Pháp luật về mô hình công ty mẹ - công ty con và thực tiễn Tổng công ty Chè Việt Nam

Tính cấp thiết của đề tài Việc tự do hóa các hoạt động đầu tư, thương mại, mở rộng liên doanh, liên kết, góp vốn cổ phần, đầu tư thâm nhập lẫn nhau giữa các doanh nghiệp, các thành phần

đại học quốc gia hà nội

đại học quốc gia hà nội

khoa luật

lê anh linh

pháp luật về mô hình công ty mẹ - công ty con

và thực tiễn tổng công ty chè việt nam

Chuyên ngành : Luật kinh tế

MỤC LỤC

Trang

Chương 1: CÁC VẤN ĐỀ LÝ LUẬN PHÁP LÝ VỀ MÔ HÌNH

CÔNG TY MẸ - CÔNG TY CON

công ty con

26

1.1.6 Vai trò của chủ sở hữu nhà nước với các tập đoàn theo mô

hình công ty mẹ - công ty con

29

1.2 Thực trạng quy định của pháp luật Việt Nam về mô hình công

ty mẹ - công ty con trong đổi mới doanh nghiệp nhà nước

34

1.2.1 Quy định của pháp luật Việt Nam về mô hình công ty mẹ -

công ty con trong đổi mới doanh nghiệp nhà nước

34

1.2.2 Những điểm mới của Nghị định 111/2007/NĐ-CP về tổ

chức quản lý, quản lý Tổng công ty nhà nước và chuyển

đổi Tổng công ty nhà nước, công ty nhà nước độc lập,

công ty mẹ là công ty nhà nước hoạt động theo hình thức

công ty mẹ - công ty con hoạt động theo Luật Doanh nghiệp

40

1.2.3 Thành công và hạn chế của pháp luật Việt Nam đối với mô

hình công ty mẹ - công ty con

42

Chương 2: THỰC TẾ VIỆC CHUYỂN ĐỔI TỔNG CÔNG TY CHÈ

VIỆT NAM THEO MÔ HÌNH CÔNG TY MẸ - CÔNG

TY CON

45

2.1 Thực tiễn của việc chuyển đổi sang mô hình công ty mẹ - 45

2.2 Thực tiễn của việc chuyển đổi sang mô hình công ty mẹ -

công ty con

49

2.3 Sự cần thiết phải điều chỉnh cơ cấu của Tổng công ty Chè

Việt Nam khi tiến hành cổ phần hóa

ty Chè Việt Nam sang mô hình công ty mẹ - công ty con

2.5.8 Chưa có chương trình tổng thể với mục tiêu rõ ràng và lộ

trình cho từng giai đoạn, dẫn đến tình trạng "vừa chạy vừa

Chương 3: KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ

MÔ HÌNH CÔNG TY MẸ - CÔNG TY CON

76

3.1 Định hướng của Đảng về việc hoàn thiện pháp luật về mô

hình công ty mẹ - công ty con

76

3.2 Một số kiến nghị của tác giả về việc hoàn thiện pháp luật

về mô hình công ty mẹ - công ty con

80

3.2.1 Kiến nghị về quan hệ về đầu tư tài chính 80

3.2.2 Kiến nghị về cách hạch toán và cơ chế tài chính 83

3.2.3 Kiến nghị về việc xác định giá trị lợi thế vị trí địa lý của

doanh nghiệp

84

3.2.4 Kiến nghị về việc xác định lại giá trị vườn cây từ thực tế

chuyển đổi Tổng Công ty Chè Việt Nam sang mô hình

công ty mẹ - công ty con

84

3.2.5 Kiến nghị về việc kiện toàn và đổi mới hoạt động của Tổ

công tác liên ngành - Ban Đổi mới doanh nghiệp Trung ương

85

3.2.6 Kiến nghị về thủ tục hành chính trong vấn đề chuyển đổi

doanh nghiệp nhà nước sang mô hình công ty mẹ - công ty

2.2 Tình hình sắp xếp lại lao động tại thời điểm chuyển sang

cổ phần ở Tổng công ty Chè Việt Nam

63

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Việc tự do hóa các hoạt động đầu tư, thương mại, mở rộng liên doanh, liên kết, góp vốn cổ phần, đầu tư thâm nhập lẫn nhau giữa các doanh nghiệp, các thành phần kinh tế, đặc biệt là cổ phần hóa các doanh nghiệp nhà nước đã làm thay đổi đáng kể quan hệ giữa các doanh nghiệp, trong đó có quan hệ giữa thành viên với tổng công ty và giữa tổng công ty với các doanh nghiệp khác ngoài tổng công ty Điều đó đã tạo ra các tiền đề để chuyển đổi các tổng công ty sang mô hình công ty mẹ - công ty con

Tuy nhiên, cho đến trước khi ban hành Luật Doanh nghiệp nhà nước sửa đổi năm 2003, các quy định pháp luật, điều lệ mẫu và quy chế hoạt động của tổng công ty hầu như không thay đổi Các tổng công ty 90 và 91 tiếp tục là sự ghép nối, gom đầu mối các doanh nghiệp độc lập mà thành, hầu như không có sự đầu tư vốn của doanh nghiệp này vào doanh nghiệp kia để gắn kết với nhau chặt chẽ về tài chính Do đó, mô hình tổng công ty chứa đựng nhiều hạn chế Một số tổng công ty tuy có đóng góp tích cực cho phát triển kinh tế đất nước, nhưng chưa có tổng công ty nào trở thành tập đoàn kinh tế mạnh, tương xứng với tiềm năng và nguồn lực được Nhà nước trang bị

và đầu tư

Đứng trước các hạn chế của mô hình tổng công ty và tác dụng của mô hình công ty mẹ - công ty con, Nghị quyết Hội nghị lần thứ ba Ban Chấp hành Trung ương Đảng Cộng sản Việt Nam (khóa IX) đã đề ra chủ trương thí điểm chuyển tổng công ty sang hoạt động theo mô hình công ty mẹ - công ty con Lợi ích của việc chuyển đổi là giúp phân định rõ về vốn, tài sản, quyền lợi, nghĩa vụ giữa các đơn vị trong tổng công ty; bảo đảm lợi ích của Nhà nước Đồng thời, chuyển đổi tổng công ty theo mô hình công ty mẹ - công ty con lại thúc đẩy tổng công ty tiến hành cổ phần hóa các doanh nghiệp thành viên

hoặc sử dụng vốn để liên doanh, liên kết, góp vốn cổ phần, nhờ đó mà tổng công ty giữ cổ phần chi phối tại các doanh nghiệp này Thông qua mối liên kết công ty mẹ - công ty con mà thúc đẩy mở rộng đầu tư, góp vốn ra ngoài phạm vi của tổng công ty, kể cả đầu tư ra nước ngoài, từ đó xây dựng, phát triển tổng công ty thành tập đoàn

Những lợi ích của việc chuyển tổng công ty theo mô hình công ty mẹ - công ty con là xuất phát từ chuyển đổi cơ chế hoạt động và quan hệ giữa tổng công ty với các doanh nghiệp thành viên Trong đó, nền tảng của mối quan hệ này là việc đầu tư và chi phối của tổng công ty đối với doanh nghiệp thành viên Việc chi phối hoặc kiểm soát chủ yếu là về sở hữu vốn, công nghệ, thị trường, thương hiệu hoặc thông qua một hợp đồng chi phối Doanh nghiệp có vốn đầu tư và chi phối doanh nghiệp khác trở thành công ty mẹ Doanh nghiệp tiếp nhận vốn đầu tư và bị doanh nghiệp khác chi phối trở thành công

ty con Quan hệ ghép nối, cấp trên - cấp dưới trên thực tế đã chuyển thành quan hệ công ty mẹ - công ty con

Tuy nhiên, qua việc nghiên cứu pháp luật thực định cũng như thực tiễn của việc chuyển đổi các doanh nghiệp nhà nước sang mô hình công ty mẹ

- công ty con cũng còn nhiều bất cập Do việc thể chế hóa và xây dựng pháp luật về mô hình công ty mẹ - công ty con và việc chuyển đổi tổng công ty sang mô hình này được thực hiện theo chủ trương thí điểm, vừa làm vừa rút kinh nghiệm nên pháp luật còn nhiều điểm chưa hoàn thiện như các quy định

về loại mô hình này mới chỉ tồn tại ở dạng "luật khung" Luật Doanh nghiệp nhà nước chưa có các quy định về loại mô hình này nhằm đảm bảo sự vận hành hiệu quả của các tổng công ty sau khi chuyển đổi; Luật Doanh nghiệp năm 2005 cũng chỉ mới giành một chương (chương VII) với bốn điều (từ Điều 146 đến Điều 149) quy định về nhóm công ty trong đó có mô hình công

ty mẹ - công ty con Thậm chí trong Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 2003 vẫn còn hình thức tổng công ty do Nhà nước tự đầu tư thành lập Đây là một hạn chế lớn cần chuyển đổi theo mô hình công ty mẹ - công ty con Với xu

hướng phát triển của các doanh nghiệp trong nền kinh tế thị trường, mô hình công ty mẹ - công ty con sẽ phát triển với nhiều hình thức đa dạng, có sự tham gia của nhiều thành phần kinh tế dưới nhiều hình thức sở hữu Trong xu hướng chung như vậy, Luật Doanh nghiệp sẽ đóng vai trò chủ đạo trong việc tạo ra một hành lang pháp lý, điều chỉnh tổ chức và hoạt động của mô hình công ty mẹ - công ty con Với sứ mệnh lịch sử đó, Luật Doanh nghiệp cần phải có sự thay đổi, theo đó, cần bổ sung các quy định mới nhằm tạo dựng khung pháp lý cần thiết điều chỉnh tổ chức và hoạt động của mô hình này

Việc nghiên cứu các khía cạnh pháp lý của mô hình công ty mẹ - công

ty con và chuyển đổi Tổng công ty nhà nước sang mô hình này và thực tiễn áp dụng đã và đang đặt ra như một yêu cầu cấp thiết Đây cũng chính là lý do

chúng tôi chọn đề tài: "Pháp luật về mô hình công ty mẹ - công ty con và

thực tiễn Tổng Công ty Chè Việt Nam" để góp phần giải đáp một cách thiết

thực các vấn đề đặt ra từ các quy định của pháp luật cũng như thực tiễn chuyển đổi Tổng công ty nhà nước sang mô hình công ty mẹ - công ty con

2 Tình hình nghiên cứu và ý nghĩa lý luận của đề tài

Mô hình công ty mẹ - công ty con ở Việt Nam hiện nay là một mô hình hoàn toàn mới Sau khi cho ra đời các tổng công ty 90, 91 với hy vọng

