Pháp luật phát hành trái phiếu của Ngân hàng Thương mại ở Việt Nam

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ HUẾ PHÁP LUẬT PHÁT HÀNH TRÁI PHIẾU CỦA NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Hà Nội – 2013 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ HUẾ PHÁP LUẬT PHÁT HÀNH TRÁI PHIẾU CỦA NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM Chuyên ngành : Luật kinh tế Mã số : 60 38 50 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Cán bộ hướng dẫn khoa học: TS. Nguyễn Thị Lan Hương Hà nội – 2013 MỤC LỤC Mục lục Danh mục các ký hiệu, các chữ viết tắt Trang MỞ ĐẦU 1 CHƯƠNG 1 : NHỮNG VẤN ĐỀ KHÁI QUÁT VỀ HOẠT ĐỘNG PHÁT HÀNH TRÁI PHIẾU CỦA NHTM Ở VIỆT NAM 4 1.1 Khái luận về Ngân hàng thương mại (NHTM). 6 1.2 Trái phiếu và hoạt động trái phiếu của Ngân hàng thương mại (NHTM) 6 1.2.1 Trái phiếu 6 1.2.2 Khái niệm và đặc điểm của trái phiếu do NHTM phát hành 8 1.2.3 Bản chất và đặc điểm của hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM 9 1.3 Loại hình và hình thức trái phiếu 10 1.3.1 Trái phiếu không chuyển đổi: 10 1.3.2 Trái phiếu chuyển đổi: 11 1.4 Kỳ hạn trái phiếu 13 1.5 Đồng tiền phát hành và thanh toán trái phiếu 13 1.6 Vai trò của hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM 14 1.7 Thực tiễn hoạt động phát hành trái phiếu của các doanh nghiệp ở một số nước trên thế giới. 16 CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM ĐỐI VỚI HOẠT ĐỘNG PHÁT HÀNH TRÁI PHIẾU CỦA NHTM Ở VIỆT NAM 24 2.1 Khái quát Pháp luật Việt Nam về hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM. 24 2.2 Nguyên tắc phát hành trái phiếu của các NHTM 31 2.3 Chuyển nhượng trái phiếu 32 2.4 Phương thức phát hành trái phiếu. 32 2.5 Điều kiện phát hành trái phiếu 34 2.5.1. Đối với chào bán trái phiếu ra công chúng 34 2.5.2. Đối với trái phiếu phát hành riêng lẻ trong nước 36 2.5.3. Đối với phát hành trái phiếu quốc tế 38 2.6 Phương án phát hành trái phiếu và thẩm quyền phê duyệt 39 2.6.1. Đối với phát hành trái phiếu riêng lẻ trong nước 39 2.6.2. Đối với phát hành trái phiếu ra công chúng 41 2.6.3. Đối với phát hành trái phiếu quốc tế 41 2.7 Hồ sơ, phương thức và thời hạn xem xét việc phát hành trái phiếu của NHTM. 42 2.7.1 Hồ sơ phát hành trái phiếu 42 2.7.2. Phương thức phát hành trái phiếu 44 2.7.3 Thời hạn xem xét việc phát hành trái phiếu 45 2.8 Thông báo phát hành trái phiếu và công bố thông tin 45 2.8.1. Thông báo phát hành trái phiếu 45 2.8.2. Công bố thông tin phát hành trái phiếu 46 2.9 Quyền lợi của người mua trái phiếu và trách nhiệm của NHTM 49 CHƯƠNG 3: THỰC TIỄN ÁP DỤNG PHÁP LUẬT TRONG HOẠT ĐỘNG PHÁT HÀNH TRÁI PHIẾU CỦA NHTM Ở VIỆT NAM. MỘT SỐ KIẾN NGHỊ VÀ GIẢI PHÁP 56 3.1 Thực tiễn hoạt động phát hành trái phiếu của các NHTM ở Việt Nam 56 3.2 Đánh giá ưu và nhược điểm của việc phát hành trái phiếu của các Ngân hàng thương mại Việt Nam trong thời gian qua. 71 3.3 Nguyên nhân hạn chế sự phát triển của hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM ở Việt Nam trong thời gian qua. 77 3.5 Kiến nghị và giải pháp 82 KẾT LUẬN 101 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO …………………………………….103 DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT Công ty cổ phần: CTCP Luật các tổ chức tín dụng năm 2010: Luật