giám đốc, HĐQT) hành động một cách năng động, sáng tạo, linh hoạt vì lợi ích của chủ sở hữu công ty đã trở thành một bài toán khó từ hàng trăm năm nay đối với vấn đề quản lý CTCP Đi theo

vấn đề trên chính là sự phân chia quyền lực giữa các cơ quan quản lý trong công ty

để tạo ra một cơ chế vừa bảo đảm cổ đông được thực hiện quyền sở hữu công ty vừa bảo đảm cho nhóm người quản lý điều hành có quyền thiết thực để quản lý kinh doanh có hiệu quả Trong cơ cấu tổ chức quản lý CTCP, toàn thể các cổ đông hợp thành một cơ quan để hình thành ý chí và thể hiện lợi ích của toàn thể các cổ đông,

đó là ĐHĐCĐ - cơ quan quyết định cao nhất Cơ quan này xây dựng và thông qua một quy chế quản lý chung được gọi là Điều lệ Theo Điều lệ công ty, ĐHĐCĐ bầu

ra và ủy quyền một số người để hình thành cơ quan chấp hành là HĐQT để thực hiện ý chí của cơ quan quyết định Bên cạnh cơ quan chấp hành, ĐHĐCĐ lại bầu ra

và ủy quyền cho một nhóm người để hình thành cơ quan giám sát là BKS để thường xuyên kiểm soát hoạt động quản lý điều hành của cơ quan chấp hành Cơ cấu quản

lý như vậy đã thể hiện sự tách biệt giữa quyền sở hữu với quyền quản lý kinh doanh

và sự cân bằng giữa các cơ quan quyền lực trong nội bộ công ty

Như vậy, có thể nói rằng, cơ sở của chế độ quản lý CTCP chính là cơ chế phân quyền và mối quan hệ quyền lực giữa các cơ quan quyền lực trong công ty trên cơ

sở tách biệt quyền sở hữu với quyền quản lý kinh doanh của công ty

Khi công việc quản lý kinh doanh ngày càng phức tạp và chuyên nghiệp thì quyền chi phối công ty của nhóm người quản trị ngày càng lớn, trong khi đó đông đảo các nhà đầu tư (các cổ đông), do đã chuyển giao tài sản và quyền sở hữu tài sản cho công ty, đã từ chủ sở hữu tài sản trở thành người chỉ thu nhận khoản tiền lợi tức theo định kỳ Nhưng về mặt pháp lý, cổ đông vẫn là chủ sở hữu của công ty Cổ đông có quyền yêu cầu có một cơ chế hữu hiệu để bảo vệ các quyền lợi của mình cũng như để công ty được đứng vững và phát triển mạnh mẽ Cho nên, vấn đề làm sao để xây dựng một cơ chế hợp lý để các cổ đông có thể kiểm soát và khống chế hoạt động của HĐQT và đội ngũ giám đốc đã trở thành một vấn đề được quan tâm rộng rãi Đó chính là trọng tâm của việc quản lý CTCP

Chính vì vậy, quản trị công ty cổ phần có ý nghĩa đặc biệt quan trọng mà chính những người lãnh đạo công ty cần phải nghiêm túc thực hiện để đảm bảo sự ổn định phát triển cho công ty

• Quản trị công ty cổ phần

Quản trị công ty cổ phần là một hệ thống các thiết chế, chính sách, luật lệ nhằm định hướng, vận hành và kiểm soát công ty cổ phần Quản trị công ty cũng bao hàm mối quan hệ giữa nhiều bên, không chỉ trong nội bộ công ty cổ phần như các cổ đông, ban giám đốc điều hành, hội đồng quản trị mà còn những bên có lợi ích liên quan bên ngoài công ty: cơ quan quản lý Nhà nước, các đối tác kinh doanh và cả môi trường, cộng đồng, xã hội

Quản trị công ty cổ phần có tác dụng then chốt để công ty có sự phát triển vững mạnh về kinh tế cũng như tăng cường được lòng tin của các đối tác, nhà đầu tư Quản trị công ty tốt thì những yếu tố rủi ro sẽ phần nào được hạn chế Đối tác, nhà đầu tư nhìn thấy một công ty có quản trị tốt sẽ tin tưởng trong quá trình giao dịch, đầu tư [18]

Nói đến quản trị công ty cổ phần là nói đến mối quan hệ giữa các thành viên của Ban giám đốc, các thành viên Hội đồng quản trị, cổ đông và các bên có quyền lợi liên quan khác Đó là mối quan hệ giữa các thành viên trong một tổ chức với nhau

và mối quan hệ giữa các thành viên của tổ chức này với các thành viên của tổ chức khác