đó sẽ trở thành những "quả đấm thép" trong nền kinh tế nhưng các tổng công

ty 90, 91 này đã chưa thực sự đáp ứng được sự mong mỏi và trông đợi của nền kinh tế về những bước phát triển vượt bậc của mình Việc ra đời công ty

mẹ - công ty con đang hy vọng mở ra lối đi mới cho doanh nghiệp nhà nước Tuy nhiên, đây là một mô hình hoàn toàn mới và có rất nhiều vấn đề pháp lý cần được nghiên cứu như cơ cấu tổ chức của công ty mẹ, công ty con; vị trí, vai trò, sự chi phối của công ty mẹ đối với công ty con thông qua hình thức đầu tư tài chính v.v

Hiện nay, ở Việt Nam, việc chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước sang

mô hình công ty mẹ - công ty con đã được bàn luận nhiều tại các cuộc hội

thảo, các cuộc gặp gỡ giữa Chính phủ và các doanh nghiệp và có nhiều bài báo, bài viết đề cập hoặc nghiên cứu về vấn đề này Bên cạnh đó cũng có những nghiên cứu trực tiếp, có hệ thống và sâu sắc vấn đề này, một số luận

văn thạc sĩ Luật học như: "Pháp luật về tổ chức và hoạt động của doanh

nghiệp nhà nước theo mô hình công ty mẹ - công ty con ở Việt Nam", của giả

Nguyễn Huy Giang, 2003; "Mô hình tập đoàn kinh doanh theo pháp luật Việt

Nam và kinh nghiệm của Cộng hòa Pháp", của Ngô Thúy Giang, 2004 v.v

Đặc biệt có luận án tiến sĩ Luật học: "Những vấn đề pháp lý về đổi mới tổ

chức Tổng công ty nhà nước theo mô hình công ty mẹ - công ty con", của

Nguyễn Thị Mai Phương, 2007 Điều này đã chứng tỏ việc nghiên cứu để hoàn thiện tổ chức và hoạt động của loại hình công ty mẹ - công ty con đang được những người nghiên cứu và những người làm thực tiễn quan tâm Tuy nhiên, các công trình này mặc dù đã thể hiện sự tiếp cận của các nhà nghiên cứu với kinh nghiệm pháp luật của các nước về tập đoàn kinh doanh, mô hình công ty mẹ - công ty con nhưng chưa có công trình nào đi sâu, tập trung phân tích về mô hình tổ chức hoạt động cũng như đi sâu thực tế tại một doanh nghiệp chuyển đổi cụ thể

Trong quá trình phát triển hiện nay, việc nghiên cứu một cách có hệ thống vấn đề này mang ý nghĩa lý luận và thực tiễn sâu sắc Đề tài mà tác giả lựa chọn mang ý nghĩa lý luận cho việc xây dựng khung pháp lý đầy đủ, phù hợp với pháp luật quốc tế là cơ sở pháp lý để xây dựng mô hình công ty mẹ - công ty con Những kiến nghị của đề tài hy vọng sẽ đem lại những kết quả thiết thực cho việc hoàn thiện các quy định của pháp luật Việt Nam về công ty

mẹ - công ty con để mô hình hoạt động có hiệu quả, thúc đẩy nền kinh tế phát triển mạnh mẽ Tác giả hy vọng và tin tưởng rằng với quá trình nghiên cứu, tìm hiểu một cách nghiêm túc thì kết quả thu được sẽ trở thành một tài liệu tham khảo có giá trị và sẽ đóng góp một phần nhỏ vào những cơ sở lý luận pháp lý về mô hình công ty mẹ - công ty con

3 Mục đích, nhiệm vụ nghiên cứu của đề tài

Đề tài sẽ tập trung nghiên cứu các khía cạnh pháp lý, tính thực tế cũng như cơ sở lý luận của mô hình công ty mẹ - công ty con Trong nội dung trình bày, tác giả sẽ đưa ra các nhận xét, đánh giá thực tiễn về sự cần thiết của việc chuyển đổi doanh nghiệp nhà nước sang mô hình công ty mẹ - công ty con, các vấn đề pháp lý, các vướng mắc, bất cập khi chuyển đổi, từ đó đưa ra các kiến nghị để hoàn thiện khung pháp lý của mô hình công ty mẹ - công ty con Luận văn cũng tập trung đi sâu nghiên cứu thực tiễn khi chuyển đổi Tổng Công ty Chè Việt Nam hoạt động theo mô hình công ty mẹ - công ty con và kiến giải các bất cập pháp lý trong quá trình chuyển đổi, đề xuất hướng phát triển tiếp theo để xây dựng VINATEA trở thành một tập đoàn kinh tế mạnh

4 Phương pháp nghiên cứu

Đề tài được nghiên cứu trên cơ sở phương pháp luận truyền thống của chủ nghĩa Mác - Lênin, phương pháp duy vật biện chứng, phương pháp duy vật lịch sử, phương pháp thống kê xã hội học và các phương pháp khác như phân tích, so sánh các quy định của pháp luật các quốc gia điển hình trên thế giới về mô hình công ty mẹ - công ty con

5 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm 3 chương:

Chương 1: Các vấn đề lý luận pháp lý về mô hình công ty mẹ - công

ty con

Chương 2: Thực tiễn chuyển đổi Tổng Công ty Chè Việt Nam theo

mô hình công ty mẹ - công ty con

Chương 3: Kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật về mô hình công ty

mẹ - công ty con

Chương 1

CÁC VẤN ĐỀ LÝ LUẬN PHÁP LÝ

VỀ MÔ HÌNH CÔNG TY MẸ - CÔNG TY CON

1.1 KHÁI NIỆM CÔNG TY MẸ - CÔNG TY CON

tỷ lệ nắm giữ cổ phần đủ để có thể tiến hành hoạt động kiểm soát đối với công ty khác, do đó các công ty nắm giữ cổ phần như các khoản đầu tư không được bao hàm trong định nghĩa này

Cũng có những khía cạnh khác của thuật ngữ liên quan đến những khía cạnh này không có sự nhất trí chung nào Một số người viết chỉ áp dụng đối với những công ty thực sự tiến hành hoạt động kiểm soát, trong khi những người khác cho rằng "khả năng kiểm soát, chứ không phải chính bản thân hành động kiểm soát là yếu tố quyết định" Từ "kiểm soát" cũng có rất nhiều cách giải thích khác nhau Liệu khái niệm này chỉ nên áp dụng với trường hợp tỷ lệ cổ phần nắm giữ đủ để công ty bầu tất cả hay đa số thành viên hội đồng quản trị, hay nên bao hàm cả trường hợp một công ty có ảnh hưởng quan trọng đến chính sách của một công ty khác thông qua

tỷ lệ cổ phần nắm giữ "thiểu số có tính chất ảnh hưởng" [25, tr 7-8]

Theo diễn giải của chuẩn mực kế toán quốc tế ISA (International Accounting Standard), công ty mẹ (Parent company) là một thực thể pháp lý

có ít nhất một đơn vị trực thuộc - công ty con (Subsidiary) Công ty con là thực thể pháp lý bị kiểm soát bởi công ty mẹ Kiểm soát ở đây được hiểu là: (1) sở hữu trực tiếp hoặc gián tiếp nhiều hơn 50% số phiếu bầu; hoặc (2) sở hữu 50% số phiếu bầu hoặc ít hơn nhưng nắm quyền đối với hơn 50% số phiếu bầu theo sự thỏa thuận với các cổ đông khác; hoặc nắm quyền lãnh đạo, điều hành liên quan đến các chính sách tài chính hay sản xuất kinh doanh của công ty và được qui định tại điều lệ, theo sự thỏa thuận hay hợp đồng; hoặc có quyền bổ nhiệm hay miễn nhiệm phần lớn các thành viên của Hội đồng quản trị, ban lãnh đạo; hay có quyền quyết định, định hướng đến phần lớn số phiếu bầu tại các cuộc họp Hội đồng quản trị, ban lãnh đạo

Theo Luật công ty của Anh năm 1985, công ty mẹ được hiểu là công

ty nắm cổ phần khống chế (trên 50%) ở công ty khác (công ty con) Tuy nhiên, theo tu chính năm 1989 để phù hợp với "Hướng dẫn chính thức lần thứ 7

về Luật công ty" (Seventh Company Law Directive) của Cộng đồng châu Âu (EC) thì (A) là công ty mẹ của công ty con (B) khi:

(1) A là cổ đông nắm giữ đa số phiếu bầu ở B;

(2) A là cổ đông và có quyền bổ nhiệm, miễn nhiệm phần lớn thành viên Hội đồng quản trị của B;

(3) A có quyền quyết định về chính sách tài chính và sản xuất kinh doanh của B bằng sự thỏa thuận chính thức, hợp đồng;

(4) A là cổ đông của B và có quyền kiểm soát phần lớn phiếu bầu một cách độc lập hay liên kết với các cổ đông khác; hoặc

(5) A có quyền lợi tham gia điều hành (participating interest - được hiểu là nắm giữ từ 20% cổ phần) và trên thực tế thực hiện quyền chi phối đối với B hoặc A và B có cùng một cơ chế quản lý thống nhất

Theo Luật công ty của Cộng hòa Liên bang Nga năm 1995, một công

ty được gọi là công ty con (tiếng Nga gọi là Dotchernie) nếu do một công ty khác - công ty mẹ (Osnovnoe) nắm giữ cổ phần khống chế trong vốn điều lệ hoặc bị công ty khác chi phối các quyết định của mình hoặc bằng một thỏa thuận chính thức hay dưới hình thức nào đó Luật không qui định một cách cụ thể thế nào là cổ phần khống chế và không nêu cụ thể hình thức hợp đồng, thỏa thuận như thế nào liên quan đến việc chi phối các quyết định của công ty con [17, tr 1-2]

Khái niệm về công ty mẹ - công ty con còn có định nghĩa khác Theo

từ điển pháp luật của Black (Back’s Law Dictionary) thì công ty mẹ là:

Công ty thường giới hạn các hoạt động của mình trong việc

sở hữu cổ phần trong các công ty khác và thực hiện việc giám sát quản lý đối với các công ty này Công ty mẹ cần phải nắm giữ quyền kiểm soát trong các công ty mà nó có cổ phần Để được hưởng những quyền về thuế, công ty mẹ phải nắm giữ 80% hoặc hơn số cổ phần biểu quyết của một công ty [25, tr 40]

Cũng theo từ điển này thì công ty con là: "Công ty bị công ty khác nắm giữ đa số cổ phần và kiểm soát; hoặc là công ty mà hơn 50% cổ phần biểu quyết bị công ty khác (công ty mẹ) nắm giữ" [25, tr 42]