TCTD 2010 Luật Chứng khoán: Luật CK Ngân hàng thương mại: NHTM Tổ chưc tín dụng: TCTD Nghị định: NĐ Phát hành trái phiếu: PHTP 1 MỞ ĐẦU 1.Tính cấp thiết của đề tài nghiên cứu Những năm gần đây, Ngân hàng thương mại đã hình thành, tồn tại và phát triển gắn liền với sự phát triển của kinh tế hàng hoá. Các ngân hàng thương mại đã áp dụng nhiều kênh huy động vốn khác nhau trong đó hoạt động phát hành trái phiếu của các NHTM là tạo ra một kênh huy động vốn rất hiệu quả, nhất là trong thời buổi cạnh tranh ngày càng gay gắt. Trái phiếu NHTM được nhận định là rất thanh khoản, có thể sinh lời cao, lãi suất hấp dẫn, điều kiện linh hoạt nên các NHTM nhờ phát hành trái phiếu mà thu về hàng ngàn tỷ đồng vốn trung dài hạn. Vì thế, pháp luật cần có các quy định chặt chẽ về phát hành trái phiếu của các các ngân hàng thương mại để tăng cường hoạt động hiệu quả trong hoạt huy động vốn doanh cuả các ngân hàng thương mại. Vì vậy việc nghiên cứu và hoàn thiện các quy định của pháp luật về phát hành trái phiếu của ngân hàng thương mại ở Việt Nam là một vấn đề mang tính cấp thiết. 2. Tình hình nghiên cứu trong nước Đã có rất nhiều sách báo, tạp chí khoa học chuyên ngành nghiên cứu về phát hành trái phiếu của ngân hàng thương mại ở Việt Nam như tạp chí ngân hàng, tạp chí luật học, trong đó các tài liệu này đã nói khái quát về tổ chức và hoạt động của NHTMCP. Pháp luật Việt nam hiện hành cũng có các quy định về phát hành trái phiếu của các ngân hàng thương mại. Các nghiên cứu trước đó đã đánh giá một các khái quát về phát hành trái của các doanh nghiệp nói chung bao gồm cả ngân hàng thương mại ở Việt Nam, theo đó các nghiên cứu này đã đánh giá cao vai trò của hoạt động phát hành trái phiếu trong việc huy động vốn của các ngân hàng. Các nghiên cứu này cũng đã nhận xét về những ưu điểm cũng như nhược điểm của pháp luật Việt Nam hiện hành về phát hành trái phiếu của các Doanh nghiệp nói chung. Tuy nhiên, chưa có nghiên cứu nào chuyên sâu về phát hành trái phiếu của ngân hàng thương mại ở Việt Nam. 2 3. Mục tiêu nghiên cứu 3.1. Mục tiêu tổng quát Mục tiêu cuối cùng, chung nhất của vấn đề nghiên cứu là nhằm tăng cường hoạt động hiệu quả cho hoạt động phát hành trái phiếu của các NHTM ở Việt Nam và hạn chế rủi ro trong hoạt động phát hành trái phiếu của các ngân hàng này. 3.2 Mục tiêu cụ thể Phân tích các quy định cụ thể của pháp luật Việt Nam hiện hành về quy chế pháp lý của hoạt động phát hành trái phiếu của ngân hàng thương mại ở Việt Nam và đối chiếu, so sánh với các quy định của pháp luật các nước khác trên thế giới về để khắc phục, bổ sung, hoàn thiện các quy định của pháp luật Việt Nam về phát hành trái phiếu của ngân hàng thương mại. 4. Tính mới và những đóng góp của đề tài - Luận văn nghiên cứu, đánh giá những quy định hiện hành của pháp luật Việt nam về phát hành trái phiếu của NHTM, thực tiễn áp dụng pháp luật của các NHTM trong hoạt động phát hành trái phiếu và so sánh những quy định này với pháp luật của một số nước trên thế giới. Trên cơ sở đó luận văn đưa ra những nhận xét đánh giá và phương hướng hoàn thiện pháp luật Việt nam về phát hành trái phiếu của các ngân hàng thương mại. 5. Đối tượng và phạm vi nghiên cứu Luận văn nghiên cứu các quy định của pháp luật Việt Nam về phát hành trái