Pháp luật về phát hành trái phiếu của ngân hàng thương mại và thực tiễn thi hành tại ngân hàng thương mại cổ phần quân đội

1.2Tình hình nghiên cứu đề tài Pháp luật về huy động vốn của NHTM hay pháp luật về phát hành trái phiếu của doanh nghiệp là những đề tài đã được nghiên cứu bởi nhiều công trình khoa học

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

- -

ĐỖ THỊ THU TRANG

PHÁP LUẬT VỀ PHÁT HÀNH TRÁI PHIẾU CỦA NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI VÀ THỰC TIỄN THI HÀNH TẠI NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI CỔ PHẦN QUÂN ĐỘI

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

HÀ NỘI – 2017

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

- -

ĐỖ THỊ THU TRANG

PHÁP LUẬT VỀ PHÁT HÀNH TRÁI PHIẾU CỦA NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI VÀ THỰC TIỄN THI HÀNH TẠI NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI CỔ PHẦN QUÂN ĐỘI

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Chuyên ngành: Luật kinh tế

Mã số: 60380107

Người hướng dẫn khoa học:PGS TS Nguyễn Thị Ánh Vân

HÀ NỘI – 2017

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học độc lập của riêng tôi Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu trong luận văn là trung thực, có nguồn gốc rõ ràng, được trích dẫn đúng theo quy định

Tôi xin chịu trách nhiệm về tính chính xác và trung thực của Luận văn này

Tác giả luận văn

Đỗ Thị Thu Trang

DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT

Basel II là phiên bản thứ hai của Hiệp ước Basel, trong đó đưa ra

các nguyên tắc chung và các luật ngân hàng của ủy ban Basel về giám sát ngân hàng Hiệp ước về vốn Basel II được trình bày như một tập hợp các quy định được đề xuất

mà có thể sẽ mang đến một loạt các thách thức về tuân thủ cho các ngân hàng trên thế giới

MB Ngân hàng TMCP Quân Đội

NHTM Ngân hàng thương mại cổ phần

NHNN Ngân hàng Nhà nước Việt Nam

DANH MỤC CÁC BẢNG, BIỂU

Bảng 02 So sánh ưu, nhược điểm của các phương thức huy động

vốn nhằm tăng vốn tự có tại MB năm 2017

40

Bảng 03 Quy mô phát hành trái phiếu doanh nghiệp tại Việt Nam

trong giai đoạn 2012-2014

43

MỤC LỤC

MỞ ĐẦU 1

1.1 Tính cấp thiết của đề tài 1

1.2Tình hình nghiên cứu đề tài 2

1.3 Mục tiêu nghiên cứu 3

1.4 Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu của đề tài 4

1.5 Phương pháp nghiên cứu 4

1.6 Ý nghĩa lý luận và thực tiễn của đề tài 4

1.7 Bố cục của luận văn 5

Chương 1.KHÁI QUÁTVỀ PHÁT HÀNH TRÁI PHIẾU CỦA NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI VÀ PHÁP LUẬT PHÁT HÀNH TRÁI PHIẾU CỦA NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI 6

1.1 Khái quát về phát hành trái phiếu của ngân hàng thương mại 6

1.1.1 Khái niệm phát hành trái phiếu của NHTM 6

1.1.2 Đặc điểm của phát hành trái phiếu của NHTM 7

1.1.3 Phương thức phát hành trái phiếu NHTM 8

1.2 Khái quát về pháp luật điều chỉnh phát hành trái phiếu của ngân hàng thương mại 12

1.2.1 Khái niệm pháp luật về phát hành trái phiếu của ngân hàng thương mại 12

1.2.2 Sự cần thiết phải điều chỉnh bằng pháp luật đối với hoạt động phát hành trái phiếu của ngân hàng thương mại 13

1.2.3 Vài nét về sự hình thành và phát triển của pháp luật về phát hành trái phiếu của ngân hàng thương mại ở Việt Nam 15

Chương 2.THỰC TIỄN THI HÀNH PHÁP LUẬT VỀ PHÁT HÀNH TRÁI PHIẾU TẠI NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI CỔ PHẦN QUÂN ĐỘI 36

2.1 Kết quả thực thi pháp luật về phát hành trái phiếu tại tại Ngân hàng TMCP Quân Đội (MB) 36

2.1.1 Trong giai đoạn 2006-2016, MB đã phát hành thành công 04 đợt phát hành trái phiếu với tổng số tiền huy động vốn đạt 5750 tỷ đồng 36 2.1.2 MB đã áp dụng linh hoạt và đa dạng các hình thức và loại hình phát hành trái phiếu phụ thuộc vào mục đích và nhu cầu phát hành trái phiếu từng thời kỳ 38

2.2 Một số bất cập trong thực thi pháp luật về phát hành trái phiếu tại MB 39

2.2.1 Phát hành trái phiếu tại MB chưa được thực hiện thường xuyên, liên tục và chưa được xem xét như kênh huy động vốn chính để phục vụ hoạt động kinh doanh ngân hàng 39 2.2.2 Trái phiếu được phát hành chủ yếu theo phương thức phát hành riêng

lẻ với đối tượng mua trái phiếu là cổ đông hiện hữu hoặc các nhà đầu tư chuyên nghiệp 42 2.2.3 Trái phiếu của MB chủ yếu được giao dịch trên thị trường sơ cấp 44

2.3 Một số nguyên nhân dẫn đến các bất cập trong thực thi pháp luật về phát hành trái phiếu tại MB 45

2.3.1 Một số nguyên nhân chủ quan từ MB 45 2.3.2 Một số bất cập của pháp luật về phát hành trái phiếu của NHTM 47 2.3.3 Thị trường giao dịch trái phiếu chưa hoàn thiện và đang ở giai đoạn

cả hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM, phù hợp với định hướng phát triển thị trường trái phiếu doanh nghiệp và thông lệ quốc tế 58 3.1.3 Cần xây dựng mới và hoàn thiện các quy phạm pháp luật nhằm tạo nền tảng pháp lý đầy đủ hình thành và phát triển thị trường trái phiếu doanh nghiệp 61

3.2 Giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về phát hành trái phiếu doanh nghiệp, bao gồm cả trái phiếu NHTM 62

3.2.1 Ổn định nền kinh tế vĩ mô và lãi suất 62 3.2.2 Xây dựng hệ thống hạ tầng cơ sở và hệ thống thông tin trái phiếu hiện đại và thống nhất nhằm thực hiện các giao dịch trái phiếu điện tử 64 3.2.3 Cần có sự phối kết hợp chặt chẽ giữa các Bộ, ngành, địa phương, Hiệp hội đầu tư trái phiếu, các nhà tạo lập thị trường nhằm đa dạng hóa nhà đầu

tư 65 3.2.4 Tăng cường công tác đào tạo, phổ biến pháp luật về trái phiếu cho các nhà đầu tư 65

3.3 Giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về phát hành trái phiếu tại Ngân hàng TMCP Quân Đội 66

KẾT LUẬN 68 TÀI LIỆU THAM KHẢO

MỞ ĐẦU 1.1 Tính cấp thiết của đề tài

Từ khi đất nước ta bước vào thời kỳ đổi mới, phát triển nền kinh tế thị trường theo định hướng XHCN, hội nhập sâu rộng vào nền kinh tế thế giới thì vai trò của các ngân hàng thương mại là vô cùng quan trọng, quyết định sự phát triển ổn định, bền vững của nền kinh tế Do vậy, hoạt động của ngành ngân hàng nói chung và các ngân hàng thương mại nói riêng luôn là một trong các lĩnh vực

đi đầu trong việc áp dụng các chuẩn mực quốc tế nhằm nâng cao năng lực tổ chức và hoạt động kinh doanh

Trong thời gian gần đây, NHNN đã lựa chọn 10 ngân hàng để triển khai thí điểm xây dựng và áp dung các chuẩn mực của Basel II trong hoạt động kinh doanh Cùng với áp lực phải tăng vốn tự có nhằm đáp ứng các tiêu chuẩn của Basel II, các ngân hàng thường mại, đặc biệt các ngân hàng thương mại thuộc danh sách được lựa chọn thí điểm xây dựng và áp dụng các chuẩn mực của Basel II đã liên tục phát hành trái phiếu Thông qua hoạt động phát hành trái phiếu, các ngân hàng thương mại không chỉ đa dạng các loại hình huy động vốn

mà còn có thể huy động hàng nghìn tỷ đồng vốn trung và dài hạn.Bằng các hoạt động cấp tín dụng, dòng vốn từ trái phiếu được sử dụng để phục vụ nhu cầu sản xuất, kinh doanh của nền kinh tế.Nói cách khác, hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM không chỉ tác động trực tiếp đến hoạt động của NHTM mà còn tác động lớn đến nền kinh tế Do vậy, hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM cần được điều chỉnh chặt chẽ bởi các quy định của pháp luật Tuy vậy, hàng lang pháp lý điều chỉnh hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM có thể là chất xúc tác thúc đẩy hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM, nhưng cũng có thể là rào cản khiến các NHTM sử dụng các phương thức huy động vốn khác dễ dàng

và “truyền thống” hơn thay vì phát hành trái phiếu

Nếu như pháp luật về phát hành trái phiếu của NHTM đã bắt đầu hình thành và phát triển trên thế giới hàng trăm năm thì pháp luật về phát hành trái phiếu của NHTM tại Việt Nam hình thành và phát triển trong khoảng hơn hai mươi năm trở lại đây Do vậy, bên cạnh nhiều thành tựu đạt được thì pháp luật

về phát hành trái phiếu của NHTM tại Việt Nam hiện này còn bộc lộ nhiều bất cấp cản trở hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM Bên cạnh đó, hành

langpháp lý chưa đầy đủ để có tạo cơ sở pháp lý cho sự hình thành và phát triển thị trường trái phiếu doanh nghiệp, hạn chế tính thanh khoản của trái phiếu NHTM

Trong bối cảnh trên và trước yêu cầu hội nhập nền kinh tế quốc tế sâu

rộng, việc nghiên cứu đề tài “Pháp luật về phát hành trái phiếu của ngân hàng

thương mại và thực tiễn thi hành tại Ngân hàng thương mại cổ phần Quân Đội”có ý nghĩa lý luận và thực tiễn, góp phần đánh giá thực trạng và hoàn thiện

pháp luật về phát hành trái phiếu của NHTM

1.2Tình hình nghiên cứu đề tài

Pháp luật về huy động vốn của NHTM hay pháp luật về phát hành trái phiếu của doanh nghiệp là những đề tài đã được nghiên cứu bởi nhiều công trình khoa học và được đăng tải nhiều tạp chí chuyên ngành như tạp chí ngân hàng, tạp chí luật học, trang điện tử…Một số công trình khoa học và bài nghiên cứu đáng chú ý liên như sau:

- Luận án “Các giao dịch thương mại chủ yếu của NHTM trong điều kiện nền kinh tế thị trường ở Việt Nam” năm 2004 của tác giả Nguyễn Văn Tuyến;

- Luân văn thạc sỹ “Pháp luật về hoạt động huy động vốn của ngân hàng thương mại từ các tổ chức tín dụng và Ngân hàng Nhà nước - Thực trạng và giải pháp hoàn thiện” của tác giả Vũ Thị Huyền Trang;