Theo quy định của pháp luật Việt Nam (khoản 15 Điều 4 Luật Doanh nghiệp năm 2005) thì công ty mẹ - công ty được định nghĩa như sau:

Một công ty được coi là công ty mẹ của công ty khác nếu thuộc một trong các trường hợp sau đây:

a) Sở hữu trên 50% vốn điều lệ hoặc tổng số cổ phần phổ thông đã phát hành của công ty đó;

b) Có quyền trực tiếp hoặc gián tiếp bổ nhiệm đa số hoặc tất

cả các thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc của công ty đó;

c) Có quyền quyết định việc sửa đổi, bổ sung Điều lệ của công ty đó [14]

1.1.2 Những đặc trƣng pháp lý mô hình công ty mẹ - công ty con

Tuy cách diễn giải có khác nhau, có thể rút ra những đặc trưng của quan hệ công ty mẹ - công ty con như sau:

Thứ nhất, công ty mẹ - công ty con là một tập hợp các công ty, trong

đó, mỗi công ty là một pháp nhân độc lập, có tài sản riêng, có bộ máy điều hành quản lý riêng và tự chịu trách nhiệm về các khoản nợ cũng như các nghĩa vụ tài sản của mình Trong các công ty này, mỗi công ty đều có quyền

và nghĩa vụ riêng biệt, hoạt động trước tiên là vì lợi ích của công ty mình nhằm thu lợi nhuận tối đa

Thứ hai, quan hệ giữa công ty mẹ và công ty con được thiết lập trên

cơ sở sở hữu vốn Theo đó, công ty mẹ đầu tư toàn bộ hoặc đầu tư phần vốn góp chi phối vào công ty con Tùy theo pháp luật của mỗi nước và điều lệ của từng công ty quy định mà mức chi phối được thể hiện ở tỷ lệ vốn góp Thông thường, công ty mẹ chiếm từ 50% trở lên vốn góp của công ty con Tuy nhiên,

có trường hợp vẫn được coi là công ty mẹ mặc dù vốn góp dưới 50% tùy thuộc vào điều lệ công ty

Thứ ba, công ty mẹ là công ty nắm giữ quyền chi phối, kiểm soát công

ty con Việc kiểm soát, chi phối của công ty mẹ đối với công ty con thể hiện ở việc tác động tới các quyết định quan trọng của công ty con thông qua người đại diện phần vốn góp hay người trực tiếp quản lý phần vốn của công ty mẹ tại công ty con (các thành viên Hội đồng quản trị)

Các luật của Anh quốc và Niu Dilân quy định rằng "một công ty sẽ

được coi là công ty mẹ của một công ty khác nếu, và chỉ nếu khi công ty khác

đó là công ty con của công ty mẹ nói trên" Phụ thuộc vào một số những điều

kiện nhất định, những đạo luật này quy định rằng một công ty là công ty con của một công ty khác nếu:

Định nghĩa của công ty con trong các đạo luật công ty thống nhất các bang nước Ôxtrâylia quy định rằng công ty A là một công ty con của công ty B nếu:

(a) Công ty B-

(i) Kiểm soát cơ cấu thành phần của hội đồng quản trị công ty A; (ii) Kiểm soát hơn một nửa quyền biểu quyết của công ty A; hoặc (iii) Nắm giữ hơn một nửa tỷ lệ vốn cổ phần đã phát hành của công ty

A (không bao gồm những phần không tạo quyền tham gia vượt quá mức phân phối lợi nhuận hoặc vốn); hoặc

(b) Công ty A là công ty con của bất kỳ công ty nào là công ty con của công ty B [25, tr 8]

Thứ tư, mỗi công ty mẹ có thể có nhiều công ty con nhưng mỗi công ty

con chỉ có một công ty mẹ Và các công ty con có thể tiếp tục đầu tư vào các công ty con khác Một câu hỏi đặt ra là có trường hợp nào công ty con đầu tư ngược trở lại công ty mẹ và trở thành công ty mẹ hay không? Theo luật pháp của một số nước như Cộng hòa Liên bang Nga thì công ty con không được phép nắm giữ cổ phần của công ty mẹ [28, tr 22] Ở Việt Nam, pháp luật chưa thấy quy định về vấn đề này và trên thực tế cũng chưa thấy xuất hiện trường hợp công ty con nào đầu tư ngược trở lại công ty mẹ để trở thành công ty mẹ

Thứ năm, công ty mẹ không bị ràng buộc hay phải chịu trách nhiệm

liên đới đối với các nghĩa vụ tài sản của công ty con Các công ty tự chịu

trách nhiệm về các khoản nợ cũng như các nghĩa vụ tài chính khác bằng tài sản của mình, không sử dụng tài sản của công ty này để trả nợ cho công ty kia

Với năm đặc trưng trên đây thì đặc trưng cơ bản nhất của mô hình công ty mẹ - công ty con là đặc trưng về sở hữu vốn của công ty mẹ với công

ty con và sự kiểm soát chi phối của công ty mẹ đối với công ty con Việc sở hữu vốn quyết định việc kiểm soát chi phối của công ty mẹ với công ty con

Công ty mẹ thường tiến hành kiểm soát đối với các công ty con bằng cách bổ nhiệm các thành viên hội đồng quản trị Đôi khi hội đồng quản trị của công ty mẹ trở thành hội đồng quản trị của công ty con, trong các trường hợp khác chúng ta thấy hội đồng quản trị công ty mẹ thường chỉ có đại diện tại hội đồng quản trị của công ty con Phương pháp áp dụng tại bất kỳ trường hợp nào đều sẽ phụ thuộc vào một số các nguyên tắc cơ sở sau đây:

- Bản chất kinh doanh, tình hình công ty con;

- Mức độ hiểu biết chuyên môn cần thiết đối với hội đồng quản trị;

- Sở thích của các thành viên hội đồng quản trị công ty mẹ

Sau đây là một ví dụ minh họa về cách quản trị trong mô hình công ty

mẹ, công ty con, đó là Công ty Điện thoại và Điện tín Mỹ

Công ty này thống trị ngành công nghiệp điện thoại tại Mỹ Đây có lẽ

là một doanh nghiệp thuộc lĩnh vực dịch vụ công ích lớn nhất trên thế giới kiểm soát các công ty con bao gồm các công ty kinh doanh điện thoại chính với một

hệ thống dây đường dài trên phạm vi toàn quốc; công ty cũng là nhà sản xuất thiết bị điện thoại hàng đầu Vốn cổ phần của công ty được nắm giữ bởi trên 600.000 nhà đầu tư và không có nhà đầu tư nào nắm giữ trên 1% của tổng số vốn cổ phần và công ty được kiểm soát bởi phương pháp quản lý rất thành công

Cơ cấu tổ chức được miêu tả như sau:

Công ty Điện thoại và Điện tín Mỹ thuê một loạt các công ty con, mỗi công ty được quản trị bởi một Hội đồng quản trị riêng biệt, Hội đồng quản trị

sẽ có trách nhiệm đầy đủ đối với công ty con đó Để đảm bảo, các Hội đồng quản trị này được bầu bởi các nhân viên cao cấp của công ty mẹ, nhưng thực chất các Hội đồng quản trị tách biệt này có quyền tự chủ rất lớn Hội đồng quản trị của một công ty con điển hình, Công ty Điện thoại New York, nơi tất

cả cổ phiếu đều do công ty mẹ sở hữu, bao gồm 14 thành viên, và chỉ có ba trong số 14 thành viên này là thành viên Hội đồng quản trị của công ty mẹ,

1 thành viên là chủ tịch Trong số 11 thành viên còn lại, 5 là các nhân viên cao cấp của công ty con, 6 thành viên là các cá nhân không liên quan gì đến công ty con hoặc công ty mẹ Hầu hết những người này đều có những vị trí đã được thừa nhận trong giới ngân hàng hoặc công nghiệp - các nhân viên điều hành có năng lực và có kiến thức về điều kiện địa phương có thể tác động đến ngành nghề kinh doanh Điều này cũng tương tự như ở các công ty điện thoại con khác Trong tất cả các trường hợp được điều tra, các thành viên hội đồng quản trị công ty con không có mối liên hệ nào khác với lĩnh vực kinh doanh điện thoại được lựa chọn từ khu vực địa lý nơi công ty con hoạt động và hầu hết đều là những người có khả năng đã được thừa nhận Có một vấn đề nhỏ là hội đồng quản trị của các công ty con đều không phải là những bù nhìn được lựa chọn chủ yếu là để thực hiện các chỉ thị của Công ty Điện thoại và Điện tín

Mỹ Kết quả đạt được gần giống như một tổ chức của một tập đoàn các công

ty liên kết, trong đó các công ty hoạt động độc lập với nhau, nhưng các hoạt động được điều phối với các công ty liên kết thông qua công ty mẹ [25, tr 12]

1.1.3 Cơ cấu tổ chức của công ty mẹ

Công ty mẹ không phải là một hiện tượng mới vì có những bằng chứng về cơ cấu hợp nhất đó tại Mỹ trước năm 1850 và tại Ôxtrâylia là trước Thế chiến I Tuy nhiên, chỉ trong vòng 30 đến 40 năm qua, chúng đã chiếm vị trí quan trọng trong các lĩnh vực thương mại và công nghiệp Hình thức tổ chức này đã phát triển tới mức độ một công ty độc lập - công ty không phải là một đơn vị trong tập đoàn công ty mẹ - giờ đây đã trở thành ngoại lệ chứ không phải là một quy tắc Xấp xỉ 70% số lượng niêm yết trên Sở giao dịch

chứng khoán Melbourne là các công ty mẹ với tổng số vốn đã góp vượt quá 85% của tất cả các công ty niêm yết Tuy nhiên, cũng phải chấp nhận rằng có rất nhiều các liên kết bao gồm một công ty mẹ nắm giữ cổ phần của một công ty con và thường xuyên chỉ có công ty con tham gia vào các hoạt động giao dịch

Người ta đã nói rằng, công ty mẹ "giờ đây trở thành một phần thiết yếu của cơ cấu kinh doanh quy mô lớn mà nếu phá bỏ chúng hậu quả sẽ rất nghiêm trọng, nếu không nói là mang tính sống còn đến tính hiệu quả của ngành công nghiệp Mỹ" Nhận xét này cũng có thể áp dụng được đối với trường hợp của Ôxtrâylia [25, tr 9]