Quản trị công ty cổ phần chỉ là một phần nhỏ trong toàn bộ hoạt động của công ty khi tham gia thị trường Tuy nhiên ý nghĩa và tầm quan trọng của nó thì không ai có thể phủ định được

1.2.1.3Vai trò của quản trị công ty cổ phần

Quản trị công ty cổ phần có vai trò quan trọng đối với sự ổn định phát triển của công ty Việc hiểu rõ về quản trị công ty giúp công ty hiểu rõ lợi thế cạnh tranh của

họ Việc quản trị công ty cổ phần không những được các cổ đông công ty quan tâm

mà nó còn được sự quan tâm lớn của xã hội, với những người có quyền lợi liên quan

Quản trị công ty là yếu tố then chốt để đẩy mạnh hiệu quả thị trường, phát triển kinh

tế cũng như tăng cường lòng tin của nhà đầu tư Điều này giúp doanh nghiệp dễ dàng thu hút vốn của các nhà đầu tư tiềm năng

Ngoài ra, quản trị công ty cổ phần liên quan đến mối quan hệ giữa Ban giám đốc, Hội đồng quản trị, cổ đông và các bên có quyền lợi liên quan khác Việc quản trị tốt mối quan hệ này, giúp cho tổ chức bộ máy của công ty chặt chẽ Quản trị công ty tốt cần tạo được sự khuyến khích đối với Hội đồng quản trị và Ban giám đốc trong việc thực hiện mục tiêu lợi nhuận và phát triển công ty

Quản trị công ty chỉ là một phần của bối cảnh kinh tế rộng lớn hơn trong đó công ty hoạt động, bao gồm các chính sách kinh tế vĩ mô, mức độ cạnh tranh trong thị trường sản phẩm và thị trường tư liệu sản xuất v v Khuôn khổ quản trị công ty cũng phụ thuộc vào môi trường pháp lý, quản lý của nhà nước

Ngoài ra, đạo đức kinh doanh và ý thức của công ty về các lợi ích môi trường và xã hội của cộng đồng nơi công ty hoạt động cũng có thể ảnh hưởng tới danh tiếng và

sự thành công lâu dài của công ty [18]

1.2.1.4 Những yếu tố ảnh hưởng đến quản trị công ty cổ phần

Để quản trị công ty có hiệu quả còn phụ thuộc vào bối cảnh kinh tế, chính sách kinh

tế vĩ mô, mức độ cạnh tranh trong thị trường sản phẩm và thị trường tư liệu sản xuất

Việc quản trị công ty cũng phụ thuộc vào môi truờng pháp lý Quản trị công ty chỉ

là một phần của bối cảnh kinh tế rộng lớn hơn trong đó công ty hoạt động, bao gồm các chính sách kinh tế vĩ mô, mức độ cạnh tranh trong thị truờng sản phẩm và thị truờng tu liệu sản xuất v v Chính vì vậy, khuôn khổ quản trị công ty cũng phụ thuộc vào môi truờng pháp lý, quản lý của nhà nuớc

Ngoài ra, đạo đức kinh doanh và ý thức của công ty về các lợi ích môi truờng và xã hội của cộng đồng nơi công ty hoạt động cũng có thể ảnh huởng tới danh tiếng và

sự thành công lâu dài của công ty

1.2.2 Pháp luật về quản trị công ty cổ phần

1.2.2.1 Quản trị công ty cổ phần theo quy định của Luật Doanh Nghiệp 2014

Để tìm hiểu khái niệm pháp luật về quản trị công ty cổ phần, ta dựa trên khái niệm

về quản trị công ty cổ phần Như vậy pháp luật về quản trị công ty cổ phần chính là tổng thể các văn bản quy phạm của pháp luật điều chỉnh về việc vận hành và kiểm soát cũng như quản lý công ty cổ phần

Luật doanh nghiệp 2014 quy định về cơ cấu, tổ chức quản lý công ty cổ phần như sau:

Công ty cổ phần có quyền lựa chọn tổ chức quản lý và hoạt động theo một trong hai

mô hình sau đây, trừ trường hợp pháp luật về chứng khoán có quy định khác:

+) Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát và Giám đốc hoặc Tổng giám đốc Trường hợp công ty cổ phần có dưới 11 cổ đông và các cổ đông là tổ chức sở hữu dưới 50% tổng số cổ phần của công ty thì không bắt buộc phải có Ban kiểm soát;

+) Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị và Giám đốc hoặc Tổng giám đốc Trường hợp này ít nhất 20% số thành viên Hội đồng quản trị phải là thành viên độc lập và có Ban kiểm toán nội bộ trực thuộc Hội đồng quản trị Các thành viên độc lập thực hiện chức năng giám sát và tổ chức thực hiện kiểm soát đối với việc quản lý điều hành công ty

Trường hợp chỉ có một người đại diện theo pháp luật, thì Chủ tịch Hội đồng quản trị hoặc Giám đốc hoặc Tổng giám đốc là người đại diện theo pháp luật của công ty; trường hợp Điều lệ không có quy định khác thì Chủ tịch Hội đồng quản trị là người đại diện theo pháp luật của công ty Trường hợp có hơn một người đại diện theo

pháp luật, thì Chủ tịch Hội đồng quản trị và Giám đốc hoặc Tổng giám đốc đương nhiên là người đại diện theo pháp luật của công ty

[17, Điều 134]

a Đại hội đồng cổ đông

Đại hội đồng cổ đông là cơ quan quyết định cao nhất, bao gồm tất cả các cổ đông có quyền biểu quyết.Trong đó khái niệm cổ đông được hiểu là cá nhân hoặc tổ chức sở hữu ít nhất một cổ phần của công ty cổ phần

Trong hình thức công ty cổ phần thì Đại hội đồng cổ đông là cơ quan có vai trò quan trọng và cổ đông này được đối xử công bằng và bình đẳng theo quy định của pháp luật Điều này hoàn toàn phù hợp với các quy định tương tự của pháp luật thông lệ thế giới

Pháp luật quy định về quyền của Đại hội đồng cổ đông: Thông qua định hướng phát triển của công ty; Quyết định loại cổ phần và tổng số cổ phần của từng loại được quyền chào bán; quyết định mức cổ tức hàng năm của từng loại cổ phần, trừ trường hợp Điều lệ công ty có quy định khác; Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên Hội đồng quản trị, thành viên Ban kiểm soát; Quyết định đầu tư hoặc bán số tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn 35% tổng giá trị tài sản được ghi trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty nếu Điều lệ công ty không quy định một tỷ lệ khác; Quyết định sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty, trừ trường hợp điều chỉnh vốn điều lệ do bán thêm cổ phần mới trong phạm vi số lượng cổ phần được quyền chào bán quy định tại Điều lệ công ty; Thông qua báo cáo tài chính hàng năm; Quyết định mua lại trên 10% tổng số cổ phần đã bán của mỗi loại; Xem xét và xử lý các vi phạm của Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát gây thiệt hại cho công ty và cổ đông công ty; Quyết định tổ chức lại, giải thể công ty; Các quyền và nhiệm vụ khác theo quy định của Luật này và Điều lệ công ty.[17, Điều 135]

Pháp luật cũng quy định đại hội đồng cổ đông họp thường niên trong thời hạn bốn tháng kể từ ngày kết thúc năm tài chính hoặc bất thường; ít nhất mỗi năm họp một

lần Có thể gia hạn họp Đại hội đồng cổ đông nhưng không quá sáu tháng kể từ ngày kết thúc năm tài chính Pháp luật cũng quy định về thẩm quyền triệu tập và họp Đại hội đồng cổ đông theo Điều 136 Luật doanh nghiệp 2014 Người có thẩm quyền triệu tập Đại hội đồng cổ đông là Chủ tịch Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát (Trong trường hợp HĐQT không triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông theo quy định) Trường hợp cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu trên 10% tổng số cổ phần phổ thông trong thời hạn liên tục ít nhất sáu tháng hoặc tỷ lệ khác nhỏ hơn theo quy định của Điều lệ công ty Quy định này khẳng định rõ tầm quan trọng của cuộc họp Đại hội đồng cổ đông đồng thời đảm bảo cuộc họp có thể diễn ra nếu có đủ căn cứ chứ không chỉ phục thuộc vào duy nhất một yếu tố nào Quy định như vậy đảm bảo quyền lợi của các cổ đông, sự bình đẳng giữa các cổ đông vì mục tiêu phát triển chung của công ty Luật doanh nghiệp cũng quy định địa điểm họp Đại hội đồng cổ đông phải ở trên lãnh thổ Việt Nam

b H ội đồng quản trị

Hội đồng quản trị gồm từ 3 đến không quá 11 thành viên, Điều lệ công ty quy định

cụ thể số lượng thành viên Hội đồng quản trị Thành viên Hội đồng quản trị có trình

độ chuyên môn, kinh nghiệm trong quản lý kinh doanh của công ty và không nhất thiết phải là cổ đông của công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định khác Chức năng và nhiệm vụ của Hội đồng quản trị theo quy định của Luật doanh nghiệp