- Luận văn Thạc sĩ: "Pháp luật về huy động vốn của tổ chức tín dụng ở Việt Nam, thực trạng và giải pháp" của tác giả Đào Ánh Tuyết năm 2013;

- Luận văn thạc sỹ: “Hoàn thiện pháp luật về huy động vốn của ngân; hàng thương mại cổ phần Việt Nam” của tác giả Hoàng Tuyết Mai năm 2010;

- Luận văn thạc sỹ: “Pháp luật về phát hành trái phiếu của công ty cổ phần đại chúng tại Việt Nam” của tác giả Trần Thanh Ngọc năm 2015;

- Bài nghiên cứu: “Bàn về giao dịch phát hành giấy tờ có giá của tổ chức tín dụng” của tác giả Nguyễn Văn Tuyến đăng trên tạp chí Ngân hàng số 9/2008;

- Bài nghiên cứu: “Ứng dụng chứng khoán hóa trong huy động vốn của các doanh nghiệp Việt Nam” của tác giả Nguyễn Mai đăng trên tạp chí Nghiên cứu lập pháp số 07/2010

Như vậy, điểm qua một số công trình khoa học và bài nghiên cứu trên cho thấy, các nghiên cứu này mới chỉ xem xét, đánh giá một trong các khía cạnh của pháp luật về phát hành trái phiếu của NHTM như là một trong các nghiệp vụ huy động vốn của NHTM hay phát hành trái phiếu doanh nghiệp Các công trình nghiên cứu hay bài nghiên cứu chưa đi sâu, đánh giá toàn diện pháp luật về phát hành trái phiếu của NHTM dưới góc độ pháp lý là nghiệp vụ huy động vốn của

tổ chức tín dụng và nghiệp vụ phát hành chứng khoán

Tới thời điểm hiện tại, nghiên cứu tổng thể nhất về pháp luật phát hành trái phiếu của NHTM được nghiên cứu tại luận văn thạc sỹ luật học của tác giả

Nguyễn Thị Huế năm 2013 với đề tài “pháp luật phát hành trái phiếu của ngân

hàng thương mại ở Việt Nam” Luận văn thạc sỹ này đã nêu ra một số khái niệm

và khái quát thực trạng pháp luật điều chỉnh hoạt động trái phiếu của NHTM tại thời điểm đó (2013) Tuy vậy, luận văn thạc sỹ này chưa khái quát các thành tựu cũng như tồn tại của pháp luật điều chỉnh hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM và nhiều thực trạng pháp luật được đề cập tại luận văn đã không còn cập nhật và phù hợp trong giai đoạn hiện nay

Bên cạnh đó, hiện nay, chưa có bất kỳ nghiên cứu nào đánh giá việc thực thi pháp luật về trái phiếu tại Ngân hàng TMCP Quân Đội

1.3 Mục tiêu nghiên cứu

* Mục tiêu tổng quát: Hoàn thiện khung pháp luật về phát hành trái phiếu của NHTM nhằm tạo môi trường pháp lý ổn định và tiên tiến thúc đẩy hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM phát triển ổn định và bền vững

*Mục tiêu cụ thể: Trên nền tảng phân tích một số vấn đề lý luận về pháp luật phát hành trái phiếu của NHTM, luận văn sẽ đánh giá thực trạng pháp luật

về phát hành trái phiếu của NHTM ở Việt Nam gắn với việc thực thi pháp luật

về phát hành trái phiếu của Ngân hàng TMCP Quân Đội nhằm tìm ra các tồn tại của hệ thống pháp luật cũng như những vướng mắc trong việc thực thi pháp luật

về phát hành trái phiếu trên thực tế Qua đó, luận văn cố gắng tìm ra các giải

pháp nhằm hoàn thiện pháp luật về phát hành trái phiếu của NHTM và nâng cao hiệu quả việc thực thi mảng pháp luật này trong thực tiễn

1.4 Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu của đề tài

* Đối tượng nghiên cứu của đề tài: Các bất cập trong quá trình thực thi pháp luật về phát hành trái phiếu tại MB trên cơ sở đánh giá thực trạng thi hành pháp luật, thực trạng pháp luật;các nguyên nhân chủ quan (từ chính tổ chức phát hành), các nguyên nhân từ bất cập của pháp luật và của thị trường trái phiếu trong giai đoạn hiện nay; Các giải pháp hoàn thiện pháp luật và hình thành và phát triển thị trường trái phiếu doanh nghiệp năng động, hiện đại cũng như một

số giải pháp nhằm tăng cường thực thi pháp luật về phát hành trái phiếu tại MB

* Phạm vi nghiên cứu đề tài: pháp luật Việt Nam điều chỉnh hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM và việc thực thi pháp luật này tại Ngân hàng TMCP Quân Đội

1.5 Phương pháp nghiên cứu

Việc nghiên cứu đề tài được tiến hành trên cơ sở phương pháp luận chủ nghĩa Mác - Lênin và tư tưởng Hồ Chí Minh Quá trình nghiên cứu đề tài tác giả

đã kết hợp nhiều phương pháp nghiên cứu khoa học cụ thể, như: Phương pháp phân tích, phương pháp tổng hợp, phương pháp so sánh, diễn giải, suy diễn lô gíc trong suốt quá trình nghiên cứu và trình bày đề tài

1.6 Ý nghĩa lý luận và thực tiễn của đề tài

* Ý nghĩa lý luận: luận văn là công trình nghiên cứu chuyên sâu đề cập toàn diện và hệ thống các vấn đề lý luận về pháp luật phát hành trái phiếu của NHTM

* Ý nghĩa thực tiễn: Luận văn nghiên cứu thực tiễn thi hành pháp luật tại một ngân hàng thương mại uy tín hàng đầu Việt Nam là MB nhằm so sánh, đối chiếu với thực trạng pháp luật và tìm ra các tồn tại, bất cập của pháp luật cũng như việc thực thi pháp luật về phát hành trái phiếu của NHTM hiện nay Qua đó, tác giả kiến nghị các giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật về phát hành trái phiếu và nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về phát hành trái phiếu của NHTM tại nước ta trong thời gian tới

1.7 Bố cục của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, luận văn bao gồm 03 chương như sau:

- Chương 1: Khái quát về phát hành trái phiếu của ngân hàng thương mại

và pháp luật về phát hành trái phiếu của ngân hàng thương mại

- Chương 2: Thực tiễn thi hành pháp luật về phát hành trái phiếu của ngân hàng thương mại tại Ngân hàng TMCP Quân Đội

- Chương 3: Giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật về phát hành trái phiếu của ngân hàng thương mại và nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về phát hành trái phiếu của ngân hàng thương mại

Chương 1 KHÁI QUÁTVỀ PHÁT HÀNH TRÁI PHIẾU CỦA NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI VÀ PHÁP LUẬT PHÁT HÀNH TRÁI PHIẾU CỦA

NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI 1.1 Khái quát về phát hành trái phiếu của ngân hàng thương mại

1.1.1 Khái niệm phát hành trái phiếu của NHTM

Ngân hàng thương mại là một trong những định chế tài chính quan trọng nhất của hệ thống tài chính quốc gia Nếu đối với sự vận hành của nền kinh tế quốc gia, nguồn vốn được xem như là máu trong một cơ thể sống thì hệ thống các ngân hàng thương mại là các mao mạch chính Hoạt động của các ngân hàng thương mại là những thể hiện sâu sắc nhất những diễn biến của thị trường tiền tệ nói riêng và thị trường tài chính nói chung Ngoài ra, nhìn vào hoạt động của hệ thống các ngân hàng thương mại, chúng ta có thể nhìn thấy sự vận hành của chính sách tiền tệ của mỗi quốc gia trong từng thời kì cũng như sự hưng thịnh hay trên đà suy vong của nền kinh tế kinh tế quốc gia đó Tại Việt Nam, NHTM được quy định tại Luật các Tổ chức tín dụng Số 47/2010/QH12 được Quốc hội

khoá XII thông qua ngày 16/6/2010 Theo đó, NHTM được định nghĩa “là loại

hình ngân hàng được thực hiện tất cả các hoạt động ngân hàng và các hoạt động kinh doanh khác theo quy định của Luật này nhằm mục tiêu lợi nhuận” và

“Hoạt động ngân hàng là việc kinh doanh, cung ứng thường xuyên một hoặc một số các nghiệp vụ sau đây: a) Nhận tiền gửi; b) Cấp tín dụng; c) Cung ứng

Ngoài ra, hoạt động ngân hàng của Ngân

hàng thương mại còn được liệt kê tại Điều 98 Luật các Tổ chức tín dụng năm

2010

Trái phiếu là một loại chứng khoán nợ theo đó tổ chức phát hành cam kết

sẽ hoàn trả người sở hữu trái phiếu (trái chủ) số tiền vay gồm cả gốc và lãi trong khoảng thời gian xác định Nói cách khác, trái phiếu chính là bằng chứng xác nhận nghĩa vụ trả nợ của tổ chức phát hành với trái chủ trong một thời gian nhất định và với điều kiện trả lãi và điều kiện khác Đối với NHTM, theo quy định tại Điều 98 của Luật các tổ chức tín dụng năm 2010 thì phát hành trái phiếu để huy động vốn được liệt kê như một trong các hoạt động ngân hàng của ngân hàng

1 Luật các Tổ chức tín dụng Số 47/2010/QH12 được Quốc hội khoá XII thông qua ngày 16/6/2010, Điều 4

thương mại Theo đó, bằng việc phát hành trái phiếu, NHTM sẽ huy động được một khoản tiền nhàn rỗi từ tổ chức, cá nhân và sẽ phải có trách nhiệm hoàn trả gốc kèm theo một khoản lãi tại ngày đáo hạn theo các điều kiện, điều khoản đã cam kết Số vốn huy động từ phát hành trái phiếu sẽ được sử dụng vào hoạt động ngân hàng và hoạt động kinh doanh khác của NHTM và được hạch toán là tài sản nợ của NHTM cùng với các tài sản nợ khác như tiền gửi có kỳ hạn, không kỳ hạn, tiền gửi tiết kiệm, các khoản vay từ ngân hàng Nhà nước, các tổ chức tín dụng, tổ chức tài chính…

Như vậy, phát hành trái phiếu của NHTM vừa là một trong những hoạt động ngân hàng của NHTM vừa là hoạt động chào bán chứng khoán của tổ chức phát hành là NHTM nhưng đều chung mục đích là nhằm huy động vốn phục vụ hoạt động kinh doanh tiền tệ và cung ứng dịch vụ tài chính Tham gia hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM có thể bao gồm rất nhiều chủ thể không chỉ NHTM như nhà đầu tư, các nhà tư vấn, đại lý lưu ký và thanh toán…với các vai trò, đáp ứng các điều kiện và có các quyền và nghĩa vụ khác nhau.Tuy vậy, các chủ thể này đều là các chủ thể tham gia thị trường chứng khoán và đều chịu sự điều chỉnh chung của pháp luật chứng khoán Do vậy, trong phạm vi đề tài này tác giả sẽ chỉ giới hạn nghiên cứu hoạt động phát hành trái phiếu được thực hiện bởi

chủ thể chính là tổ chức phát hành (NHTM) Theo đó, phát hành trái phiếu của

NHTM là hành vi chào bán chứng khoán của NHTM nhằm huy động vốn từ tổ chức, cá nhân (trừ tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngoài và công ty con của tổ chức tín dụng) 2 để đáp ứng hoạt động kinh doanh tiền tệ và trung gian thanh toán theo điều kiện, trình tự, thủ tục chặt chẽ