Tổ chức và kiểm soát

Công ty mẹ có thể thành lập nhằm mục đích sáp nhập một số những doanh nghiệp hiện tại với mục tiêu tăng hiệu quả kinh tế hoạt động, loại trừ cạnh tranh, đảm bảo được nguồn cung cấp nguyên liệu hoặc vì những lý do khác

Các doanh nghiệp cùng ngành và với cùng mục tiêu thường được sáp nhập để có được một doanh nghiệp quy mô lớn hơn và để loại trừ những cạnh tranh không cần thiết; sự hợp nhất đó được đề cập đến như là sự mở rộng theo chiều ngang và có những giới hạn rất rộng mà trong đó có thể gia tăng tính hiệu quả và tăng tính kinh tế Tuy nhiên, sự mở rộng cũng có thể được tiến hành theo chiều dọc; đó là giữa những tổ chức không cạnh tranh với nhau, về bản chất thì tiến hành các hoạt động kinh doanh mang tính bổ sung lẫn nhau,

ví dụ như khi một doanh nghiệp chế tạo được sáp nhập với một tổ chức sản xuất nguyên liệu sử dụng trong quá trình hoạt động chế tạo của mình hoặc với một tổ chức phân phối làm nhiệm vụ phát mại các sản phẩm chế tạo

Việc sáp nhập được thực hiện bằng cách hình thành một công ty mới

sẽ mua tất cả, hoặc đa số lợi ích cổ phần của các công ty đang hoạt động; hoặc bằng cách một trong số các công ty tham gia sáp nhập trở thành công ty mẹ và mua cổ phần kiểm soát tại (các) công ty khác, theo đó (các) công ty đó sẽ trở thành những công ty con Cả hai phương pháp đều được chấp nhận và việc

lựa chọn phương pháp nào sẽ phụ thuộc hoàn toàn vào hoàn cảnh của trường hợp cụ thể

Một vấn đề quan trọng cần phải xác định là tỷ lệ cổ phần cần thiết phải mua được để giành quyền kiểm soát Điều này sẽ phụ thuộc vào cơ cấu vốn của công ty được thâu tóm và quyền biểu quyết của các loại cổ đông khác nhau Tại rất nhiều công ty, cổ đông ưu đãi chỉ có quyền biểu quyết khi phần

cổ tức của họ chưa được thanh toán, nhưng trong một số trường hợp, họ cũng

có quyền biểu quyết như là các cổ đông thường khác Việc kiểm soát hoạt động thực tế của một công ty có thể đạt được bằng cách mua được khoảng trên 50% quyền biểu quyết, mặc dù để thông qua các nghị quyết đặc biệt và bất thường, thông thường cần phải có cổ phần đa số tới 3/4 tổng số

Trừ phi cổ phiếu thiểu số được nắm giữ chặt chẽ bởi một số ít người, một cổ đông nắm giữ đa số cổ phần sẽ không gặp khó khăn gì trong việc đạt được sự ủng hộ cần thiết từ các cổ đông khác để tiến hành một nghị quyết bất thường hoặc đặc biệt phê chuẩn bất kỳ công việc hợp lý nào Cổ phiếu trong các công ty con có thể được các công ty mẹ mua bằng cách trả bằng tiền mặt hoặc bằng cách phát hành chính cổ phiếu của công ty mẹ đổi lấy cổ phiếu của các công ty con; phương pháp thứ hai thường được ưa chuộng hơn, bởi vì đó

là một cách mua rất đơn giản

Mặc dù việc kiểm soát công việc thực tế có thể được thực hiện bằng cách

sở hữu vừa đủ đa số cổ phiếu trong một công ty con, có thể có những trường hợp khiến công ty mẹ có động cơ mua hết tất cả các cổ phiếu Các luật công ty tại Anh quốc, Ôxtrâylia và Niu Dilân có các quy định tạo điều kiện cho công ty mua được mua cổ phiếu của số cổ đông thiểu sổ bất đồng ý kiến, miễn là chín phần mười cổ đông đồng hạng đã thông qua phương án bán cổ phiếu

Trong trường hợp sáp nhập, cần thiết phải tiến tới định giá cổ phiếu tại các công ty khác nhau tham gia sáp nhập Cho đến nay, vì những cổ phiếu này được đảm bảo bằng những tài sản vật chất nên không có khó khăn gì và nói

chung thường đi đến nhất trí một công thức thống nhất để định giá Tuy nhiên, có những trường hợp mà không phải lúc nào cũng có thể thống nhất về một công thức định giá do thiếu số liệu làm cơ sở cho công thức định giá

Một trường hợp như vậy xảy ra gần đây được chú ý vì có cách giải quyết rất hay Vụ việc có liên quan đến ba công ty tham gia vào các lĩnh vực kinh doanh mang tính bổ trợ lẫn nhau Các thành viên hội đồng quản trị đều nhất trí cần thiết phải thực hiện việc sáp nhập cổ phần bằng phương pháp để công ty mẹ có thể điều phối các hoạt động và để mở rộng ra những lĩnh vực sản xuất mới Tuy nhiên, người ta đã vấp phải một số khó khăn trong việc định giá uy tín công ty, vì hai trong số công ty đó mới thành lập được thành lập gần đây, nhưng theo thông lệ được chấp nhận chung thì uy tín của từng công ty cũng có giá trị

Cơ cấu tổ chức được sắp xếp như sau:

(1) Một công ty mới được thành lập để tiến hành các hoạt động sản xuất mới và để tiến hành mua cổ phần tại 3 công ty con nói trên;

(2) Vốn đã góp của các công ty con, tất cả đều được biểu thị bằng cổ phiếu thường, được cơ cấu lại bằng cách phát hành cho các cổ đông một số lượng tương đương cổ phiếu hưởng lãi sau Các cổ phiếu thường được quyền

ưu đãi khi phân phối lợi nhuận khoản cổ tức là 10% sau khi đã trích lập dự phòng thích hợp; số dư còn lại sẽ được phân phối như là cổ tức của cổ phiếu hưởng lãi sau;

(3) Công ty mẹ mua tất cả các cổ phiếu thường bằng cách phát hành chính cổ phiếu của mình đổi lấy cổ phiếu của các công ty con theo giá trị trên

sổ sách của các tài sản vật chất ròng của từng công ty con

Bằng cách này, sức mạnh tổng hợp của ba công ty con được phát huy cho lĩnh vực kinh doanh mới, cổ đông ban đầu của các công ty con vẫn giữ nguyên được giá trị uy tín của công ty mình và các thành viên hội đồng quản trị tiếp tục phát triển các hoạt động kinh doanh của mình, hỗ trợ rất nhiều cho

các công ty liên kết và chỉ phải tuân thủ theo định hướng của hội đồng quản trị công ty mẹ đối với những vấn đề chính sách quan trọng có ảnh hưởng đến toàn bộ cơ cấu tổ chức

Đôi khi các công ty con được thành lập bởi một doanh nghiệp lớn lập nên các công ty con thực chất là các chi nhánh để tiếp quản và xử lý tài sản của một số bộ phận hoặc phòng ban kinh doanh của nó; cơ sở xem xét tài sản ròng là cổ phiếu của các công ty con Việc mở rộng phạm vi hoạt động của một công ty con nói chung có thể tiên liệu trước, chúng tôi thấy rằng việc cơ cấu lại thường đi kèm với việc phát hành cổ phiếu ưu đãi hoặc ở công ty con hoặc ở công ty mẹ, để tài trợ cho việc mở rộng phạm vi hoạt động

Một công ty mẹ có thể là:

(a) Một công ty mẹ thuần túy mà tài sản chủ yếu của nó chính là cổ phiếu và các khoản ứng trước cho công ty con, nguồn thu nhập duy nhất hoặc chủ yếu là cổ tức và cổ phần nhận được từ các công ty con; hoặc

(b) Một công ty hỗn hợp vừa là công ty mẹ vừa là công ty tự kinh doanh - ngoài việc sở hữu cổ phiếu tại các công ty con, công ty này còn tiến hành các nghiệp vụ kinh doanh [25, tr 11]

Những lợi thế của công ty mẹ

Tốc độ tăng trưởng nhanh chóng của loại hình tổ chức này trong những năm gần đây cho thấy rằng công ty mẹ là một phương tiện thích hợp để kiểm soát và vận hành các doanh nghiệp kinh doanh quy mô lớn Rõ ràng tính thông dụng của mô hình công ty mẹ chủ yếu là do rất nhiều những lợi thế của mô hình

Khi không muốn can thiệp vào uy tín và danh tiếng của một doanh nghiệp hiện tại, mô hình công ty mẹ đặc biệt thích hợp, vì nó rất dễ tổ chức: Chỉ cần mua đa số cổ phiếu có quyền biểu quyết, không làm phiền đến các chủ nợ, cổ đông ưu đãi, hoặc bất kỳ cổ đông thường chiếm thiểu số nào vì họ

có thể muốn giữ lại cổ phần của họ

Các ưu điểm của việc kiểm soát tập trung và quản lý phi tập trung có thể được kết hợp với nhau Kiểm soát tập trung đảm bảo áp dụng một chính sách thống nhất trên phạm vi cả tổ chức, trong khi các hội đồng quản trị riêng biệt và các nhân viên quản lý hành chính riêng biệt đối với từng công ty con thường có tác dụng khiến các doanh nghiệp đó hoạt động hiệu quả hơn và kinh tế hơn khi tất cả được quản trị từ một điểm tập trung

Rất nhiều các ưu điểm về tính kinh tế trong hoạt động có thể đạt được: Trong lĩnh vực tiếp thị bằng cách giao từng công ty con đảm nhiệm vùng lãnh thổ mà công ty con có thể cung cấp tiện lợi nhất và kinh tế nhất; trong lĩnh vực quảng cáo bằng cách loại trừ hoạt động quảng cáo mang tính chất gây hại đến nhau; trong lĩnh vực mua hàng thông qua năng lực đặt mua hàng với khối lượng lớn; trong nghiên cứu bằng cách tránh trùng lắp, điều không thể tránh được nếu các tổ chức nghiên cứu làm việc độc lập với nhau; về kỹ thuật, thông qua cùng chia sẻ kinh nghiệm kỹ thuật; trong quản lý bán hàng thông qua việc loại bỏ yếu tố cạnh tranh có thể dẫn đến chiến tranh giá cả và giá bán không kinh tế

Trong lĩnh vực chế tạo, tổ chức công ty mẹ thường được hình thành theo mong muốn hoặc nhu cầu cần thiết phải kiểm soát nguồn cung ứng nguyên vật liệu, tổ chức có sở hữu những nguyên vật liệu đó thường được thâu tóm làm công ty con Trong trường hợp các nhà sản xuất trong cùng lĩnh vực kinh doanh kết hợp lại với nhau, có thể tăng hiệu quả kinh tế đáng kể thông qua việc tập trung và chuẩn hóa các phân loại sản phẩm và chuyên môn hóa nhà máy sản xuất bằng cách phân cho từng nhà máy sản xuất các sản phẩm nhất định có thể được chuyên môn hóa