2014 bao gồm :

- Quyết định chiến lược, kế hoạch phát triển trung hạn và kế hoạch kinh doanh hằng năm của công ty;

- Kiến nghị loại cổ phần và tổng số cổ phần được quyền chào bán của từng loại;

- Quyết định bán cổ phần mới trong phạm vi số cổ phần được quyền chào bán của từng loại; quyết định huy động thêm vốn theo hình thức khác;

- Quyết định giá bán cổ phần và trái phiếu của công ty;

- Quyết định mua lại cổ phần theo quy định tại khoản 1 Điều 130 của Luật này;

- Quyết định phương án đầu tư và dự án đầu tư trong thẩm quyền và giới hạn theo quy định của pháp luật;

- Quyết định giải pháp phát triển thị trường, tiếp thị và công nghệ;

- Thông qua hợp đồng mua, bán, vay, cho vay và hợp đồng khác có giá trị bằng hoặc lớn hơn 35% tổng giá trị tài sản được ghi trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty, nếu Điều lệ công ty không quy định một tỷ lệ hoặc giá trị khác Quy định này không áp dụng đối với hợp đồng và giao dịch quy định, tại điểm d khoản 2 Điều 135, khoản 1 và khoản 3 Điều 162 của Luật này;

- Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm Chủ tịch Hội đồng quản trị; bổ nhiệm, miễn nhiệm,

ký hợp đồng, chấm dứt hợp đồng đối với Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và người quản lý quan trọng khác do Điều lệ công ty quy định; quyết định, tiền lương và quyền lợi khác của những người quản lý đó; cử người đại diện theo ủy quyền tham gia Hội đồng thành viên hoặc Đại hội đồng cổ đông ở công ty khác, quyết định mức thù lao và quyền lợi khác của những người đó;

- Giám sát, chỉ đạo Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và người quản lý khác trong điều hành công việc kinh doanh hằng ngày của công ty;

- Quyết định cơ cấu tổ chức, quy chế quản lý nội bộ của công ty, quyết định thành lập công ty con, lập chi nhánh, văn phòng đại diện và việc góp vốn, mua cổ phần của doanh nghiệp khác;

- Duyệt chương trình, nội dung tài liệu phục vụ họp Đại hội đồng cổ đông, triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông hoặc lấy ý kiến để Đại hội đồng cổ đông thông qua quyết định;

- Trình báo cáo quyết toán tài chính hằng năm lên Đại hội đồng cổ đông;

- Kiến nghị mức cổ tức được trả; quyết định thời hạn và thủ tục trả cổ tức hoặc xử

lý lỗ phát sinh trong quá trình kinh doanh;

- Kiến nghị việc tổ chức lại, giải thể, yêu cầu phá sản công ty;

- Quyền và nghĩa vụ khác theo quy định của Luật này và Điều lệ công ty

Hội đồng quản trị thông qua quyết định bằng biểu quyết tại cuộc họp, lấy ý kiến bằng văn bản hoặc hình thức khác do Điều lệ công ty quy định Mỗi thành viên Hội đồng quản trị có một phiếu biểu quyết

Khi thực hiện chức năng, quyền và nghĩa vụ của mình, Hội đồng quản trị tuân thủ đúng quy định của pháp luật, Điều lệ công ty và nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông Trong trường hợp nghị quyết do Hội đồng quản trị thông qua trái với quy định của pháp luật hoặc Điều lệ công ty gây thiệt hại cho công ty thì các thành viên tán thành thông qua nghị quyết đó phải cùng liên đới chịu trách nhiệm cá nhân về nghị quyết đó và phải đền bù thiệt hại cho công ty; thành viên phản đối thông qua nghị quyết nói trên được miễn trừ trách nhiệm Trường hợp này, cổ đông sở hữu cổ phần của công ty liên tục trong thời hạn ít nhất 01 năm có quyền yêu cầu Hội đồng quản trị đình chỉ thực hiện nghị quyết nói trên

>Về nhiệm kỳ và số lượng thành viên của Hội đồng quản trị [17, Điều 150]

Hội đồng quản trị có từ 03 đến 11 thành viên Điều lệ công ty quy định cụ thể số lượng thành viên Hội đồng quản trị

Nhiệm kỳ của thành viên Hội đồng quản trị, thành viên độc lập Hội đồng quản trị không quá 05 năm và có thể được bầu lại với số nhiệm kỳ không hạn chế Số lượng, thời hạn cụ thể của nhiệm kỳ, số thành viên Hội đồng quản trị phải thường trú ở Việt Nam do Điều lệ công ty quy định