phiếu của các NHTM và việc áp dụng các quy định này của pháp luật vào thực tiễn hoạt động của các NHTM. Phạm vi nghiên cứu là các quy định hiện hành của pháp luật Việt nam và pháp luật cuả một số nước trên thế giới về phát hành trái phiếu của NHTM. 3 6. Ý nghĩa lý luận và thực tiễn của luận văn Về mặt lý luận: Đây là công trình nghiên cứu chuyên khảo đồng bộ đầu tiên đề cập một cách có hệ thống và toàn diện những vẫn đề lý luận và thực tiễn về phát hành trái phiếu của NHTM ở Việt Nam ở cấp độ một luận văn thạc sĩ luật học với những đóng góp về mặt khoa học đã nêu trên. Về mặt thực tiễn: Luận văn đã đi sâu nghiên cứu một cách hệ thống, toàn diện những quy định của pháp luật về phát hành trái phiếu của NHTM ở Việt Nam, so sánh với một số nước trên thế giới, và chỉ ra những nguyên nhân tồn tại, yếu kém của hoạt động phát hành trái phiếu của các NHTM ở Việt Nam, cũng như những vướng mắc và bất cập của những quy định của pháp luật trong quá trình áp dụng. Nghiên cứu các giải pháp để hoàn thiện pháp luật về phát hành trái phiếu của NHTM ở Việt Nam. 7. Kết cấu của luận văn Ngoài phần Mở đầu, Kết luận, Danh mục tài liệu tham khảo và Phụ lục, nội dung của luận văn gồm 3 chương: CHƯƠNG 1: Những vấn đề khái quát về hoạt động phát hành trái phiếu của Ngân hàng thương mại (NHTM) ở Việt Nam. CHƯƠNG 2: Thực trạng pháp luật Việt Nam đối với hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM. CHƯƠNG 3: Thực tiễn áp dụng pháp luật trong hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM ở Việt Nam. Một số kiến nghị và giải pháp. 4 CHƯƠNG 1 : NHỮNG VẤN ĐỀ KHÁI QUÁT VỀ HOẠT ĐỘNG PHÁT HÀNH TRÁI PHIẾU CỦA NHTM Ở VIỆT NAM 1.1 Khái luận về Ngân hàng thương mại (NHTM). * Khái niệm về NHTM Ngân hàng thương mại (NHTM) là tổ chức kinh doanh tiền tệ tín dụng có vị trí quan trọng nhất trong nền kinh tế thị trường ở các nước. Có nhiều khái niệm khác nhau về ngân hàng thương mại:  Ở Mỹ: NHTM là công ty kinh doanh tiền tệ, chuyên cung cấp dịch vụ tài chính và hoạt động trong ngành công nghiệp dịch vụ tài chính.  Ở Pháp: NHTM là những xí nghiệp và cơ sở nào thường xuyên nhận của công chúng dưới hình thức ký thác hay hình thức khác các số tiền mà họ dùng cho chính họ vào nghiệp vụ chiết khấu, tín dụng hay dịch vụ tài chính.  Ở Ấn Độ: NHTM là cơ sở nhận các khoản ký thác để cho vay hay tài trợ đầu tư.  Theo Luật Các tổ chức tín dụng Việt Nam năm 2010: “Ngân hàng thương mại là loại hình ngân hàng được thực hiện tất cả các hoạt động ngân hàng và các hoạt động kinh doanh khác theo quy định của Luật này nhằm mục tiêu lợi nhuận”.  Theo Nghị định số 59/2009/NĐ-CP ngày 16 tháng 07 năm 2009 của Chính Phủ quy định về tổ chức và hoạt động của NHTM thì : “Ngân hàng thương mại là ngân hàng được thực hiện toàn bộ hoạt động ngân hàng và các hoạt động kinh doanh khác có liên quan vì mục tiêu lợi nhuận theo quy định của Luật các Tổ chức tín dụng và các quy định khác của pháp luật. Từ những nhận định trên có thể thấy NHTM chúng ta có thể đưa ra khái niệm chung nhất về Ngân hàng thương mại: Ngân hàng là một doanh nghiệp đặc biệt kinh 5 doanh về tiền tệ với hoạt động thường xuyên là huy động vốn, cho vay, chiết khấu, bảo lãnh, cung cấp các dịch vụ tài chính và các hoạt động khác có liên quan. NHTM là tổ chức tài chính