Công ty mẹ có thể được sử dụng cho mục đích tài trợ cho hoạt động của các công ty con; trong trường hợp cần thiết phải bổ sung vốn, các tổ chức quy mô lớn có thể bổ sung dễ dàng hơn rất nhiều và với điều kiện thuận lợi hơn so với những công ty con có quy mô nhỏ hơn

Tổ chức công ty mẹ cũng có thể đạt được một số những ưu thế nhất định xét về khía cạnh thuế; một trong những lợi ích đó là trường hợp một

công ty thua lỗ kéo dài được thâu tóm trở thành một công ty con; những khoản lỗ này sau đó có thể được chuyển sang kỳ sau khi tính toán thuế thu nhập và được khấu trừ từ lợi nhuận trong tương lai nhưng nếu công ty mẹ chỉ thâu tóm tài sản của doanh nghiệp thì ích lợi này không còn ý nghĩa

Các công ty con đôi khi được thành lập nhằm mục đích cách ly từng

cá nhân công ty ra khỏi những chủ nợ của những công ty con khác, đặc biệt trong trường hợp khi xem xét một bộ phận của tổ chức đó tham gia vào hoạt động kinh doanh về bản chất có độ rủi ro cao Bằng cách này, rủi ro thua lỗ đối với công ty mẹ chỉ giới hạn đến lượng vốn góp vào công ty con, vì sự sở hữu cổ phiếu không bắt buộc công ty mẹ phải chịu bất kỳ trách nhiệm nào đối với các nghĩa vụ nợ của công ty con

Một trong những lợi ích không nhỏ là cơ hội áp dụng một hệ thống kế toán chuẩn hóa, với đầy đủ các lợi ích đi kèm Kết quả hoạt động và số liệu thống kê về các hoạt động kinh doanh không cùng phối hợp sẽ được các chủ

sở hữu giữ kín và kết quả là giới quản lý không có được những thông tin rất hữu ích từ việc so sánh kết quả hoạt động của các doanh nghiệp tương tự Để

có thể đạt được các ích lợi đầy đủ từ việc so sánh như vậy, các tài khoản kế toán được chuẩn hóa là rất cần thiết và các tài khoản này có thể được áp dụng ngay đối với những trường hợp các doanh nghiệp tương tự nhau hoạt động như là những công ty con của một tổ chức

Cuối cùng, loại hình tổ chức công ty mẹ để hợp nhất các hoạt động kinh doanh đem lại một số lợi thế so với việc hợp nhất trong phạm vi một công ty, do có thể đảo ngược việc hợp nhất một cách dễ dàng khi kết quả không được như mong muốn [25, tr 14]

Những bất lợi và lạm dụng

Một số những lợi thế được đề cập trong một số trường hợp có thể lại

là những yếu tố bất lợi và một số khía cạnh có thể sẽ bị lạm dụng; những yếu

tố mà các thành phần kiểm soát của công ty mẹ coi là những lợi thế lại có thể trở thành những điểm bất lợi cho xã hội

Người ta nói rằng, các công ty mẹ có xu hướng tạo ra các thế độc quyền

và tập trung kiểm soát doanh nghiệp lớn nằm trong tay một số ít các ông chủ - những cá nhân có thể coi thường các trách nhiệm công cộng bằng cách khai thác những lợi ích của hiện trạng kinh tế hùng mạnh tại địa điểm của tổ chức

đó Những lời cáo buộc sau đây được đưa ra để phán xét Công ty Dầu Standard của Mỹ, công ty này bị Tòa án Liên bang giải thể vào năm 1912 và thường được nêu làm ví dụ để minh họa cho nguy cơ này

Công ty tiến hành bán phá giá để loại bỏ các đối thủ cạnh tranh có ít vốn hơn cho đến khi các đối thủ cạnh tranh bị loại ra khỏi lĩnh vực kinh doanh Thực tế, nếu đối thủ cạnh tranh có quy mô nhỏ hơn và giao hàng với giá rẻ hơn, thì cả phương pháp lẫn kết quả của hành động này hoàn toàn đáng lên án Người ta còn buộc tội công ty đã ngăn các giếng dầu không cung ứng cho những đối thủ cạnh tranh này bằng cách đề xuất mua dầu thô với giá cao hơn và do quy mô và tầm quan trọng của công ty, công ty đã có thể loại bỏ một công ty đường sắt này so với công ty đường sắt khác về vấn đề chi phí vận chuyển và giành cho mình những ưu đãi

Hơn nữa, nó thành lập nên những công ty độc lập và thương hiệu cạnh tranh ma để bảo vệ thế độc quyền của mình và duy trì các mức giá cao tại những nơi có ít cạnh tranh Phương pháp hoạt động là để cho các công ty ma

do Công ty Dầu Standard kiểm soát chào bán dầu chất lượng cao với giá thấp tại những nơi cần phải loại bỏ các đối thủ cạnh tranh, và công ty ma này sẽ tìm kiếm tất cả các khách hàng của công ty đối thủ cạnh tranh này và báo giá thấp bất thường

Mô hình công ty mẹ cho phép tiến hành dành quyền kiểm soát các doanh nghiệp bằng cách đầu tư một khoản vốn tương đối nhỏ, thông qua một công cụ được biết đến với cái tên sở hữu cổ phần theo hình chóp Nói ngắn

gọn, phương thức này bao hàm một loạt các công ty được tổ chức thành công

ty con và các công ty con cấp dưới, để có thể kiểm soát được toàn bộ chuỗi các công ty chỉ bằng cách sở hữu cổ phần đa số của công ty đầu tiên

Mặc dù điều này xảy ra, có một xu hướng tồn tại là các công ty mẹ mua tất cả, hoặc thực chất là tất cả cổ phiếu thường của các công ty con

Những lập luận phê phán công ty mẹ còn cho rằng nó khuyến khích các tổ chức không mang tính kinh tế và cồng kềnh, đi ngược lại nguyên tắc tối

đa hóa hiệu quả hoạt động; rằng nó tạo điều kiện cho vấn đề lạm phát về vốn, giá cổ phiếu vượt quá giá trị tài sản thực tế và những hình thức đầu tư vốn sai lệch khác có thể ảnh hưởng đến người tiêu dùng do giá cao và dịch vụ nghèo nàn và khiến các nhà đầu tư phải chịu lỗ và nó còn tạo điều kiện thao túng các công ty con phục vụ cho lợi ích của các ban quản lý có quyền kiểm soát Một lạm dụng nữa thể hiện trong cách đối xử o ép các cổ đông thiểu số bằng cách khấu trừ cổ tức, thao túng các giao dịch liên công ty, các khoản vay từ một công ty này sang một công ty khác mà không có bảo đảm hợp lý, hạn chế hoạt động và khả năng thu lời của một công ty và tập trung hoạt động theo cách có lợi về mặt kinh tế cho cả tập đoàn nói chung

Những trở ngại có thể có là sự xuất hiện của các cổ đông thiểu số ngăn không cho công ty mẹ tổ chức việc hợp nhất theo cách thích hợp nhất để thu được tối đa lợi nhuận mà không kể đến lợi nhuận của từng công ty thành viên Điều này có thể dẫn đến những khó khăn nếu nó tạo điều kiện cho việc thâm nhập rất sâu vào hoạt động và lợi nhuận của công ty con với thiểu số cổ đông Việc duy trì tổ chức riêng biệt đối với từng công ty con bao gồm các nhân viên điều hành riêng, hội đồng quản trị riêng, chứng từ kế toán và thống kê riêng, có thể phát sinh những khoản chi không cần thiết

Hoạt động kinh doanh thành công của một tổ chức công ty mẹ quy mô lớn phải có hình mẫu thành viên hội đồng quản trị không nhất thiết phải luôn luôn có mặt; họ cần phải là những người có tầm nhìn, có khả năng nắm bắt

bản chất thiết yếu của các vấn đề chính sách chủ đạo và khả năng đưa ra những quyết định đúng đắn và kịp thời trên cơ sở các báo cáo do cấp dưới trình lên

Một nhược điểm nữa là sẽ có cơ hội thao túng, xoay trở các tài khoản, hoặc bằng cách chuyển nhượng và giao dịch nội bộ giữa các công ty, hoặc trình bày các báo cáo tài chính một cách mơ hồ và che giấu các thông tin cần thiết lẽ ra phải được công bố tới các cổ đông Các báo cáo tài chính của công

ty mẹ quy mô lớn nhất thiết phải đầy đủ chi tiết, và đòi hỏi việc soạn thảo kỹ càng nếu muốn phản ánh được bức tranh thực tế Khía cạnh này đã nhận được

sự quan tâm đáng kể của các thành viên hội đồng quản trị, kiểm toán viên và các đối tượng khác trong những năm gần đây Luật pháp tại Anh quốc, Ôxtrâylia và Niu Dilân cũng đã được tăng cường nhằm đảm bảo có các báo cáo tài chính đầy đủ thông tin được trình lên các cổ đông Tuy nhiên, còn rất nhiều vấn đề chi tiết đòi hỏi có quyết định của các thành viên hội đồng quản trị và kỹ năng của các kế toán viên trong việc soạn lập báo cáo [25, tr 16]

Trách nhiệm của các công ty mẹ:

Với lý do các công ty mẹ cần thi hành kiểm soát đối với công ty con, các thành viên hội đồng quản trị được trao những chức năng rất rộng Họ chịu trách nhiệm trước các cổ đông và phải xem xét để tất cả các công ty kinh doanh hoạt động sao cho đạt được lợi ích tối đa xét trên phạm vi toàn bộ tổ chức, không kể đến lợi nhuận của từng công ty riêng biệt Điều này có thể dẫn đến việc điều chuyển một số hoạt động có lợi nhuận từ một số công ty con này sang các công ty con khác có điều kiện thực hiện một cách hiệu quả hơn hoặc có thể yêu cầu một công ty con nào đó chuyên môn hoá về một ngành nghề sản xuất thiết yếu đối với toàn bộ tổ chức nhưng lợi nhuận trực tiếp từ công ty con này có thể sẽ thấp