1.1.2 Đặc điểm của phát hành trái phiếu của NHTM

Phát hành trái phiếu của NHTM không chỉ là hoạt động chào bán chứng khoán của chủ thể phát hành mà còn là một trong nghiệp vụ ngân hàng quan trọng của NHTM.Với sự kết hợp đồng thời các nghiệp vụ chào bán chứng khoán

và nghiệp vụ huy động vốn bằng phát hành giấy tờ có giá, hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM có những đặc điểm riêng biệt so với các hoạt động chào bán chứng khoán của các doanh nghiệp khác Cụ thể:

2

Thông tư quy định về phát hành kỳ phiếu, tín phiếu, chứng chỉ tiền gửi, trái phiếu trong nước của tổ chức tín dụng, chi nhánh Ngân hàng nước ngoài số 34/VBHN-NHNN ngày 08/97/2016, Điều 5

Một là, hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM là một trong các hoạt động ngân hàng cơ bản: Với chức năng là tổ chức kinh doanh tiền tệ thì để thực hiện các hoạt động cấp tín dụng, các hoạt động ngân hàng, NHTM phải song song, liên tục thực hiện các nghiệp vụ huy động vốn như nhận tiền gửi, phát hành giấy tờ có giá trong đó có phát hành trái phiếu Như vậy, hoạt động phát hành trái phiếu là một trong các nghiệp vụ cơ bản, cốt lõi của NHTM nhằm huy động vốn phục vụ các hoạt động cấp tín dụng, trung gian tài chính

Hai là, về mục đích phát hành trái phiếu của NHTM: cũng như doanh nghiệp khác khi phát hành trái phiếu, mục đích phát hành trái phiếu của NHTM

là nhằm huy động nguồn vốn nhàn rỗi từ các tổ chức, cá nhân để phục vụ hoạt động kinh doanh của mình Với chức năng là tổ chức kinh doanh tiền tệ thì số tiền thu được từ phát hành trái phiếu sẽ được NHTM sử dụng chủ yếu vào hoạt động cho vay các tổ chức, cá nhân phục vụ sản xuất, kinh doanh và tiêu dùng

Do vậy, việc phát hành trái phiếu của NHTM có ý nghĩa rất quan trọng không chỉ đối với tổ chức phát hành là NHTM mà còn có vai trò quan trọng trong việc điều tiết dòng vốn và đảm bảo lưu thông huyết mạch của nền kinh tế

Ba là, hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM tuân thủ điều kiện, trình

tự, thủ tục chặt chẽ.Hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM vừa là hoạt động phát hành chứng khoán, vừa là hoạt động ngân hàng cơ bản Do vậy, hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM phải tuân thủ điều kiện, trình tự, thủ tục của pháp luật chứng khoán về phát hành trái phiếu Đồng thời, khi thực hiện phát hành trái phiếu, NHTM còn phải tuân thủ các điều kiện, thủ tục quy định bởi pháp luật điều chỉnh hoạt động của các tổ chức tín dụng.Không những thế, hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM chịu sự quản lý và giám sát không chỉ cơ quan quản lý Nhà nước về chứng khoán (Bộ Tài chính) mà còn cả Ngân hàng Nhà nước Việt Nam (NHNN)

1.1.3 Phương thức phát hành trái phiếu NHTM

Cũng giống như các loại chứng khoán thông thường, trái phiếu doanh nghiệp, trái phiếu NHTM, nếu định nghĩa phương thức phân loại trái phiếu là phương pháp và hình thức thực hiện việc phát hành trái phiếu thì, trái phiếu NHTM có thể được phát hành dưới hai phương thức: phát hành trái phiếu riêng

lẻ (private placement) và phát hành trái phiếu ra công chúng (public offerring)

Khi phát hành trái phiếu, NHTM cần hiểu rõ các ưu, nhược điểm của từng phương thức phát hành để có thể lựa chọn phương thức phát hành phù hợp với mục tiêu phát hành cũng như tình hình sức khỏe tài chính của chính NHTM

Phát hành trái phiếu ra công chúng là hoạt động của tổ chức phát hành

nhằm chào bán trái phiếu với khối lượng lớn ra phạm vi rộng nhằm thu hút số lượng đông đảo các nhà đầu tư theo trình tự, thủ tục luật định Cũng giống như hoạt động phát hành chứng khoán ra công chúng, phát hành trái phiếu ra công chúng của NHTM thường có các đặc trưng như:

Thứ nhất, việc phát hành trái phiếu ra công chúng chỉ được thực hiện sau khi đã được chấp thuận của cơ quan quản lý Nhà nước bao gồm cơ quan quản lý Nhà nước về thị trường chứng khoán (Ủy ban chứng khoán Nhà nước) và cơ quan quản lý Nhà nước về hoạt động ngân hàng (Ngân hàng Nhà nước Việt Nam).Nói cách khác, để phát hành trái phiếu ra công chúng, tổ chức phát hành

là NHTM phải đáp ứng đầy đủ điều kiện luật định, chuẩn bị đầy đủ hồ sơ phát hành trái phiếu.Hồ sơ phát hành trái phiếu của tổ chức phát hành sẽ được thẩm định kỹ và phê duyệt bởi cơ quan Nhà nước có thẩm quyền.Hoạt động quản lý chặt chẽ của cơ quan quản lý Nhà nước đối với phương án phát hành trái phiếu

ra công chúng không chỉ nhằm phát hiện và ngăn chặn các phương án phát hành trái phiếu không đủ điều kiện luật định, bảo vệ quyền và lợi ích của các nhà đầu

tư mà còn nhằm ổn định thị trường trái phiếu

Thứ hai, phát hành trái phiếu ra công chúng thường được thực hiện thông qua các tổ chức trung gian là công ty bảo lãnh phát hành hoặc đại lý phát hành chứng khoán Với số lượng nhà đầu tư tham gia lớn, hơn 100 nhà đầu tư, thậm chí hàng nghìn, hàng triệu nhà đầu tư, thì việc các tổ chức phát hành thuê tổ chức trung gian làm đại lý phát hành chứng khoán sẽ giúp phương án phát hành trái phiếu được diễn ra chuyên nghiệp, minh bạch

Thứ ba, việc phát hành trái phiếu ra công chúng được thực hiện trên phạm

vi rộng và thu hút đông đảo các nhà đầu tư tham gia và thường bao gồm cả nhà đầu tư tổ chức, nhà đầu tư là cá nhân, không phân biệt nhà đầu tư chuyên nghiệp

và các nhà đầu tư nghiệp dư

Thứ tư, phát hành trái phiếu ra công chúng thường được phát hành với khối lượng lớn nhằm huy động nguồn vốn nhàn rỗi lớn từ dân cư

Từ những đặc trưng nêu trên, có thể nhận thấy phát hành trái phiếu ra công chúng có những ưu thế và bất lợi như sau:

Về ưu thế, trước hết, việc phát hành trái phiếu ra công chúng cho phép tổ chức phát hành huy động lượng vốn lớn với sự tham gia đông đảo các nhà đầu

tư Thêm nữa, để được phát hành trái phiếu ra công chúng, tổ chức phát hành là NHTM phải đáp ứng điều kiện và trình tự, thủ tục chặt chẽ cũng như cần phải được sự chấp thuận của các cơ quan quản lý Nhà nước Nói cách khác, để được phát hành trái phiếu ra công chúng, NHTM phải trải qua sự “sát hạch” từ cơ quan quản lý Nhà nước và thể hiện năng lực tài chính, quản trị, điều hành của mình Do vậy, việc phát hành trái phiếu ra công chúng cũng gián tiếp làm tăng

uy tín của tổ chức phát hành với các nhà đầu tư và cả với khách hàng của chính mình

Về nhược điểm, hoạt động phát hành trái phiếu ra công chúng có chi phí phát hành cao do tổ chức phát hành phải sử dụng các dịch vụ như tư vấn pháp

lý, các tổ chức trung gian…Để thu hút đông đảo các nhà đầu tư tham gia đầu tư vào trái phiếu, khi phát hành trái phiếu ra công chúng, NHTM thường sẽ phải thuê các tổ chức tư vấn: tư vấn pháp lý, tư vấn phát hành nhằm đưa ra các ý kiến đánh giá khách quan về phương án phát hành và trợ giúp NHTM hướng dẫn và xây dựng phương án phát hành trái phiếu chi tiết nhằm đáp ứng các điều kiện, trình tự, thủ tục luật định Ngoài ra, do số lượng nhà đầu tư lớn nên đa phần các NHTM sẽ phải thuê tổ chức đủ điều kiện luật định làm đại lý lưu ký và thanh toán.Tổng các chí phí này thường giao động từ 1%-3% tổng khối lượng trái phiếu phát hành

Ngoài ra, khi phát hành trái phiếu ra công chúng, cũng giống như các tổ chức phát hành khác, NHTM phải thực hiện chế độ công bố thông tin nghiêm ngặt và chặt chẽ Để phát hành trái phiếu ra công chúng, tại thời điểm phát hành, NHTM phải công bố và chịu trách nhiệm trước các nhà đầu tư về các nội dung công bố tại Bản Công bố thông tin trái phiếu (gọi tắt là “OC”) Sau khi phát hành, định kỳ hoặc đột xuất, NHTM sẽ phải công bố các thông tin quan trọng liên quan đến tình hình hoạt động kinh doanh và quản trị nội bộ của NHTM theo

các quy định chặt chẽ bởi cơ quan quản lý Nhà nước về chứng khoán và NHNN Tuy vậy, các NHTM tại Việt Nam hiện nay đa phần được quản trị theo mô hình công ty đại chúng nên hoạt động công bố thông tin doanh nghiệp đã được thực hiện thường xuyên và chặt chẽ Do vậy, đây không phải là rào cản quá lớn đối với NHTM khi phát hành trái phiếu ra công chúng

Những phân tích nêu trên cho thấy, việc phát hành trái phiếu ra công chúng đòi hỏi tổ chức phát hành là NHTM cần nghiên cứu và chuẩn bị phương

án phát hành chi tiết và thận trọng trên cơ sở đánh giá tình hình hoạt động, diễn biến thị trường và nhu cầu vốn trong dài hạn nhằm đề ra chiến lược và sách lược

sử dụng vốn huy động hiệu quả

Phát hành trái phiếu riêng lẻ là hoạt động phát hành trái phiếu của tổ

chức phát hành cho một số đối nhà đầu tư đặc biệt với số lượng hạn chế theo quy định của pháp luật (ví dụ dưới 100 nhà đầu tư như quy định của pháp luật Việt Nam), thường là các nhà đầu chuyên nghiệp (các NHTM, công ty bảo hiểm, công ty chứng khoán, các quỹ đầu tư…) Phát hành trái phiếu riêng lẻ có một số ưu thế và bất lợi như sau:

Về ưu thế, phát hành trái phiếu riêng lẻ phù hợp mục tiêu huy động vốn với quy mô phát hành không lớn.Ngoài ra, khác với phát hành trái phiếu ra công chúng, phát hành trái phiếu riêng lẻ thường có thủ tục đơn giản hơn Theo đó, NHTM chỉ cần đáp ứng các điều kiện phát hành theo quy định của pháp luật và thông báo với cơ quan quản lý Nhà nước về chứng khoán là đã được phát hành trái phiếu (trừ trái phiếu chuyển đổi) Do quy mô nhỏ, chủ yếu phát hành cho nhà đầu tư chuyên nghiệp và thủ tục đơn giản nên NHTM không phải bỏ nhiều chi phí để thuê các tổ chức tư vấn, đại lý lưu ký và thanh toán

Về nhược điểm, phát hành trái phiếu riêng lẻ thường được tiến hành ở phạm vi hẹp, với số lượng nhà đầu tư hạn chế Đồng thời, để có thể thu hút các nhà đầu tư, chủ yếu là nhà đầu tư chuyên nghiệp, có kiến thức sâu rộng và có ý định đầu tư lâu dài thì bản thân NHTM phải tạo được niềm tin với các nhà đầu

tư cũng như phương án phát hành phải thực sự hấp dẫn và cạnh tranh Điều này đòi hỏi, NHTM phải xây dựng thương hiệu, tạo lập niềm tin trong một thời gian dài trên thị trường

Việc phân định rõ hai phương thức phát hành trái phiếu nêu trên, một mặt

sẽ tăng cường khả năng bảo vệ nhà đầu tư trên thị trường, mặt khác, chính các tổ chức phát hành cũng có thể sử dụng linh hoạt và phù hợp từng phương thức phát hành để lựa chọn phương thức phù hợp nhất với nhu cầu vốn, khả năng huy động của mình cũng như tình hình thị trường vốn từng thời kỳ

1.2 Khái quát về pháp luật điều chỉnh phát hành trái phiếu của ngân hàng thương mại

1.2.1 Khái niệm pháp luật về phát hành trái phiếu của ngân hàng thương mại

Về pháp luật điều chỉnh hoạt động phát hành trái phiếu, tại hầu hết các nước thì hoạt động phát hành trái phiếu được điều chỉnh bởi các văn bản quy phạm pháp luật, các tập quán thương mại.Tại Việt Nam, hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM chịu sự điều chỉnh văn bản quy phạm phạm pháp luật gồm Hiến pháp, các luật (chủ yếu luật chứng khoán và luật các tổ chức tín dụng) và các văn bản dưới luật

Như trên đã trình bày, phát hành trái phiếu của NHTM là một trong những nghiệp vụ huy động vốn của ngân hàng thương mại nhưng được thực hiện theo phương thức phát hành chứng khoán nhằm huy động vốn nhàn rỗi để phục vụ

hoạt động kinh doanh của ngân hàng Với cách tiếp cận này thì pháp luật về phát

hành trái phiếu của NHTM là tổng hợp các quy phạm pháp luật do Nhà nước ban hành nhằm điều chỉnh hành vi phát hành trái phiếu của NHTM để huy động vốn phục vụ các hoạt động ngân hàng

Với định nghĩa này, pháp luật về phát hành trái phiếu của ngân hàng thương mại có một số đặc điểm như sau:

Một là, ề ngành luật điều chỉnh, hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM chịu sự điều chỉnh trực tiếp bởi pháp luật về chứng khoán và pháp luật điều chỉnh hoạt động của các tổ chức tín dụng Theo đó, việc phát hành trái phiếu của NHTM chịu sự điều chỉnh và phải tuân thủ đầy đủ các quy định của pháp luật chứng khoán về phát hành trái phiếu, đặc biệt là trình tự, thủ tục phát hành trái phiếu ra công chúng Đồng thời, là hoạt động ngân hàng cơ bản, việc phát hành trái phiếu của NHTM được coi là một trong các hoạt động phát hành giấy tờ có giá để huy động vốn của tổ chức tín dụng Do vậy, hoạt động này còn chịu sự điều

chỉnh chặt chẽ hơn của pháp luật điều chỉnh hoạt động của các tổ chức tín dụng về điều kiện đáp ứng các tỷ lệ an toàn vốn khi phát hành, thủ tục phát hành, chế độ báo cáo và giám sát

Hai là, về phạm vi điều chỉnh, pháp luật về phát hành trái phiếu của NHTM điều chỉnh hành vi phát hành trái phiếu của NHTM Về pháp lý, đây là hành vi phát hành chứng khoán của NHTM, nhưng đồng thời là hành vi thực hiện hoạt động kinh doanh ngân hàng

Ba là, về đối tượng tác động chính của pháp luật về phát hành trái phiếu của NHTM là các NHTM có hoạt động kinh doanh chính là kinh doanh, cung ứng thường xuyên một hoặc một số nghiệp vụ ngân hàng như nhận tiền gửi, cấp tín dụng, cung ứng dịch vụ thanh toán qua tài khoản (gọi chung là hoạt động ngân hàng)

Bốn là, nội dung của pháp luật về phát hành trái phiếu của NHTM thường quy định các nội dung chủ yếu sau:

- Nguyên tắc phát hành trái phiếu của NHTM

- Điều kiện và các phương thức phát hành trái phiếu của NHTM

- Trình tự, thủ tục phát hành trái phiếu của NHTM

- Quyền và nghĩa vụ của các chủ thể tham gia hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM

1.2.2 Sự cần thiết phải điều chỉnh bằng pháp luật đối với hoạt động phát hành trái phiếu của ngân hàng thương mại

Hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM không chỉ là hoạt động phát hành chứng khoán nhằm huy động vốn cho hoạt động kinh doanh của NHTM

Mà thực hiện các hoạt động ngân hàng, vốn huy động từ phát hành trái phiếu sẽ được “dẫn” trở lại nền kinh tế, phục vụ hoạt động sản xuất, kinh doanh và tiêu dùng của tổ chức, cá nhân có nhu cầu Do vậy, hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM không chỉ có ý nghĩa to lớn với chính NHTM mà còn với cả nền kinh tế

Trước hết, đối với NHTM, việc phát hành trái phiếu là một trong các

nghiệp vụ huy động vốn, phục vụ trực tiếp hoạt động kinh doanh ngân hàng Theo đó, ý nghĩa của hoạt động phát hành trái phiếu đối với NHTM được thể hiện ở một số khía cạnh như sau:

Thứ nhất, là nghiệp vụ chào bán chứng khoán, so với loại chứng khoán khác để huy động vốn như phát hành thêm cổ phiếu thì phát hành trái phiếu sẽ giúp NHTM huy động được lượng vốn lớn với chi phí sử dụng vốn thấp hơn và giới hạn trách nhiệm của NHTM với trái chủ.Khác với cổ tức phải trả cho cổ đông, thì lãi suất trái phiếu mà NHTM phải trả cho trái chủ được tính vào chi phí được khấu trừ thuế của NHTM Ngoài ra, đối với NHTM thì nguồn vốn thông qua phát hành trái phiếu có tính ổn định cao và ngân hàng ở vị thế chủ động khi huy động vốn: chủ động về thời gian, quy mô vốn, kỳ hạn…Qua đó, NHTM cũng “chủ động” chịu trách nhiệm trước các trái chủ trong thời hạn trái phiếu mà không phải chịu ràng buộc trong suốt quá trình tồn tại của NHTM như đối với các cổ đông

Thứ hai, so với các nghiệp vụ huy động vốn khác như nhận tiền gửi, phát hành chứng chỉ tiền gửi…thì nguồn vốn từ phát hành trái phiếu là nguồn vốn vay trung và dài hạn, có tính ổn định cao Do vậy, từ nguồn vốn từ phát hành trái phiếu, NHTM có thể tăng vốn cấp 2 và vốn tự có3và đảm bảo tỷ lệ an toàn vốn tối thiểu4 do NHNN ban hành

Đối với nền kinh tế nói chung việc phát hành trái phiếu của NHTM giúp

NHTM có thể tập hợp lượng vốn nhàn rỗi lớn trong dân cư, của các nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp Dòng vốn huy động này sẽ được “dẫn” đến các doanh nghiệp nhằm đáp ứng nhu cầu vay vốn của các doanh nghiệp thông qua nghiệp vụ cấp tín dụng của NHTM Do vậy, nguồn vốn từ hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM trực tiếp điều tiết nguồn vốn của nền kinh tế, đảm bảo nền kinh tế phát triển ổn định Ngoài ra, với tính rủi ro thấp so cổ phiếu, bằng việc

C CAR

MR OR

- RWA: Tổng tài sản tính theo rủi ro tín dụng;

- K OR: Vốn yêu cầu cho rủi ro hoạt động;

- K MR: Vốn yêu cầu cho rủi ro thị trường

phát hành trái phiếu, NHTM không chỉ bổ sung nguồn sản phẩm chứng khoán trên cả thị trường sơ cấp và thị trường thứ cấp, góp phần phát triển thị trường chứng khoán

Như vậy, hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM không chỉ có ý nghĩa quan trọng với NHTM, nền kinh tế mà đó còn là một trong các hoạt động ngân hàng thường xuyên và cơ bản Do vậy, cần có các quy phạm pháp luật điều chỉnh hoạt động này để thống nhất và chuẩn hóa nghiệp vụ huy động vốn của tổ chức tín dụng

Ngoài ra, hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM là hoạt động huy động vốn (thường với khối lượng lớn) từ tổ chức, cá nhân Do vậy, các quy phạm pháp luật cần được đặt ra để điều chỉnh nguyên tắc phát hành trái phiếu của NHTM, bảo về quyền và lợi ích hợp pháp của các nhà đầu tư khi mua trái phiếu NHTM Cũng giống như các hoạt động đầu tư chứng khoán khác, việc đầu

tư trái phiếu của NHTM cũng tiềm ẩn nhiều rủi ro Trong trường hợp NHTM sử dụng vốn huy động nói chung và vốn huy động từ phát hành trái phiếu nói riêng không hiệu quả, không đúng mục đích khiến NHTM mất khả năng thanh toán, bị tuyên bố phá sản thì các nhà đầu tư có thể sẽ không thu hồi số tiền đầu tư Đối với nhiều nhà đầu tư, bị mất số tiền đầu tư lớn có thể dẫn tới khó khăn tài chính cho chính nhà đầu tư, thậm chí có thể lâm vào tình trạng phá sản Như vậy, nếu không có các nguyên tắc, điều kiện, trình tự, thủ tục phát hành chặt chẽ thì việc huy động vốn từ phát hành trái phiếu của NHTM có thể dẫn đến việc mất khả năng thanh toán cho chính NHTM, các nhà đầu tư và tạo ra tác động “dây chuyền” tiêu cực đến nền kinh tế Chính vì vậy, các quy phạm pháp luật về huy động vốn nói chung và pháp luật về phát hành trái phiếu nói riêng của NHTM sẽ

là hành lang pháp lý quan trọng phòng ngừa các rủi ro, đảm bảo hoạt động an toàn, ổn định cho NHTM, nhà đầu tư và cả nền kinh tế

1.2.3 Vài nét về sự hình thành và phát triển của pháp luật về phát hành trái phiếu của ngân hàng thương mại ở Việt Nam

Pháp luật về hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM bắt đầu có những quy phạm pháp luật định nghĩa và quy phạm pháp luật điều chỉnh đầu tiên, sơ khai trên nền tảng là sự ra đời của các NHTM và sự ra đời của Luật Công ty trong giai đoạn 1986 -1990 nhằm thực hiện chủ trương đổi mới toàn diện, sâu sắc và

triệt để theo Nghị quyết Đại hội Đảng VI, chuyển dịch nền kinh tế từ cơ chế kế hoạch hóa tập trung sang cơ chế thị trường định hướng XHCN có sự quản lý của Nhà nước và từng bước hội nhập kinh tế quốc tế