Trường hợp tất cả thành viên Hội đồng quản trị cùng kết thúc nhiệm kỳ thì các thành viên đó tiếp tục là thành viên Hội đồng quản trị cho đến khi có thành viên mới được bầu thay thế và tiếp quản công việc, trừ trường hợp Điều lệ công ty có quy định khác

Trường hợp công ty cổ phần được tổ chức quản lý theo quy định tại điểm b khoản 1 Điều 134 của Luật DN 2014 thì các giấy tờ, giao dịch của công ty phải ghi rõ

“thành viên độc lập” trước họ, tên của thành viên Hội đồng quản trị tương ứng Điều lệ công ty quy định cụ thể số lượng, quyền, nghĩa vụ, cách thức tổ chức và phối hợp hoạt động của các thành viên độc lập Hội đồng quản trị

Thành viên Hội đồng quản trị phải có các tiêu chuẩn và điều kiện sau đây:

- Có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, không thuộc đối tượng không được quản lý doanh nghiệp theo quy định tại khoản 2 Điều 18 của Luật DN 2014;

- Có trình độ chuyên môn, kinh nghiệm trong quản lý kinh doanh của công ty và không nhất thiết phải là cổ đông của công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định khác

- Thành viên Hội đồng quản trị công ty có thể đồng thời là thành viên Hội đồng quản trị của công ty khác

- Đối với công ty con mà Nhà nước nắm giữ trên 50% vốn điều lệ thì thành viên Hội đồng quản trị không được là vợ hoặc chồng, cha đẻ, cha nuôi, mẹ đẻ, mẹ nuôi, con đẻ, con nuôi, anh ruột, chị ruột, em ruột, anh rể, em rể, chị dâu, em dâu của Giám đốc, Tổng giám đốc và người quản lý khác của công ty; không được là người

có liên quan của người quản lý, người có thẩm quyền bổ nhiệm người quản lý công

ty mẹ

Thành viên độc lập Hội đồng quản trị theo quy định tại điểm b khoản 1 Điều 134 của Luật DN 2014 có các tiêu chuẩn và điều kiện sau đây, trừ trường hợp pháp luật về chứng khoán có quy định khác:

- Không phải là người đang làm việc cho công ty, công ty con của công ty; không phải là người đã từng làm việc cho công ty, công ty con của công ty ít nhất trong 03 năm liền trước đó

- Không phải là người đang hưởng lương, thù lao từ công ty, trừ các khoản phụ cấp

mà thành viên Hội đồng quản trị được hưởng theo quy định;

- Không phải là người có vợ hoặc chồng, cha đẻ, cha nuôi, mẹ đẻ, mẹ nuôi, con đẻ, con nuôi, anh ruột, chị ruột, em ruột là cổ đông lớn của công ty; là người quản lý của công ty hoặc công ty con của công ty;

- Không phải là người trực tiếp hoặc gián tiếp sở hữu ít nhất 1% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết của công ty;

- Không phải là người đã từng làm thành viên Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát của công ty ít nhất trong 05 năm liền trước đó

Thành viên độc lập Hội đồng quản trị phải thông báo với Hội đồng quản trị về việc không còn đáp ứng đủ điều kiện theo quy định tại khoản 2 Điều 151 LDN 2014 và đương nhiên không còn là thành viên độc lập Hội đồng quản trị kể từ ngày không đáp ứng đủ điều kiện Hội đồng quản trị phải thông báo trường hợp thành viên độc lập Hội đồng quản trị không còn đáp ứng đủ điều kiện tại cuộc họp Đại hội đồng cổ đông gần nhất hoặc triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông để bầu bổ sung hoặc thay thế thành viên độc lập Hội đồng quản trị đó trong thời hạn 06 tháng kể từ ngày nhận được thông báo của thành viên độc lập Hội đồng quản trị có liên quan

Ta có thể thấy trong công ty cổ phần thì thành viên hội đồng quản trị có 3 loại :

• Thành viên hội đồng quản trị tham gia điều hành công ty đó là Giám đốc (Tổng giám đốc), Phó giám đốc (Phó Tổng giám đốc), Kế toán trưởng và những người điều hành khác theo quy định của Điều lệ công ty

• Thành viên hội đồng quản trị không tham gia điều hành (thành viên không điều hành) là thành viên Hội đồng quản trị không phải là Giám đốc (Tổng

giám đốc), Phó giám đốc (Phó Tổng giám đốc), Kế toán trưởng và những người điều hành khác theo quy định của Điều lệ công ty

• Thành viên độc lập Hội đồng quản trị