Do đó, chức năng của thành viên hội đồng quản trị sẽ bao hàm việc điều chuyển lợi nhuận từ một công ty con này sang một công ty con khác, gia

tăng tài sản có của một số công ty con trên cơ sở các công ty con khác sẽ chịu thua lỗ và tiến hành các giao dịch ứng trước từ một công ty con này sang một công ty con khác hoặc sang công ty mẹ, cần hoặc không cần có độ an toàn hợp lý Chừng nào mà các biện pháp này được thực hiện để đem lại lợi ích cho toàn bộ tổ chức và công ty mẹ nắm giữ toàn bộ cổ phiếu tại các công ty con, thì không ai có quyền phản đối các quy trình như vậy, miễn là quyền lợi của các chủ nợ không bị ảnh hưởng

Mặc dù tòa án không thể đưa ra những hạn mức trách nhiệm đạo đức, các quyết định trong một số vụ việc pháp lý cho thấy được bản chất của một vài trong số các trách nhiệm này

Những vụ việc khiếu nại đối với các hoạt động của công ty mẹ gây tổn hại đến các cổ đông thiếu số; có thể tóm tắt như sau:

(a) Đảo lộn nguồn vốn và kinh doanh của công ty con;

(b) Các hợp đồng không có lợi cho công ty con;

(c) Bán hàng không công bằng;

(d) Xem xét không hợp lý đối với các khoản cho thuê;

(e) Các công ty con cung cấp các khoản vay với lãi suất không hợp lý cho các công ty mẹ;

(f) Ép buộc việc hợp nhất không có lợi đối với các công ty con

Mặc dù các tòa án lưỡng lự không can thiệp vào công việc quản lý nội bộ của công ty, họ cũng đã liệt kê các hợp đồng gây tổn hại đến quyền lợi của các

cổ đông thiểu số, trong những trường hợp mà sự thiếu công bằng trong hợp đồng

là rất rõ ràng và không thể nhầm lẫn Các nguyên tắc sau đây đã được nêu ra:

(a) Người nắm quyền kiểm soát đa số cổ phần và kiểm soát hội đồng quản trị của công ty có mối quan hệ ủy thác đối với các cổ đông thiểu số và được giao nhiệm vụ thực hiện trung thực, thận trọng và tận tụy với mức độ cao để bảo vệ lợi ích của các cổ đông thiểu số đó Mọi hành động có lợi cho

bản thân và gây tổn hại đến chủ sở hữu cổ phần thiểu số sẽ vi phạm nghĩa vụ

và uy tín, và đủ căn cứ để có sự cứu trợ đầy đủ từ toà án công lý;

(b) Công ty mẹ cần quản lý sự vụ của công ty con vì lợi ích của tất cả các cổ đông chứ không vì sự phát triển quy mô của chính mình;

(c) Trường hợp công ty mẹ mua tài sản của công ty con được kiểm soát thông qua sở hữu đa số cổ phần, thực chất, đó là việc mua bán từ người được ủy thác cho cổ đông thiểu số, hợp đồng giữa công ty mẹ và công ty con

có thể bị mất hiệu lực tùy thuộc vào quyền lựa chọn của cổ đông thiểu số;

(d) Sự mất cân đối trong lãi suất của các khoản vay từ công ty con cho công ty mẹ là cơ sở đầy đủ để khiếu nại

Các lệnh của tòa án đã được đưa ra nhằm mục đích:

(a) Hạn chế công ty biểu quyết tại hội nghị cổ đông công ty con trong trường hợp biện pháp đó rõ ràng đi ngược lại lợi ích của cổ đông thiểu số cần phải được xem xét;

(b) Hạn chế đề xuất hợp nhất có thể phá hủy đặc tính ưu đãi quyền lợi của cổ đông thiểu số

Tòa án cũng can thiệp đảm bảo quyền lợi cho các chủ nợ trong trường hợp công ty mẹ có những hành động không công bằng gây tổn hại đến quyền lợi của các chủ nợ, như sau:

(a) Khi vốn của công ty con được chuyển sang một công ty đã được tái tổ chức lại, người ta lập luận rằng nguồn vốn có thể theo sau rơi vào quyền

sở hữu của công ty được tổ chức lại đó

(b) Trường hợp chủ sở hữu trái phiếu không thể thực hiện quyền tịch thu tài sản thế chấp tại công ty con do công ty mẹ kiểm soát đa số phiếu bầu của chủ sở hữu trái phiếu

(c) Trong trường hợp công ty mẹ làm cho công ty con thuộc sở hữu 100% vốn tuyên bố không có khả năng thanh toán một số loại tín phiếu dẫn

đến việc tịch thu tài sản thế chấp và bán các loại chứng khoán được thế chấp của công ty con mà công ty mẹ thâu tóm với giá thấp hơn một nửa giá trị thông thường

Các cổ đông thiểu số cũng có thể được các tòa án can thiệp tại Anh quốc, các tòa án đã đề ra những nguyên tắc sau đây:

(a) Trong trường hợp các thành viên nắm giữ tỷ lệ đa số quyền biểu quyết sử dụng các lá phiếu của mình vào mục đích tham ô, ví dụ như để giành lợi thế cho bản thân hoặc một công ty khác mà họ làm cổ đông trong đó, bất

kỳ quyết định nào mà họ thông qua nhằm mục đích như vậy cần phải được xem xét

(b) Trong trường hợp một công ty có quyền kiện những người kiểm soát đa số cổ phần của công ty và cổ đông đa số đó sử dụng vị thế của mình

để ngăn cản một hoạt động đang thực hiện dưới danh nghĩa công ty, bất kỳ cổ đông nào cũng có thể tiến hành hoạt động dưới danh nghĩa của bản thân và thay mặt những cổ đông khác

(c) Tòa án sẽ hạn chế các hoạt động lừa đảo đối với cổ đông thiểu số Luật Công ty Anh Quốc năm 1947 áp dụng biện pháp tăng cường bảo

vệ đối với cổ đông thiểu số bằng cách quy định rằng trường hợp một thành viên khiếu nại hoạt động của một công ty được tiến hành một cách ép buộc đối với một bộ phận thành viên, bao gồm cả người khiếu nại, toà án có thể có lệnh chế tài đối với cách điều hành công việc của công ty trong tương lai, đối với việc mua cổ phiếu của cổ đông thiếu số, hoặc bất kỳ mệnh lệnh nào mà tòa án cho hợp lý Những điều khoản tương tự cũng đã được đưa vào Luật Công ty của Niu Dilân năm 1955 và Luật Công ty Thống nhất các bang Ôtrâylia 1961 - 1962 [25, tr 20]

Mặc dù tòa án đã có biện pháp hỗ trợ các cổ đông thiểu số và các chủ

nợ trong một số trường hợp, những vụ việc này chủ yếu liên quan đến các hành động có tính chất lừa đảo của công ty mẹ hoặc các thành viên hội đồng

quản trị công ty mẹ Điều đáng quan tâm là đa số thành viên hội đồng quản trị kiểm soát các hoạt động của công ty con phải có "mức độ trung thực, thận trọng và tận tụy cao" nhằm bảo vệ các cổ đông thiểu số như đã đề cập trong một tòa án Mĩ, nhưng thông thường lợi ích của các cổ đông thiểu số xung đột đối với những lợi ích của toàn bộ tổ chức nói chung và trong những trường hợp như vậy, các thành viên hội đồng quản trị gặp phải những vấn đề hết sức khó khăn

1.1.4 Cơ cấu tổ chức của công ty con

Các công ty con có thể được tổ chức dưới hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty cổ phần, do công ty mẹ nắm giữ 100% vốn hoặc công ty mẹ có vốn góp chi phối

Về cơ cấu tổ chức của công ty con cũng không có điểm gì đặc biệt Nó cũng giống như tổ chức của công ty mẹ và chịu ảnh hưởng của công ty mẹ trong việc định hình cơ cấu tổ chức do công ty mẹ chi phối cả hội đồng quản trị (cơ quan có quyền quyết định cơ cấu tổ chức của công ty) Tuy nhiên, tính

tự chủ của công ty con cũng đóng vai trò quan trọng trong việc hình thành cơ cấu tổ chức bộ máy công ty Công ty mẹ tác động đến việc tổ chức quản lý của công ty con biểu hiện ở một số điểm sau:

- Công ty mẹ thực hiện quyền ảnh hưởng của mình đối với hội đồng quản trị của công ty con thông qua việc bổ nhiệm chủ tịch hội đồng quản trị, tác động trong việc cơ cấu các thành viên độc lập vào hội đồng quản trị và lựa chọn các cán bộ điều hành chủ chốt

- Ở một số quốc gia, công ty mẹ tác động tới tổ chức của công ty con thông qua các phòng, ban quản lý Hội đồng quản trị của công ty mẹ sẽ bao gồm các Giám đốc điều hành và Chủ tịch hội đồng quản trị làm việc theo chế

độ chuyên trách Dưới hội đồng quản trị là các phòng, ban do Chủ tịch và Giám đốc điều hành phụ trách Mỗi đơn vị này chịu trách nhiệm về một mảng công tác hoặc chịu trách nhiệm phụ trách về một, một số thị trường hay một

số sản phẩm nhất định v.v Mặc dù không có tư cách pháp nhân nhưng các

bộ phận này có quyền tự chủ tương đối rộng

- Một mô hình khác là mô hình tổ chức quản lý nhằm kiểm soát mạnh

về tài chính, theo đó, các thành viên hội đồng quản trị của công ty con đều thực hiện nhiệm vụ quản trị đối với công ty, trừ Chủ tịch hội đồng quản trị đồng thời là Giám đốc điều hành - thành viên hội đồng quản trị của công ty

mẹ Hội đồng quản trị của công ty con có khá nhiều quyền trong việc chỉ đạo

và điều hành công việc, trừ chức năng tài chính và giám sát Chiến lược về tài chính cũng như việc giám sát các hoạt động điều hành chỉ giành riêng cho công ty mẹ [28, tr 36]

1.1.5 Mối quan hệ giữa các công ty trong mô hình công ty mẹ và công ty con

Công ty mẹ đóng vai trò là công ty đầu tư tài chính và nắm giữ một tỷ

lệ cổ phần hoặc tỷ lệ đầu tư vốn nhất định tại các công ty con Mối quan hệ giữa công ty mẹ và công ty con, do đó được xác lập trên cơ sở quan hệ tài chính và được xây dựng trên ở một số nguyên tắc sau:

- Tăng cường vai trò của hệ thống kiểm soát nội bộ nhằm đảm bảo quỹ đạo chung cho tất cả các đơn vị thành viên Điều này đặc biệt đúng với các tập đoàn hoạt động trong lĩnh vực tài chính, ngân hàng;

- Phối hợp chiến lược kinh doanh trên tất cả các mặt, các chức năng và

ở mọi phương diện Phối hợp chiến lược khu vực hóa với toàn cầu hóa, chiến lược mũi nhọn với chiến lược đa dạng hóa;