Trong giai đoạn từ năm 1994 đến 2002, cùng với việc ban hành ban hành Nghị định 120/1994/NĐ-CP ngày 17/9/1994 kèm theo quy chế tạm thời về việc phát hành trái phiếu, cổ phiếu doanh nghiệp nhà nước ra thị trường đã đặt nền tảng pháp lý gần như đầu tiên và sơ khai cho sự hình thành thị trường trái phiếu doanh nghiệp Quy chế này hướng dẫn các vấn đề có liên quan đến việc phát hành, mua bán, chuyển nhượng, các hình thức thanh toán, lãi suất trái phiếu và các vấn đề khác có liên quan Tuy nhiên, trong quá trình áp dụng văn bản này vào trong thực tế đã bộc lộ nhiều hạn chế như: phương thức phát hành chưa phù hợp với thông lệ chung của thị trường trái phiếu (chưa quy định việc phát hành theo phương thức đấu thầu và bảo lãnh phát hành, chưa gắn việc phát hành với niêm yết và giao dịch trên thị trường chứng khoán tập trung); chưa bảo đảm nguyên tắc công khai, minh bạch về thông tin khi phát hành trái phiếu doanh nghiệp Ngoài

ra, Nghị định này đưa ra những quy định về điều hành lãi suất còn mang nặng tính hành chính, làm giảm tính chủ động của doanh nghiệp và chưa thực sự gắn với thị trường Điều kiện phát hành quá chặt chẽ, không khuyến khích doanh nghiệp thực hiện huy động vốn trên thị trường như phải có lãi 03 năm trước khi phát hành, trái phiếu bắt buộc phải có tổ chức bảo lãnh thanh toán Vì vậy, việc phát hành trái phiếu doanh nghiệp để huy động vốn cho các doanh nghiệp theo Nghị định này vẫn còn rất hạn chế và chưa phổ biến Cùng với Nghị định 120/1994/NĐ-CP, trong năm 2004, Thống đốc Ngân hàng nhà nước (NHNN) cũng đã ban hành Quyết định 212/1994/QĐ/NH1 ngày 22/9/1994 về thể lệ phát hành trái phiếu Ngân hàng thương mại, Ngân hàng đầu tư và hướng dẫn việc phát hành trái phiếu của các tổ chức tín dụng Để chuẩn bị cho sự ra đời của thị trường chứng khoán (TTCK) ở nước ta, Chính phủ đã ban hành Nghị định 48/1998/NĐ-CP ngày 11/7/1998 về chứng khoán và thị trường chứng khoán Nội dung của Nghị định này hướng dẫn về việc phát hành chứng khoán ra công chúng, giao dịch chứng khoán và các dịch vụ liên quan đến chứng khoán và TTCK

Năm 1999, tại kỳ họp thứ 5, Quốc hội khóa 10 đã thông qua Luật Doanh nghiệp vào ngày 12/6/1999 (có hiệu lực từ ngày 01/01/2000) để thay thế cho Luật Công ty 1990 Với sự ra đời của Luật Doanh nghiệp 1999 thì việc phát

hành trái phiếu ra thị trường của các doanh nghiệp đã chính thức được điều chỉnh theo Luật này thay cho Luật Công ty 1990

Trong giai đoạn từ 2003 đến năm 2009, cùng với việc Luật doanh nghiệp năm 1999 được thay thế bằng Luật doanh nghiệp năm 2005 và sự ra đời Luật chứng khoán năm số 70/2006/QH11 được Quốc hội nước CHXHCN Việt Nam thông qua ngày 29/06/2006 và sự ra đời Nghị định 52/2006/NĐ-CP về phát hành trái phiếu doanh nghiệp do Chính phủ ban hành ngày 19/5/2006 và các hướng dẫn, quy chế phát hành giấy tờ có giá của tổ chức tín dung liên tục sửa đổi, bổ sung đã tạo nên một khung pháp lý tương đối với hoàn chỉnh cho hoạt động phát hành trái phiếu doanh nghiệp nói chung và trái phiếu NHTM nói riêng Theo đó,

hệ thống văn bản quy phạm pháp luật thời kỳ này đã không chỉ điều chỉnh quyền

và nghĩa vụ của các chủ thể phát hành trái phiếu mà còn quy định cụ thể nguyên tắc, điều kiện, phương thức phát hành và loại hình trái phiếu, trình tự, thủ tục phát hành trái phiếu của NHTM định hướng sự phát triển của hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM

Trong giai đoạn từ năm 2010 đến nay, đáp ứng sự phát triển sôi động và năng động của thị trường trái phiếu doanh nghiệp, các quy phạm pháp luật điều chỉnh hoạt động phát hành trái phiếu doanh nghiệp đã liên tục được sửa đổi, bổ sung để phù hợp với sự phát triển của thị trường Luật chứng khoán số 62/2010/QH12 được quốc hội nước CHXHCN Việt Nam thông qua ngày 24/11/2010, Nghị định 90/2011/NĐ-CP về phát hành trái phiếu doanh nghiệp do Chính Phủ ban hành 14/10/2011 thay thế Nghị định 52/2006/NĐ-CP, Nghị định 58/2012/NĐ-CP của Chính phủ ngày 20/07/2012 quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Luật chứng khoán và Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật chứng khoán, Nghị định 60/2016/NĐ-CP của Chính phủ ngày 26/6/2015 sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định 58/2015/NĐ-CP…đã tạo bước đầu xử lý kịp thời các vấn đề pháp lý phát sinh từng thời kỳ Đối với phát hành trái phiếu NHTM, NHNN liên tục ban hành sửa đổi, bổ sung quy định về phát hành giấy tờ có giá vào các năm 2008 (Quyết định 07/2008/QĐ-NHNN ngày 24/03/2008 của Ngân hàng Nhà nước ban hành quy chế phát hành giấy tờ

có giá trong nước của tổ chức tín dụng), 2009 (Thông tư số 16/2019/TT-NHNN ngày 11/8/2009 của Ngân hàng Nhà nước sửa đổi, bổ sung một số điều của quy chế phát hành giấy tờ có giá trong nước của tổ chức tín dụng ban hành kèm theo Quyết định số 07/2008/QĐ-NHNN ngày 24/03/2008), 2013 (Thông tư số

34/2013/TT-NHNN của Ngân hàng Nhà nước ban hành ngày 31/12/2013 quy định về phát hành kỳ phiếu, tín phiếu, chứng chỉ tiền gửi, trái phiếu trong nước của tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngoài), 2016 (Thông tư số 16/2016/TT-NHNN của Ngân hàng Nhà nước ban hành ngày 30/06/2016 sửa đổi, bổ sung một số điều của Thông tư số 34/2013/TT-NHNN ngày 31/12/2013 của Thống đốc NHNN quy định về phát hành kỳ phiếu, tín phiếu, chứng chỉ tiền gửi, trái phiếu trong nước của tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngoài)

Như vậy, xét một cách tổng thể thì cơ quan nhà nước có thẩm quyền đã ban hành các văn bản pháp luật về phát hành trái phiếu của các doanh nghiệp nói chung và các NHTM cổ phần nói riêng tương đối kịp thời và phong phú, tạo điều kiện thuận lợi cho các doanh nghiệp nói chung và cho các NHTM nói riêng chủ động trong việc huy động vốn thông qua kênh phát hành trái phiếu, góp phần hỗ trợ việc hình thành và phát triển thị trường vốn, thị trường trái phiếu ở Việt Nam, mặt khác cũng tạo cơ sở pháp lý tăng cường quản lý, giám sát đối với việc phát hành trái phiếu của các doanh nghiệp để hoạt động này an toàn, hiệu quả hơn Tới thời điểm hiện tại, pháp luật về phát hành trái phiếu của NHTM của Việt Nam đã đạt được những thành tựu cơ bản như sau:

1.2.3.1 Pháp luật về phát hành trái phiếu của NHTM đã định ra những nguyên tắc cơ bản điều chỉnh hành vi phát hành trái phiếu của NHTM

Như trên đã phân tích, phát hành trái phiếu để huy động vốn của doanh nghiệp nói chung và NHTM nói riêng không chỉ là hành vi pháp lý đơn phương của doanh nghiệp/TCTD mà còn là tổng hợp các quy phạm pháp luật điều chỉnh các hoạt động của các chủ thể tham gia quá trình phát hành trái phiếu và bảo vệ quyền và lợi ích hợp của các Trái chủ cũng như vì sự ổn định chung của nền kinh tế Để đảm bảo tốt nhất quyền và lợi ích của nhà đầu tư, Nghị định 90/2011/NĐ-CP và Thông tư 34/2013/TT-NHNN được sửa đổi, bổ sung bởi Thông tư 16/2016/TT-NHNN đã đặt ra các nguyên tắc phát hành trái phiếu của NHTM Những quy phạm pháp luật về nguyên tắc trong hoạt động phát hành trái phiếu chính là nguyên tắc pháp lý cơ bản nhất, quan trọng nhất điều chỉnh hành vi phát hành trái phiếu của NHTM và cũng là cơ sở pháp lý quan trọng để không chỉ cơ quan quản lý Nhà nước mà cả các nhà đầu tư theo dõi và đánh giá hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM

Theo đó, khi phát hành trái phiếu, NHTM không chỉ đáp ứng đầy đủ các nguyên tắc phát hành trái phiếu áp dụng chung cho mọi loại hình doanh nghiệp được quy định tại Nghị định 90/2011/NĐ-CP Việc phát hành trái phiếu theo nguyên tắc tự vay, tự trả và tự chịu trách nhiệm về hiệu quả sử dụng vốn Các hoạt động phát hành trái phiếu phải đảm bảo công khai, minh bạch, công bằng, bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư Việc phát hành trái phiếu để cơ cấu lại

nợ phải đảm bảo nguyên tắc không phát hành trái phiếu ra thị trường quốc tế để cơ cấu lại nợ bằng đồng Việt Nam Đối với phát hành trái phiếu để đầu tư cho các chương trình, dự án, doanh nghiệp phát hành phải đảm bảo duy trì tỷ lệ vốn chủ

sở hữu tối thiểu là 20% trong tổng mức đầu tư của chương trình, dự án.Đối với trường hợp doanh nghiệp phát hành trái phiếu ra thị trường quốc tế, ngoài việc tuân thủ quy định của Nghị định 90/2011/NĐ-CP còn phải tuân thủ quy định của pháp luật về vay và trả nợ nước ngoài

Đối với hình thức chào bán trái phiếu ra công chúng, NHTM phải tuân thủ điều kiện quy định tại khoản 2 Điều 12 Luật chứng khoán năm 2006,Điều 15, Điều

16, Điều 17 Nghị định 58/2012/NĐ-CP

Đối với phát hành trái phiếu riêng lẻ, NHTM phải tuân thủ và đáp ứng điều kiện quy định tại Điều 14 Nghị định 90/2011/NĐ-CP Riêng điều kiện về đáp ứng yêu cầu tỷ lệ an toàn vốn và các hạn chế khác về đảm bảo an toàn trong hoạt động, NHTM tuân thủ quy định tại khoản 1 Điều 130 Luật các tổ chức tín dụng 2010 và hướng dẫn của NHNN