trung gian cung cấp danh mục các dịch vụ tài chính đa dạng nhất. Ngoài ra, NHTM còn cung cấp nhiều dịch vụ khác nhằm thoả mãn tối đa nhu cầu về sản phẩm dịch vụ của xã hội. Trong vài năm qua, những đóng góp của hệ thống NHTM Việt Nam vào quá trình đổi mới và thúc đẩy tăng trưởng kinh tế, đẩy nhanh quá trình công nghiệp hoá - hiện đại hoá là rất lớn. Cùng với quá trình cải cách và đổi mới, số lượng các NHTM VN đã tăng nhanh, đã và đang từng bước chuyển dần hướng tới một hệ thống tương thích của các nền kinh tế đang nổi và mới phát triển. Các NHTM không chỉ tiếp tục khẳng định là một kênh dẫn vốn quan trọng cho nền kinh tế, mà còn góp phần ổn định sức mua đồng tiền. * Hoạt động, chức năng, vai trò của NHTM Các hoạt động chủ yếu của NHTM bao gồm: Nhận tiền gửi không kỳ hạn, tiền gửi có kỳ hạn, tiền gửi tiết kiệm và các loại tiền gửi khác; phát hành chứng chỉ tiền gửi, kỳ phiếu, tín phiếu, trái phiếu để huy động vốn trong nước và nước ngoài; cấp tín dụng; mở tài khoản thanh toán cho khách hàng; cung ứng các phương tiện thanh toán; cung ứng các dịch vụ thanh toán khác. Các hoạt động này được quy định trong Luật các tổ chức tín dụng và lần lượt được cụ thể hóa, quy định chi tiết hơn trong các nghị định của Chính phủ và các văn bản dưới luật. NHTM có các chức năng làm trung gian tín dụng, chức năng thanh toán, chức năng tạo tiền. Có thể nhận thấy, sau 20 năm tiến hành công cuộc đổi mới đất nước làm thay đổi cơ bản nền kinh tế với những chỉ số kinh tế ngày càng khả quan, hệ thống ngân hàng đã đóng một vai trò quan trọng. Những đổi đóng góp của hệ thống ngân hành nói chung và của các NHTM nói riêng vào nền kinh tế của đất nước được coi là khâu đột phá, có những đóng góp tích cực cho nền kinh tế. [...]... nước, đồng tiền phát hành là đồng Việt Nam 2 Đối với trái phiếu phát hành ra thị trường quốc tế, đồng tiền phát hành là ngoại tệ tự do chuyển đổi 3 Đồng tiền sử dụng để thanh toán gốc, lãi trái phiếu cùng loại với đồng tiền phát hành [15] 13 Như vậy, đồng tiền phát hành và thanh toán trái phiếu phải tuân thủ các quy định của pháp luật Việt Nam 1.6 Vai trò của hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM Nhu... việc phát hành trái phiếu của công ty cổ phần ở nước ta Nhưng ở Luật Doanh nghiệp năm 2005, việc phát hành trái phiếu chỉ quy định cho các công ty cổ phần nói chung và chỉ nêu một cách sơ bộ về quyền được phát hành trái phiếu, trái phiếu chuyển đổi và các loại trái phiếu khác theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty, luật cũng quy định các trường hợp không được phát hành trái phiếu (Điều 88, Luật. .. gồm cả các ngân hàng thương mại cổ phần được phép phát hành cả trái phiếu không chuyển đổi và trái phiếu chuyển đổi Cũng theo quy định tại khoản 2 Điều 2 Nghị định 90 thì : Trái phiếu chuyển đổi là loại trái phiếu do công ty cổ phần phát hành, có thể chuyển đổi thành cổ phiếu phổ thông của doanh nghiệp phát hành theo điều kiện đã được xác định trong phương án phát hành trái phiếu Loại trái phiếu này... qua kênh phát hành trái phiếu, góp phần hỗ trợ việc hình thành và phát triển thị trường vốn, thị trường trái phiếu ở Việt Nam, mặt khác cũng tạo cơ sở pháp lý tăng cường quản lý, giám sát đối với việc phát hành trái phiếu của các doanh nghiệp để hoạt động