- Tăng cường vai trò trung tâm và sự chi phối của công ty tài chính nhằm hạn chế khả năng bị thôn tính Nhiều tập đoàn đã mở rộng quy mô vốn cho ngân hàng hoặc công ty tài chính trực thuộc và cơ cấu lại danh mục đầu

tư cho cả tập đoàn

Từ khoảng cuối thế kỷ XIX, sau thời kỳ phát triển mạnh mẽ dưới sự tác động của cuộc cách mạng công nghiệp, các công ty bắt đầu cần nhiều vốn

hơn để mở rộng lĩnh vực và địa bàn kinh doanh, đặc biệt là mở rộng ra thị trường quốc tế Đến cuối thế kỷ XX thì quá trình này bắt đầu diễn ra mạnh

mẽ, hàng loạt các tập đoàn xuyên quốc gia, hoạt động đa lĩnh vực ra đời, tồn tại và phát triển cho đến tận ngày nay

Tại Hàn Quốc, các Cheabol bắt đầu phát triển mạnh từ những năm

1950 - 1960 theo mô hình công ty mẹ là công ty sở hữu thương hiệu (brand name) và thực hiện chức năng đầu tư tài chính Các tập đoàn ở Hàn Quốc và Nhật Bản đều xuất phát điểm từ lĩnh vực sản xuất công nghiệp và mở rộng dần ra các lĩnh vực khác Từ sản xuất điện tử, ôtô đến các sản phẩm công nghiệp nặng như khai thác mỏ, tàu biển, hoạt động thương mại, dịch vụ, các sản phẩm tiêu dùng và cuối cùng là lĩnh vực ngân hàng, bảo hiểm Nghiên cứu quá trình hình thành các tập đoàn, dễ nhận thấy có hai phương thức chủ yếu để hình thành các tập đoàn kinh doanh:

(1) Hình thành tập đoàn do mở rộng quy mô và chia nhỏ công ty theo các lĩnh vực hoặc địa bàn hoạt động;

(2) Hình thành do sự liên kết, sáp nhập tự nhiên dựa trên mối quan hệ

về đầu tư hoặc sản phẩm

Công ty mẹ tác động vào công ty con thông qua người đại diện của công ty mẹ trong hội đồng quản trị của công ty con Vị trí và ảnh hưởng của người đại diện phụ thuộc vào tỷ lệ vốn góp của công ty mẹ tại công ty con Tỷ

lệ vốn góp này là tỷ lệ vốn góp đóng vai trò chi phối Thông qua người đại diện này, công ty mẹ sẽ tác động đến quyết định về điều lệ hoạt động, chiến lược kinh doanh, định hướng đầu tư v.v của công ty con Lúc này, người đại diện của công ty mẹ có nghĩa vụ song trùng, họ vừa phải hành động và thực hiện nghĩa vụ của mình đối với công ty con mà họ là thành viên hội đồng quản trị vừa phải bảo vệ quyền lợi của công ty mẹ mà họ là người đại diện

Tại Việt Nam, theo quy định tại Nghị định 111/2007/NĐ-CP ngày 26/6/2007 của Chính phủ về tổ chức, quản lý Tổng công ty nhà nước và

chuyển đổi Tổng công ty nhà nước, công ty nhà nước độc lập, công ty mẹ là công ty nhà nước theo hình thức công ty mẹ - công ty con hoạt động theo Luật Doanh nghiệp thì tổ hợp công ty mẹ - công ty con không có tư cách pháp nhân; bản thân công ty mẹ và từng công ty con thành viên đều có tư cách pháp nhân Điều này có nghĩa, công ty mẹ và các công ty con thành viên đều

có tài sản riêng, đều có khả năng tự chịu trách nhiệm trước pháp luật về những hành vi kinh doanh của mình

Theo quy định tại Điều 147 Luật Doanh nghiệp năm 2005 về quyền và trách nhiệm của công ty mẹ đối với công ty con, thì:

- Tùy thuộc vào loại hình pháp lý của công ty con, công ty mẹ thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình với tư cách là thành viên, chủ sở hữu hoặc

cổ đông trong quan hệ với công ty con Điều này có nghĩa, nếu công ty con là công ty trách nhiệm hữu hạn thì công ty mẹ sẽ thực hiện quyền của mình với

tư cách là thành viên của công ty đó Nếu công ty con là công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên thì công ty mẹ thực hiện quyền của chủ sở hữu công

ty Nếu công ty con là công ty cổ phần thì công ty mẹ sẽ thực hiện quyền với

tư cách là cổ đông của công ty

- Vì cả công ty mẹ và công ty con đều có tư cách pháp nhân nên quan

hệ giữa công ty mẹ và công ty con được thiết lập chủ yếu thông qua hợp đồng và các giao dịch khác Khoản 2 Điều 147 Luật Doanh nghiệp cũng quy định: Các hợp đồng, các giao dịch và các mối quan hệ khác giữa công ty mẹ

và công ty con đều phải thiết lập và thực hiện độc lập, bình đẳng Như vậy, các hợp đồng kinh tế được điều chỉnh bởi luật dân sự là cơ sở pháp lý chủ yếu thiết lập mối quan hệ giữa công ty mẹ và công ty con Nếu có tranh chấp

về hợp đồng phát sinh thì tranh chấp đó được giải quyết một cách bình đẳng giữa hai chủ thể độc lập Quy định này cho thấy, mệnh lệnh hành chính, cơ chế quản lý hành chính giữa công ty mẹ và công ty con đã được xóa bỏ về

cơ bản

- Trường hợp công ty mẹ can thiệp ngoài thẩm quyền của chủ sở hữu, thành viên hoặc cổ đông và buộc công ty con phải thực hiện hoạt động kinh doanh trái với thông lệ kinh doanh bình thường hoặc thực hiện hoạt động kinh doanh không sinh lời mà không đền bù hợp lý trong năm tài chính liên quan, gây thiệt hại cho công ty con thì công ty mẹ phải chịu trách nhiệm về thiệt hại đó

Với những phân tích trên đây về cách thức hình thành và sự ràng buộc

về mặt pháp lý giữa công ty mẹ và công ty con, có thể nhận thấy liên kết giữa công ty mẹ và công ty con còn khá lỏng lẻo Bởi, thực tế hoạt động của các công ty mẹ và công ty con thời gian qua đã phát sinh nhiều vấn đề khác nhau chưa có luật điều chỉnh Trong khi đó, Nghị định 111/2007/NĐ-CP chỉ điều tiết các Tổng công ty nhà nước chuyển đổi, còn các lĩnh vực kinh tế khác phát triển rất năng động trong nền kinh tế Việt Nam vẫn chưa có được một cơ sở pháp lý rõ ràng Do đó, việc hoàn thiện cơ sở pháp lý bằng việc ban hành các quy định chi tiết của Chính phủ là công việc cần thiết để mô hình công ty mẹ - công ty con phát triển trên diện rộng, làm cơ sở cho việc ra đời các tập đoàn kinh tế trong giai đoạn hội nhập hiện nay

1.1.6 Vai trò của chủ sở hữu nhà nước với các tập đoàn theo mô hình công ty mẹ - công ty con

Bên cạnh vai trò là chủ sở hữu đối với các Tổng công ty nhà nước hoạt động theo mô hình công ty mẹ - công ty, Nhà nước còn đóng vai trò điều chỉnh các mâu thuẫn về lợi ích trong xã hội Do vậy, Nhà nước đôi khi phải

hy sinh quyền lợi của chủ sở hữu để giải quyết các mâu thuẫn trong xã hội Đây là một chức năng quan trọng của Nhà nước trong việc điều tiết nền kinh tế

Nhà nước định ra chính sách, thiết lập môi trường pháp luật, môi trường kinh tế Các chế độ, chính sách của Nhà nước có ảnh hưởng rất lớn tới hoạt động của các doanh nghiệp nói chung và các Tổng công ty nhà nước hoạt động theo mô hình công ty mẹ - công ty con nói riêng Các chính sách của Nhà nước nếu đúng đắn sẽ thúc đẩy sự phát triển của doanh nghiệp và ngược lại, nếu các

chính sách không thích hợp sẽ kìm hãm sự phát triển thậm chí còn có những tác động tiêu cực khác tới hoạt động sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp

Kinh nghiệm ở một số nước có nền kinh tế chuyển đổi cho thấy, đã có rất nhiều nỗ lực để tách bạch hai chức năng, vai trò trên đây của Nhà nước Ở Hungary, từ năm 1990, quyền chủ sở hữu của Nhà nước đối với toàn bộ doanh nghiệp nhà nước đã được chuyển từ các bộ của Chính phủ cho cơ quan quản lý tài sản nhà nước (State Property Agency) Kinh nghiệm của Malayxia cho thấy, để tách Chính phủ ra khỏi doanh nghiệp - một mục tiêu quan trọng

để nâng cao hiệu quả quản trị doanh nghiệp, Malayxia đã thực hiện một số đổi mới như công ty hóa, thuê những vị đại diện từ bên ngoài không thuộc cơ quan nhà nước, không thuộc Chính phủ vào các vị trí thành viên Hội đồng quản trị hoặc các vị trí quản lý cao cấp khác, giảm vốn nhà nước tại các doanh nghiệp Đối với các tập đoàn trong công ty mẹ có 100% vốn Nhà nước hoặc Nhà nước là cổ đông chi phối thì thông thường Chính phủ xác định số lượng thành viên đại diện cho Bộ Tài chính, Bộ quản lý ngành và số lượng thành viên từ các khu vực, lĩnh vực khác như ngân hàng hoặc tư nhân đại diện cho Nhà nước tham gia hoặc đề cử người vào Hội đồng quản trị Ở Niu - Dilân, hầu hết thành viên Hội đồng quản trị do cổ đông nhà nước bổ nhiệm hoặc đề

cử đều lấy từ khu vực tư nhân [28, tr40-41]