Đối với phát hành trái phiếu riêng lẻ của NHTM do Nhà nước sở hữu trên 50% vốn điều lệ và chào bán trái phiếu ra công chúng của NHTM phải được NHNN xem xét, chấp thuận phương án phát hành trái phiếu

Ngoài ra, khi phát hành trái phiếu, NHTM phải tuân thủ các quy định tại Thông tư 34/2013/TT-NHNN được sửa đổi bổ sung bởi Thông tư 16/2016/TT-NHNN

Như vậy, hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM phải tuân thủ đầy đủ các nguyên tắc phát hành trái phiếu doanh nghiệp và nguyên tắc phát hành giấy

tờ có giá quy định bởi NHNN

1.2.3.2 Pháp luật về phát hành trái phiếu của NHTM đã quy định chi tiết các điều kiện phát hành trái phiếu cho từng phương thức phát hành trái phiếu

Các điều kiện phát hành trái phiếu của NHTM được liệt kê tại Nghị định

90/2011/NĐ-CP, Thông tư 34/2013/TT-NHNN (được sửa đổi, bổ sung bởi Thông

tư 16/2016/TT-NHNN) Tuy vậy, một số điều kiện phát hành trái phiếu cụ thể được quy định tại các văn bản hướng dẫn của NHNN về tỷ lệ an toàn vốn, quy định của Luật chứng khoán 2006 (được sửa đổi, bổ sung năm 2010), Nghị định 58/2015/NĐ-

CP (được sửa đổi, bổ sung bằng Nghị định 60/2016/NĐ-CP) đối với điều kiện phát hành trái phiếu ra công chúng Tổng hợp các quy phạm pháp luật này đã tạo ra tổng thể các điều kiện khá chi tiết và tổ chức phát hành là NHTM có thể dễ dàng tiếp cận, đánh giá để lựa chọn phương thức phát hành trái phiếu phù hợp với mục tiêu huy động vốn

a) Điều kiện phát hành trái phiếu riêng lẻ trong nước

Để phát hành trái phiếu không chuyển đổi, NHTM phải đáp ứng các điều

kiện như sau:

- Điều kiện về thời gian hoạt động: tối thiểu là một (01) năm kể từ ngày NHTM chính thức đi vào hoạt động;

- Điều kiện về kết quả hoạt động sản xuất, kinh doanh: phải có lãi tại năm liền kế trước năm phát hành theo báo cáo tài chính được kiểm toán bởi Kiểm toán Nhà nước hoặc tổ chức kiểm toán độc lập được phép hoạt động hợp pháp tại Việt Nam Báo cáo tài chính được kiểm toán của NHTM phát hành phải là báo cáo kiểm toán nêu ý kiến chấp nhận toàn phần Trường hợp NHTM phát hành trái phiếu trước ngày 01 tháng 4 hàng năm chưa có báo cáo tài chính năm của năm liền kề được kiểm toán thì phải có (i) Báo cáo tài chính được kiểm toán của năm trước năm liền

kề với kết quả hoạt động sản xuất kinh doanh có lãi; (ii) Báo cáo tài chính quý gần nhất với kết quả hoạt động sản xuất kinh doanh có lãi được kiểm toán (nếu có); (iii) Báo cáo tài chính của năm liền kề với kết quả hoạt động sản xuất kinh doanh có lãi được Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên hoặc Chủ tịch công ty phê duyệt theo Điều lệ hoạt động của NHTM

- Điều kiện về đáp ứng tỷ lệ an toàn vốn và hạn chế về đảm bảo trong hoạt động: NHTM tuân thủ quy định tại khoản 1 Điều 130 Luật các tổ chức tín dụng năm 2010 và hướng dẫn của NHNN từng thời kỳ Cụ thể, theo Thông tư 36/2014/TT-NHNN thì các tỷ lệ an toàn được quy định như sau: (i) duy trì tỷ lệ khả năng chi trả đối với NHTM trong vòng 30 ngày áp dụng đối với Việt Nam đồng lf 50%, ngoại tệ là 10%; (ii) tỷ lệ an toàn vốn (CAR) tối thiểu: 9% và giảm 8% bắt

đầu vào năm 2020 (Thông tư 41/2015/TT-NHNN) ; (iii) Tỷ lệ tối đa của nguồn vốn

ngắn hạn được sử dụng để cho vay trung hạn và dài hạn đối với NHTM là 60%; Tỷ

lệ dư nợ cho vay so với tổng tiền gửi đối với NHTM là 90%; (iv) Tổng trạng thái ngoại tệ dương và âm so với với vốn tự có của NHTM hàng ngày không vượt quá

20% (Điều 4 Thông tư số 07/2012/TT-NHNN của Ngân hàng Nhà nước ban hành

ngày 20/03/2012 quy định về trạng thái ngoại tệ của các tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngoài)

- NHTM phải có phương án phát hành trái phiếu được cấp có thẩm quyền của NHTM phê duyệt theo điều lệ của NHTM

Đối với phát hành trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu kèm chứng quyền,

NHTM ngoài đáp ứng các điều kiện nêu trên còn phải đáp ứng các điều kiện sau:

- Thuộc đối tượng được phát hành trái phiếu chuyển đổi hoặc trái phiếu kèm chứng quyền tức chỉ bao gồm NHTM hoạt động dưới hình thức công ty cổ phần;

- Đảm bảo tỷ lệ tham gia của bên nước ngoài trong NHTM theo quy định của pháp luật Trong giai đoạn hiện tại thì: (i) Tỷ lệ sở hữu cổ phần của một cá nhân nước ngoài không được vượt quá 5% vốn điều lệ của một tổ chức tín dụng Việt Nam; (ii) Tỷ lệ sở hữu cổ phần của một tổ chức nước ngoài (trừ trường hợp là nhà đầu tư chiến lược) không được vượt quá 15% vốn điều lệ của một tổ chức tín dụng Việt Nam; (iii) Tỷ lệ sở hữu cổ phần của một nhà đầu tư chiến lược nước ngoài không được vượt quá 20% vốn điều lệ của một tổ chức tín dụng Việt Nam; (iv)Tỷ

lệ sở hữu cổ phần của một nhà đầu tư nước ngoài và người có liên quan của nhà đầu

tư nước ngoài đó không được vượt quá 20% vốn điều lệ của một tổ chức tín dụng Việt Nam (v) Tổng mức sở hữu cổ phần của các nhà đầu tư nước ngoài không vượt quá 30% vốn điều lệ của một ngân hàng thương mại Việt Nam

- Các đợt phát hành trái phiếu chuyển đổi phải cách nhau ít nhất sáu (06) tháng

b) Điều kiện phát hành trái phiếu ra công chúng

Điều kiện phát hành trái phiếu ra công chúng của NHTM tuân thủ đầy đủ các điều kiện quy định tại Luật chứng khoán năm 2006, được sửa đổi, bổ sung năm

2010 Theo đó, trong trường hợp NHTM muốn chào bán trái phiếu ra công chúng phải đáp ứng các điều kiện sau:

- Điều kiện về vốn điều lệ: từ mười (10) tỷ đồng Việt Nam trở lên tính theo giá trị ghi trên sổ kế toán;

- Điều kiện về hoạt động kinh doanh: Hoạt động kinh doanh của năm liền

trước năm đăng ký chào bán phải có lãi, đồng thời không có lỗ luỹ kế tính đến năm đăng ký chào bán, không có các khoản nợ phải trả quá hạn trên một năm;

- Có phương án phát hành, phương án sử dụng và trả nợ vốn thu được từ đợt chào bán được Hội đồng quản trị hoặc Hội đồng thành viên hoặc Chủ sở hữu công

Như vậy, có thể nhận thấy, để đảm bảo quyền lợi hợp pháp của các nhà đầu

tư, điều kiện phát hành trái phiếu ra công chúng được quy định chặt chẽ hơn so với điều kiện phát hành trái phiếu riêng lẻ Tuy vậy, so với vốn pháp định và tình hình hoạt động kinh doanh của đa số các NHTM trong giai đoạn hiện nay thì hầu hết các NHTM đều đáp ứng (trừ một số NHTM bị tái cơ cấu hoặc mua lại 0 (không) đồng bởi NHNN) Do vậy, việc lựa chọn phát hành trái phiếu ra công chúng hay phát hành trái phiếu riêng lẻ đối với NHTM trong giai đoạn hiện nay phụ thuộc nhiều vào chiến lược kinh doanh và mong muốn của NHTM phù hợp với tình hình hoạt động của NHTM đó từng thời kỳ

1.2.3.3 Pháp luật về phát hành trái phiếu của NHTM đã quy định cụ thể nội dung phương án phát hành trái phiếu và thẩm quyền phê duyệt phương án phát hành trái phiếu của NHTM

Các quy định pháp luật về nội dung phương án phát hành trái phiếu và thẩm quyền phê duyệt phương án phát hành trái phiếu của NHTM được quy định khá chi tiết trong hướng dẫn của NHNN tại Thông tư số 34/2013/TT-NHNN, được sửa đổi, bổ sung bởi Thông tư 16/2016/TT-NHNN trên nền tảng các quy định tại Luật chứng khoán năm 2006, Luật các tổ chức tín dụng năm 2010, Nghị định 90/2011/NĐ-CP Việc quy định chi tiết nhưng thống nhất về nội dung phương án phát hành trái phiếu và thẩm quyền phê duyệt phương án phát hành trái phiếu tạo thuận lợi cho các NHTM khi thực hiện các thủ tục nội bộ để phát hành trái phiếu như xây dựng phương án phát hành trái phiếu, xác định và chủ động trình cấp

có thẩm quyền phê duyệt phương án phát hành trái phiếu Các quy phạm này cũng giúp nhà đầu tư có thể chủ động xác định, đánh giá phương án phát hành trái phiếu của NHTM đã đúng thẩm quyền, đầy đủ nội dung luật định Theo đó, nội dung và thẩm quyền phương án phát hành trái phiếu được quy định cụ thể như sau:

a) Nội dung phương án phát hành trái phiếu

Thông tư số 34/2013/TT-NHNN, được sửa đổi, bổ sung bởi Thông tư 16/2016/TT-NHNN đã quy định các nội dung cơ bản của phương án phát hành trái phiếu của NHTM như sau: (i) kết quả hoạt động kinh doanh của năm liền kề trước năm đề nghị phát hành và đến quý gần nhất; (ii) mục đích phát hành và phương án

sử dụng vốn phát hành trái phiếu; (iii) tổng mệnh giá phát hành, tên gọi của trái phiếu, đồng tiền phát hành, địa điểm phát hành, hình thức phát hành, thời hạn, lãi suất, phương thức trả lãi, địa điểm trả gốc và lãi, đối tượng mua trái phiếu, các điều kiện và điều khoản về quyền và nghĩa vụ của tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngoài và người mua, các cam kết khác đối với người mua trái phiếu; (iv) Phương thức phát hành trái phiếu; các tổ chức tham gia bảo lãnh phát hành, đại lý phát hành (nếu có); (v) Nguồn để thanh toán gốc, lãi trái phiếu; (vi) Phương thức thanh toán gốc, lãi trái phiếu; (vii) Đối với phương án phát hành trái phiếu chuyển đổi phải có thêm nội dung về điều kiện, thời hạn chuyển đổi trái phiếu, tỷ lệ chuyển đổi trái phiếu thành cổ phiếu, giá chuyển đổi, biên độ biến động giá cổ phiếu và cam kết khác (nếu có); (viii) Đối với phương án phát hành trái phiếu kèm chứng quyền phải có thêm nội dung về điều kiện được mua cổ phiếu phổ thông của người sở hữu chứng quyền, số lượng cổ phiếu được mua của từng đơn vị chứng quyền, giá và thời điểm thực hiện mua cổ phiếu; (ix) Việc mua lại trái phiếu (nếu có) phải nêu rõ mục đích mua lại, tổng mệnh giá dự kiến mua lại, nguồn vốn mua lại, dự kiến thời gian

mua lại, các thông tin khác có liên quan; (x) Các cam kết khác đối với người mua trái phiếu