này an toàn, hiệu quả hơn 2.2 Nguyên tắc phát hành trái phiếu của các NHTM Theo Nghị định 90/2011/NĐ-CP, các nguyên tắc phát hành trái phiếu doanh... VIỆT NAM ĐỐI VỚI HOẠT ĐỘNG PHÁT HÀNH TRÁI PHIẾU CỦA NHTM Ở VIỆT NAM 2.1 Khái quát Pháp luật Việt Nam về hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM Phát hành trái phiếu là loại hình giao dịch huy động vốn khá thông dụng của các tổ chức tín dụng trong đó có NHTM cổ phần và thường được quy định một cách rõ ràng, cụ thể trong pháp luật của nhiều nước trên thế giới Kể từ khi Việt Nam quyết định chuyển từ nền... phát hành trái phiếu không chuyển đổi có kèm chứng quyền là công ty cổ phần Theo đó, trái phiếu không chuyển đổi là loại trái phiếu không có khả năng chuyển đổi thành cổ phiếu Việc phát hành loại trái phiếu này phải tuân theo nguyên tắc: công khai mục đích sử dụng nguồn thu từ phát hành trái phiếu; tổng mức phát hành không vượt hạn mức phát hành được duyệt Trên thực tế thì việc phát hành trái phiếu. .. hình trái phiếu chuyển đổi vì nhược điểm của loại hình trái phiếu này là không có khả năng chuyển đổi thành cổ phiếu 1.3.2 Trái phiếu chuyển đổi: Khoản 2 điều 5 Nghị định 90 quy định trái phiếu chuyển đổi như sau: a) Trái phiếu chuyển đổi là trái phiếu có bảo đảm hoặc trái phiếu không có bảo đảm, trái phiếu kèm theo chứng quyền hoặc trái phiếu không kèm theo chứng quyền; b) Đối tượng phát hành trái phiếu. .. bản pháp luật quy định chi tiết về việc phát hành trái phiếu của các doanh nghiệp nói chung, tuy nhiên chưa có một văn bản pháp luật nào quy định cụ thể, chi tiết về việc phát hành trái phiếu của NHTM mà nó chỉ được quy định rải rác trong các văn bản pháp luật chuyên ngành và các văn bản pháp luật khác có liên quan Trong suốt quá trình phát triển của nền kinh tế, các quy định của pháp luật về phát hành. .. 1.2.2 Khái niệm và đặc điểm của trái phiếu do NHTM phát hành Trái phiếu do NHTM phát hành là một loại trái phiếu doanh nghiệp Trái phiếu doanh nghiệp là loại trái phiếu được phát hành bởi các doanh nghiệp nhằm huy động vốn trung dài hạn cho đầu tư phát triển Doanh nghiệp (bao gồm các NHTM) sẽ phát hành trái phiếu khi có nhu cầu huy động vốn lớn để tài trợ cho việc đầu tư mở rộng, phát triển hoạt động sản... quyết định về kỳ hạn của trái phiếu trên cơ sở nhu cầu thời hạn mong muốn sử dụng vốn vay, tuy nhiên trái phiếu phát hành có kỳ hạn tối thiểu phải là từ một năm trở lên, kỳ hạn trái phiếu phải được công bố trong phương án phát hành 1.5 Đồng tiền phát hành và thanh toán trái phiếu Điều 7, Nghị định 90 quy định về đồng tiền phát hành trái phiếu như sau: 1 Đối với trái phiếu phát hành tại thị trường trong . VỚI HOẠT ĐỘNG PHÁT HÀNH TRÁI PHIẾU CỦA NHTM Ở VIỆT NAM 24 2.1 Khái quát Pháp luật Việt Nam về hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM. 24 2.2 Nguyên tắc phát hành trái phiếu của các NHTM 31. điểm của pháp luật Việt Nam hiện hành về phát hành trái phiếu của các Doanh nghiệp nói chung. Tuy nhiên, chưa có nghiên cứu nào chuyên sâu về phát hành trái phiếu của ngân hàng thương mại ở Việt. phát hành trái phiếu của Ngân hàng thương mại (NHTM) ở Việt Nam. CHƯƠNG 2: Thực trạng pháp luật Việt Nam đối với hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM. CHƯƠNG 3: Thực tiễn áp dụng pháp luật