Kinh nghiệm của nhiều nước chỉ ra rằng, việc thành lập tập đoàn hàm chứa mối quan hệ đặc biệt giữa Nhà nước và tập đoàn Bản chất của mối quan

hệ này ảnh hưởng đến sự thành công của tập đoàn Nhà nước, do đó, Chính phủ nên hạn chế sự can thiệp trực tiếp tới hoạt động của các công ty thành viên (công ty con), quan hệ giữa Chính phủ và công ty mẹ chỉ nên hạn chế trong phạm vi những vấn đề định hướng chiến lược, chính sách và cung cấp vốn đầu tư Điều khó khăn ở đây là Chính phủ và Hội đồng quản trị của công

ty mẹ đều có chức năng đại diện chủ sở hữu, nên việc phân chia trách nhiệm giữa việc đưa ra định hướng, chính sách và việc ra quyết định quản lý hàng

ngày của tập đoàn cần phải rất rõ nhằm tăng cường trách nhiệm của mỗi bên

và thúc đẩy việc giám sát

Cùng với việc bổ nhiệm người tham gia Hội đồng quản trị, ở nhiều nước, Chính phủ áp dụng nguyên tắc "điều hành từ xa" đối với các tập đoàn Một số hình thức hợp đồng (như hợp đồng hiệu quả) đã được ký giữa Chính phủ và tập đoàn làm cơ sở cho việc giám sát điều hành thông qua đánh giá hiệu quả Trong khuôn khổ những hợp đồng này, tập đoàn được tự chủ và có thể xác định chiến lược kinh doanh riêng Ở Ấn Độ, biên bản ghi nhớ được ký giữa tập đoàn và bộ quản lý chuyên ngành, còn gọi là kế hoạch kinh doanh hàng năm Tập đoàn có biên bản ghi nhớ với các công ty thành viên Ở một số nước khác, việc giám sát tập đoàn thông qua cơ chế kiểm toán [28, tr 42]

Sau đây tác giả xin nêu mô hình quản lý tập đoàn kinh tế của Trung Quốc: Tại Trung Quốc, trong giai đoạn thể chế kinh tế kế hoạch, tất cả các doanh nghiệp lớn của Nhà nước đều do các bộ quản lý: Bộ than, Bộ điện tử,

Bộ cơ khí v.v theo từng lĩnh vực cụ thể Qua 8 năm cải cách, Trung Quốc dần bỏ các bộ không cần thiết, từ đó, các doanh nghiệp nhà nước trực thuộc quản lý của các bộ lớn theo ngành

Năm 2003, Trung Quốc quyết định chuyển tất cả các doanh nghiệp nhà nước lớn từ bộ chủ quản sang Ủy ban Quản lý tài sản Nhà nước Ủy ban này không phải là đơn vị hành chính như bộ chủ quản mà là cơ quan đặc biệt Việc quản lý con người, tài sản, công việc của doanh nghiệp nhà nước lớn đều đưa về Ủy ban này

Hình thức này đã giúp chuyển từ bộ, ngành quản lý trực tiếp doanh nghiệp sang một Ủy ban quản lý thống nhất Ủy ban có quyền bổ nhiệm người đứng đầu doanh nghiệp nhà nước, thực hiện chức năng giám quản (giám sát và quản lý) Nhờ đó, Trung Quốc đã tách bạch việc quản lý của Nhà nước với tư cách chủ sở hữu tài sản và việc quản lý nhà nước thuần túy Hiện nay, Ủy ban Quản lý tài sản Nhà nước Trung Quốc đang nắm trong tay quyền

quản lý khoảng 100 doanh nghiệp nhà nước lớn, những đầu tàu của nền kinh

tế đang nổi này

Thực tế ở Việt Nam, vai trò quản lý của chủ sở hữu và quản lý nhà nước chưa có sự phân biệt rạch ròi Hiện nay, Chính phủ là đại diện chủ sở hữu, thay mặt toàn dân quản lý tài sản, tham gia vào cuộc chơi, đồng thời lại

là người quản lý nhà nước, đưa ra những quy định về luật chơi, thông qua hệ thống pháp lý Nói cách khác, giống như trên một sân bóng, nhà nước vừa đóng vai trò cầu thủ, vừa là trọng tài Điều này đẩy Nhà nước vào nhiều tình huống khó xử Đơn cử khi nội bộ doanh nghiệp nhà nước có tranh chấp phát sinh, với tư cách chủ sở hữu tài sản, chính quyền phải lo hòa giải, can thiệp Tuy nhiên, chức năng hòa giải và sự can thiệp hành chính nhà nước nhiều khi không có sự phân biệt Nếu không cẩn thận, Nhà nước sẽ vi phạm chính luật chơi đã được nhà nước vạch ra, đảm bảo quyền tự chủ cho doanh nghiệp, đã được quy định tại Nghị định 132/2005/NĐ-CP về thực hiện quyền và nghĩa

vụ của chủ sở hữu nhà nước đối với công ty nhà nước

Ngược lại, vì đóng một lúc hai vai, nên nhiều khi nhà nước quên đi vai trò chủ sở hữu của mình, chỉ thực hiện chức năng quản lý nhà nước đối với các doanh nghiệp nhà nước Theo Nghị định số 132/2005/NĐ-CP thì "chủ sở hữu nhà nước phải chịu trách nhiệm trước pháp luật khi quyết định dự án đầu tư" Thế nhưng, các quyết định đầu tư hiện nay phần nhiều vẫn do doanh nghiệp "tự chủ"

Dựa vào tiêu chí của tập đoàn phải đa ngành, các tổng công ty muốn nhanh chóng trở thành tập đoàn bằng các quyết định hành chính thay vì chuyển đổi về bản chất, tận dụng điều kiện để tự phát triển để thành tập đoàn

Viện lý do, "lấy ngắn nuôi dài", "ngành nghề chính mang tính công ích, lợi nhuận thấp, thậm chí phải bù lỗ", các doanh nghiệp nhà nước bung ra,

"bỏ quên" lĩnh vực kinh doanh chính, đầu tư đa ngành Tập đoàn Dầu khí - PetroVietnam đầu tư nhiệt điện, bất động sản, ngân hàng, chứng khoán, hàng

không v.v Tập đoàn Điện lực đầu tư vào ngân hàng, viễn thông v.v Thậm chí, có doanh nghiệp còn bán bớt cổ phần tại các đơn vị kinh doanh mang lại nguồn thu nhập chủ chốt cho mình, để rút vốn đầu tư và xây dựng cao ốc văn phòng cho thuê, khách sạn v.v Những Tổng công ty chưa đa dạng ngành như Tổng Công ty Xi măng phấn đấu mở thêm ngành mới, bởi chỉ kinh doanh

xi măng thì không thể thành tập đoàn

Đến khi lạm phát tăng cao, Nhà nước yêu cầu doanh nghiệp nhà nước cùng chung vai, đồng lòng vượt qua khó khăn, người ta mới giật mình phát hiện, số tiền mà các tập đoàn, tổng công ty đầu tư vào tài chính, ngân hàng, bất động sản lên đến hàng chục nghìn tỷ đồng

Ở Việt Nam, có những doanh nghiệp đã trở thành tập đoàn về danh nghĩa, nhưng trên thực tế vẫn chưa hình thành được các đặc trưng, đặc điểm của Tập đoàn kinh tế, chưa chuyển đổi quan hệ cũ kiểu hành chính trong các tổng công ty sang quan hệ thị trường; chưa xây dựng được hình tượng chung, thương hiệu chung và gắn kết các doanh nghiệp thành viên bằng thương hiệu chung, biểu tượng chung của tập đoàn Hiện nay, hai vai trò quản lý nhà nước với vai trò quản lý của chủ sở hữu nhà nước đối với các tập đoàn kinh tế nhà nước của Chính phủ và các Bộ, ngành chưa được phân biệt rõ ràng

Chính phủ và các Bộ, ngành vẫn đồng thời tham gia quyết định nhiều vấn đề của tập đoàn, nhưng chưa nhận thức được khi nào thực hiện quyền của chủ sở hữu tập đoàn, thực hiện các quyền gì, có phù hợp quy định không, và khi nào các cơ quan này quản lý, giám sát với tư cách của cơ quan quản lý hành chính công, bình đẳng với các doanh nghiệp, không phân biệt cơ cấu và hình thức sở hữu

Nhà nước cần đảm bảo doanh nghiệp hoạt động theo mong muốn, mục tiêu của chủ sở hữu Để giải quyết vấn đề tách bạch chủ sở hữu với tập đoàn kinh tế, cần xem xét phương án như thành lập tổ chức chuyên trách trực thuộc Chính phủ thực hiện chức năng của chủ sở hữu nhưng tách bạch với

chức năng quản lý nhà nước Hoặc xác định cụ thể tổ chức, cá nhân trong bộ máy chuyên trách thực hiện quyền chủ sở hữu nhà nước tại doanh nghiệp quy

mô lớn, tổng công ty, tập đoàn kinh tế, kể cả khi các tập đoàn kinh tế cổ phần hóa công ty mẹ

Việc cho ra đời Tổng công ty Đầu tư và Kinh doanh vốn Nhà nước (tên giao dịch quốc tế là State Capital Investment Corporation - SCIC) với mục đích quản lý, đầu tư và kinh doanh vốn Nhà nước tại các doanh nghiệp, các lĩnh vực theo quy định của pháp luật, hoạt động theo Luật Doanh nghiệp nhà nước và các luật khác có liên quan cũng phần nào thể hiện việc Nhà nước đang muốn tách bạch giữa vai trò là chủ sở hữu và vai trò quản lý Nhà nước đối với doanh nghiệp Tuy nhiên, Tổng công ty Đầu tư và Kinh doanh vốn Nhà nước lại chưa được phép quản lý các tập đoàn lớn của Nhà nước (tập trung chủ yếu là các tổng công ty được thành lập theo Quyết định 91/TTg của Thủ tướng Chính phủ như Tổng công ty Dầu khí Việt Nam, Tổng công ty Than và Khoáng sản Việt Nam, Tổng công ty Bưu chính - Viễn thông v.v ) Chính các tổng công ty này lại là những đầu tàu quan trọng của nền kinh tế nên trên thực tế vai trò quản lý nhà nước và vai trò của chủ sở hữu của Nhà nước vẫn chưa được phân biệt một cách rõ ràng

1.2 THỰC TRẠNG QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ MÔ HÌNH CÔNG TY MẸ - CÔNG TY CON TRONG ĐỔI MỚI DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC

1.2.1 Quy định của pháp luật Việt Nam về mô hình công ty mẹ - công ty con trong đổi mới doanh nghiệp nhà nước

Sự ra đời của Luật Công ty năm 1990 là một bước đi quan trọng nhằm

cụ thể hóa đường lối đổi mới về kinh tế của Đảng sau Đại hội VI, góp phần thúc đẩy phát triển đa dạng các loại hình doanh nghiệp trong nền kinh tế thị trường, đặc biệt là khu vực kinh tế tư nhân Doanh nghiệp tồn tại và hoạt động theo pháp luật, nhưng nếu hệ thống pháp luật không đủ "tầm" làm nền tảng pháp lý vững chắc cho doanh nghiệp phát triển thì trách nhiệm đó thuộc về công tác quản lý