Như vậy, về cơ bản, nội dung phương án phát hành trái phiếu của NHTM cũng tương tự như phương án phát hành trái phiếu của doanh nghiệp khác theo quy định tại Nghị định 90/2011/NĐ-CP Tuy nhiên, trong nội dung phương án phát hành trái phiếu của NHTM thì cam kết mua lại (nếu có) của NHTM phải được quy định

rõ về mục đích mua lại, tổng mệnh giá dự kiến, nguồn vốn mua lại, thời gian dự kiến mua lại…Với quy định này của NHNN, tại thời điểm phát hành, NHTM đã phải tính toán phương án mua lại trái phiếu (nếu có), báo cáo cấp có thẩm quyền phê duyệt và công khai rõ ràng thông tin với các nhà đầu tư

b) Thẩm quyền phương án phát hành trái phiếu ra công chúng

Theo quy định tại Thông tư 34/2013/TT-NHNN, được sửa đổi, bổ sung bởi Thông tư số 16/2016/TT-NHNN thì thẩm quyền phê duyệt phương án phát hành trái phiếu của NHTM thuộc Đại hội đồng cổ đông hoặc Hội đồng quản trị, hoặc Hội đồng thành viên của tổ chức tín dụng phê duyệt phương án phát hành trái phiếu căn cứ vào mô hình tổ chức của tổ chức tín dụng và quy định tại Điều lệ tổ chức tín dụng; Tổng Giám đốc hoặc Giám đốc phê duyệt phương án phát hành trái phiếu của chi nhánh ngân hàng nước ngoài

Đối với trường hợp phát hành trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu kèm chứng quyền của tổ chức tín dụng được tổ chức dưới hình tthức công ty cổ phần, phương

án phát hành trái phiếu phải được Đại hội đồng cổ đông phê duyệt Việc phát hành trái phiếu chuyển đổi có thể ảnh hưởng đến quyền lợi của cổ đông khi trái phiếu được chuyển đổi thành cổ phiếu và có khả năng “pha loãng” giá trị cổ phiếu mà các

cổ đông hiện hữu đang nắm giữa Do vậy, quy định bắt buộc phương án phát hành trái phiếu chuyển đổi phải được cơ quan quyết định cao nhất của NHTM – đại hội đồng cổ đông là hoàn toàn hợp lý và phù hợp với quy định tại điểm k khoản 2 Điều

Điều này chứng tỏ các nỗ lực của các nhà làm luật Việt Nam trong việc hoàn thiện khung pháp lý về thị trường chứng khoán nói chung và thị trường trái phiếu nói riêng Cùng với đó, các hướng dẫn chi tiết và kịp thời của Bộ tài chính, NHNN về các trình tự, thủ tục khi phát hành trái phiếu đã cho thấy hoạt động phát hành trái phiếu của NHTM đã, đang được theo dõi, giám sát và nhận được sự hỗ trợ kỹ thuật kịp thời từ cơ quan Nhà nước Hiện nay, ngoài việc đáp ứng các thủ tục quy định tại Thông tư 34/2013/TT-NHNN, được sửa đổi, bổ sung bằng Thông tư 16/2016/TT-NHNN thì trình tự, thủ tục phát hành trái phiếu còn được điều chỉnh bởi Luật Chứng khoán và các văn bản hướng dẫn Cụ thể:

- Phát hành ra công chúng: Thực hiện theo quy định tại Luật Chứng khoán

2006 (được sửa đổi, bổ sung Luật chứng khoán sửa đổi, bổ sung năm 2010), Nghị định 58/2012/ND-CP được sửa đổi, bổ sung bởi Nghị định 60/2015/NĐ-

CP, Thông tư số 162/2015/TT-BTC của Bộ tài chính ngày 26/10/2015 hướng dẫn việc chào bán chứng khoán ra công chúng, chào bán cổ phiếu để hoán đổi, phát hành thêm cổ phiếu, mua lại cổ phiếu, bán cổ phiếu quỹ và cháo mua công khai cổ phiếu)

- Phát hành riêng lẻ: Thực hiện theo quy định tại Nghị định số 90/2011/NĐ-CP; Thông tư số 211/2012/TT-BTC hướng dẫn một số điều của Nghị định số 90/2011/NĐ-CP về phát hành trái phiếu doanh nghiệp tại thị trường trong nước

Qua hệ thống các văn bản pháp quy nêu trên, có thể thấy trình tự, thủ tục phát hành trái phiếu NHTM là toàn bộ các bước theo quy định của pháp luật để NHTM có thể chào bán trái phiếu Trong trình tự, thủ tục phát hành trái phiếu theo quy định của pháp luật thì NHTM không chỉ thực hiện các thủ tục thông báo hoặc đăng ký phát hành với cơ quan Nhà nước có thẩm quyền mà còn chịu trách nhiệm công bố thông tin với nhà đầu tư trước khi phát hành Các yêu cầu

về trình tự, thủ tục phát hành trái phiếu NHTM có mức độ khác nhau phụ thuộc vào tính chất từng phương thức phát hành nhằm tạo thuận lợi cho NHTM khi thực hiện thủ tục phát hành mà vẫn đảm bảo quyền, lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư, sự ổn định của thị trường chứng khoán Theo đó, thủ tục phát hành trái phiếu có thể chia làm ba bước cơ bản gồm: (i) Thông báo hoặc đăng ký phát hành trái phiếu; (ii) Công bố thông tin trước khi phát hành trái phiếu; (iii) Phân phối trái phiếu phát hành

a) Thông báo hoặc Đăng ký phát hành trái phiếu

Thông báo hoặc đăng ký phát hành trái phiếu là thủ tục theo quy định của pháp luật mà tổ chức phát hành là NHTM phải thực hiện đối với cơ quan Nhà nước có thẩm quyền trước khi thực hiện phát hành trái phiếu Việc thông báo hay đăng ký phát hành trái phiếu đối với NHNN và/hoặc Bộ tài chính sẽ phụ thuộc vào phương thức và hình thức phát hành trái phiếu Đây là một trong các cải cách thủ tục hành chính đang ghi nhận trong quản lý Nhà nước về thị trường chứng khoán Với việc chỉ phải thực hiện thủ tục thông báo phát hành khi thực hiện phương án phát hành trái phiếu riêng lẻ không chuyển đổi đã giúp NHTM

có thể chủ động hơn trong kế hoạch phát hành trái phiếu

* Thủ tục thông báo phát hành trái phiếu

NHTM bao gồm cả NHTM do Nhà nước sở hữu dưới 50% vốn điều lệ mà

sẽ chỉ phải thực hiện thủ tục thông báo phát hành trái phiếu gửi tới Bộ tài chính

trong trường hợp phát hành trái phiếu riêng lẻ không chuyển đổi Thông báo phát hành trái phiếu được gửi tối thiểu trước 03 ngày làm việc trước ngày tổ chức phát hành

* Thủ tục đăng ký phát hành trái phiếu

Thủ tục đăng ký phát hành trái phiếu đối với NHTM được chia các loại hình được chia theo các cấp và cơ quan phê duyệt như sau:

- Đăng ký và phê duyệt chỉ bởi NHNN và thông báo phát hành trái phiếu tới Bộ tài chính áp dụng đối với trường hợp NHTM mà Nhà nước chiếm trên 50% vốn điều lệ mà phát hành trái phiếu riêng lẻ

- Đăng ký và phê duyệt bởi UBCKNN: áp dụng đối với trường hợp NHTM là công ty đại chúng đăng ký phát hành trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu kèm chứng quyền;

- Đăng ký và phê duyệt bởi NHNN trước khi đăng ký, phê duyệt tại UBCKNN áp dụng đối với mọi trường hợp NHTM phát hành trái phiếu ra công chúng và phát hành trái phiếu ra thị trường quốc tế

Khi thực hiện thủ tục đăng ký phát hành phát hành trái NHTM phải được

chuận bị hồ sơ phát hành trái phiếu Hồ sơ phát hành trái phiếu là các tài liệu

pháp lý mà NHTM phối hợp cùng các tư vấn pháp lý và các tổ chức có liên quan chuận bị theo quy định của NHNN và/hoặc Bộ tài chính

Theo quy định của NHNN thì tại bộ hồ sơ phát hành trái phiếu của

NHTM sẽ gồm các tài liệu chung như sau:

- Đề nghị chấp thuận phương án phát hành trái phiếu của năm tài chính do người đại diện hợp pháp của tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngoài

a) Báo cáo tài chính được kiểm toán của năm trước năm liền kề với kết quả hoạt động kinh doanh có lãi;

b) Báo cáo tài chính quý gần nhất với kết quả hoạt động kinh doanh có lãi được kiểm toán (nếu có);

c) Báo cáo tài chính của năm liền kề trước năm đề nghị phát hành với kết quả hoạt động kinh doanh có lãi được Hội đồng quản trị hoặc Hội đồng thành viên phê duyệt đối với tổ chức tín dụng; Tổng Giám đốc hoặc Giám đốc phê duyệt đối với chi nhánh ngân hàng nước ngoài

- Kế hoạch nguồn vốn và sử dụng vốn của năm tài chính

- Trường hợp tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngoài chào bán trái phiếu ra công chúng thì báo cáo về lỗ lũy kế tính đến năm đăng ký chào bán,

nợ phải trả quá hạn trên một năm (nếu có)

- Bản sao có chứng thực hoặc bản sao có xác nhận của tổ chức tín dụng Điều lệ và bản sao Giấy phép đối với tổ chức tín dụng phát hành trái phiếu lần đầu; bản sao Giấy phép thành lập đối với chi nhánh ngân hàng nước ngoài phát hành trái phiếu lần đầu

- Phương án tăng vốn điều lệ từ nguồn phát hành trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu kèm chứng quyền được Đại hội đồng cổ đông thông qua trong đó phải

có các nội dung theo quy định hiện hành của NHNN về thay đổi mức vốn điều lệ của tổ chức tín dụng (đối với trường hợp phát hành trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu kèm chứng quyền)

- Các tài liệu khác có liên quan đến điều kiện phát hành trái phiếu (nếu có)

Ngoài ra, đối với phương án phát hành trái phiếu trong nước, hồ sơ phát hành trái phiếu còn bao gồm: (i) quyết định phê duyệt, chấp thuận phương án phát hành trái phiếu của các cấp có thẩm quyền; (ii) Các tài liệu và văn bản pháp

lý chứng minh doanh nghiệp đủ điều kiện để phát hành trái phiếu theo quy định; (iii) Kết quả xếp loại của tổ chức định mức tín nhiệm đối với tổ chức phát hành trái phiếu và loại trái phiếu phát hành (nếu có); (iv) Các hợp đồng bảo lãnh phát hành, bảo lãnh thanh toán, hợp đồng đại lý và các tài liệu liên quan khác (nếu có); (v) Văn bản pháp lý chứng minh các dự án sử dụng nguồn vốn trái phiếu đã hoàn thành các thủ tục về đầu tư và đã có quyết định đầu tư của cấp có thẩm quyền trong trường hợp phát hành trái phiếu để thực hiện các chương trình, dự

án đầu tư của doanh nghiệp

Đối với phương án phát hành trái phiếu ra quốc tế, hồ sơ phát hành trái phiếu còn bao gồm các tài liệu như: bản cáo bạch, xác nhận của công ty đánh giá

hệ số tín dụng về hệ số tín nhiệm của NHTM phát hành, xác nhận của NHNN về việc doanh nghiệp đã đăng ký trị giá trái phiếu phát hành ra thị trường quốc tế thuộc, chấp thuận phát hành trái phiếu ra thị trường quốc tế của NHNN

Quy định chấp thuận phương án phát hành trái phiếu, NHNN sẽ có ý kiến

trả lời về việc chấp thuận hoặc không chấp thuận phương án phát hành trái phiếu của NHTM trong vòng 30 ngày làm việc đối với phương án phát hành trái phiếu không chuyển đổi, 45 ngày làm việc đối với phương án phát hành trái phiếu

chuyển đổi, trái phiếu kèm chứng quyền trên cơ sở 01 bộ hồ sơ phát hành trái phiếu do NHTM gửi trực tiếp hoặc qua đường bưu điện tới NHNN

Trong thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày nhận được hồ sơ hợp lệ, Ủy ban Chứng khoán Nhà nước xem xét và cấp Giấy chứng nhận chào bán chứng khoán

ra công chúng Giấy chứng nhận chào bán chứng khoán ra công chúng của Ủy ban Chứng khoán Nhà nước là văn bản xác nhận hồ sơ đăng ký chào bán chứng khoán ra công chúng đáp ứng đủ điều kiện, thủ tục theo quy định của pháp luật

b) Công bố thông tin trước khi phát hành trái phiếu

Thị trường chứng khoán vốn được coi là thị trường nhạy cảm về thông tin Do vậy, đối với thị trường chứng khoán nói chung và hoạt động phát hành trái phiếu nói riêng thì hoạt động công bố thông tin là nghĩa vụ bắt buộc đối với

tổ chức phát hành Việc công bố thông tin trước khi phát hành trái phiếu là hoạt động của tổ chức phát hành phải thực hiện theo các nguyên tắc, phương thức và thời hạn quy định chặt chẽ bởi pháp luật chứng khoán nhằm cung cấp các thông tin kịp thời, chính xác liên quan phương án phát hành trái phiếu và tổ chức phát hành Hoạt động công bố thông tin trước khi phát hành trái phiếu đóng vai trò quan trọng, không chỉ giúp minh bạch thị trường chứng khoán mà còn giúp tạo niềm tin và chi phối quyết định đầu tư của các nhà đầu tư Đây chính là yếu tố quan trọng quyết định sự thành bại của một phương án phát hành trái phiếu

Đối với NHTM, trước khi phát hành trái phiếu cũng phải tuân thủ đầy đủ các quy định của pháp luật chứng khoán đối với hoạt động công bố thông tin Các quy định về công bố thông tin trước khi phát hành trái phiếu được quy định tại Luật chứng khoán năm 2006 và các hướng dẫn của Bộ tài chính là quy phạm tiến bộ, đã tiếp thu các chuẩn mực phát hành chứng khoán quốc tế Các quy phạm này không chỉ giúp bảo vệ quyền tiếp cận thông tin của nhà đầu tư mà còn giúp thị trường trái phiếu hoạt động an toàn, minh bạch

Các quy định về công bố thông tin trước khi phát hành trái phiếu được quy định cụ thể như sau: * Đối với phát hành trái phiếu ra công chúng

Theo quy định tại Điều 101, Điều 102 Luật chứng khoán năm 2006, được sửa đổi, bổ sung năm 2010 và Thông tư 155/2015/TT-BTC của Bộ tài chính ngày 6/10/2015 hướng dẫn công bố thông tin trên thị trường chứng khoán thì tổ

chức phát hành nói chung và NHTM khi phát hành trái phiếu ra công chúng cần thực hiện nghĩa vụ công bố thông tin kể từ khi kết thúc đợt chào bán trái phiếu

ra công chúng cho đến khi hoàn tất thanh toán trái phiếu, cụ thể như sau:

- Công bố thông tin định kỳ về báo cáo tài chính năm, báo cáo thường niên: (i) tuân thủ nguyên tắc: Báo cáo tài chính phải bao gồm đầy đủ các báo cáo, phụ lục, thuyết minh theo quy định pháp luật về kế toán doanh nghiệp và Toàn văn báo cáo tài chính năm đã được kiểm toán phải được công bố đầy đủ,

kể cả báo cáo kiểm toán về báo cáo tài chính đó Trường hợp kiểm toán không chấp nhận toàn phần báo cáo tài chính, tổ chức phát hành phải công bố báo cáo tài chính năm, báo cáo kiểm toán kèm theo văn bản giải trình của công ty (ii) Thời hạn công bố: báo cáo tài chính năm phải công bố báo cáo tài chính năm đã được kiểm toán trong thời hạn 10 ngày, kể từ ngày tổ chức kiểm toán ký báo cáo kiểm toán nhưng không vượt quá 90 ngày, kể từ ngày kết thúc năm tài chính;

Trường hợp tổ chức phát hành không thể hoàn thành việc công bố báo cáo tài chính năm trong thời hạn nêu trên do phải lập báo cáo tài chính năm hợp nhất hoặc báo cáo tài chính năm tổng hợp; hoặc do các công ty con, công ty liên kết của tổ chức phát hành cũng phải lập báo cáo tài chính năm có kiểm toán, báo cáo tài chính năm hợp nhất hoặc báo cáo tài chính năm tổng hợp thì Ủy ban Chứng khoán Nhà nước xem xét gia hạn thời gian công bố báo cáo tài chính năm khi có yêu cầu bằng văn bản của công ty, nhưng tối đa không quá 100 ngày,

kể từ ngày kết thúc năm tài chính bảo đảm phù hợp với quy định pháp luật liên quan

- Tổ chức phát hành phải lập báo cáo thường niên theo đúng mẫu biểu quy định bởi Bộ tài chính và công bố báo cáo này chậm nhất là 20 ngày sau ngày công bố báo cáo tài chính năm được kiểm toán nhưng không vượt quá 120 ngày,

kể từ ngày kết thúc năm tài chính Thông tin tài chính trong báo cáo thường niên phải phù hợp với báo cáo tài chính năm được kiểm toán.Trường hợp chào bán trái phiếu ra công chúng để huy động vốn cho các dự án đầu tư cụ thể đã xác định, định kỳ 06 tháng kể từ tháng có ngày kết thúc đợt chào bán cho đến khi hoàn thành dự án hoặc khi đã giải ngân hết số tiền đã huy động, tổ chức phát hành phải công bố thông tin về tiến độ sử dụng vốn thu được từ đợt chào bán trong thời hạn 05 ngày làm việc, kể từ ngày kết thúc kỳ báo cáo (định kỳ 06

tháng) Tổ chức phát hành phải công bố báo cáo sử dụng vốn được kiểm toán xác nhận tại Đại hội đồng cổ đông hoặc thuyết minh chi tiết việc sử dụng vốn thu được từ đợt chào bán trong báo cáo tài chính năm được kiểm toán xác nhận;

- Công bố thông tin bất thường công bố thông tin bất thường trong thời hạn 24 giờ, kể từ khi xảy ra một trong các sự kiện sau và phải nêu rõ sự kiện xảy

ra, nguyên nhân, giải pháp khắc phục (nếu có): (i) Tài khoản của công ty tại ngân hàng bị phong tỏa hoặc được phép hoạt động trở lại sau khi bị phong tỏa, ngoại trừ trường hợp phong tỏa theo yêu cầu của chính công ty; (ii) Tạm ngừng một phần hoặc toàn bộ hoạt động kinh doanh; bổ sung hoặc rút bớt một hoặc một số ngành nghề đầu tư, kinh doanh; bị đình chỉ hoặc thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc Giấy phép thành lập và hoạt động hoặc Giấy phép hoạt động; thay đổi thông tin trong Bản cáo bạch sau khi đã được Ủy ban Chứng khoán Nhà nước cấp Giấy chứng nhận đăng ký chào bán; (iii) Quyết định

về việc tổ chức lại doanh nghiệp (chia, tách, hợp nhất, sáp nhập doanh nghiệp), giải thể doanh nghiệp; thay đổi tên công ty, con dấu của công ty; thay đổi địa điểm, thành lập mới hoặc đóng cửa trụ sở chính, chi nhánh, phòng giao dịch; sửa đổi, bổ sung Điều lệ; chiến lược, kế hoạch phát triển trung hạn và kế hoạch kinh doanh hàng năm của công ty; (iv) Quyết định tham gia góp vốn thành lập, mua

để tăng sở hữu trong một công ty dẫn đến công ty đó trở thành công ty con, công

ty liên doanh, công ty liên kết hoặc bán để giảm sở hữu tại công ty con, công ty liên doanh, công ty liên kết dẫn đến công ty đó không còn là công ty con, công

ty liên doanh, công ty liên kết hoặc giải thể công ty con, công ty liên doanh, công ty liên kết; đóng, mở chi nhánh, nhà máy, văn phòng đại diện; (v) Công ty nhận được thông báo của Tòa án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp;

Trường hợp có sự thay đổi mục đích sử dụng vốn so với nội dung đã nêu tại bản cáo bạch, tổ chức phát hành phải công bố thông tin về lý do và quyết định, nghị quyết của Hội đồng quản trị, Đại hội đồng cổ đông (đối với công ty

cổ phần) hoặc Quyết định của Hội đồng thành viên hoặc Chủ sở hữu công ty (đối với công ty trách nhiệm hữu hạn) về sự thay đổi đó trong vòng 24 giờ, kể từ khi có quyết định về việc thay đổi mục đích sử dụng vốn;

- Trường hợp phát hành trái phiếu chuyển đổi không bắt buộc, tổ chức phát hành phải gửi thư thông báo tới từng trái chủ và thực hiện công bố thông tin

về thời gian, tỷ lệ, giá, địa điểm đăng ký chuyển đổi chậm nhất 01 tháng trước ngày chuyển đổi trái phiếu;

- Công bố thông tin theo yêu cầu: Tổ chức phát hành phải công bố thông tin trong vòng 24 giờ, kể từ khi nhận được yêu cầu của Ủy ban Chứng khoán Nhà nước, Sở giao dịch chứng khoán nơi công ty niêm yết, đăng ký giao dịch trong các trường hợp như khi xảy ra sự kiện ảnh hưởng nghiêm trọng đến lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư và có thông tin liên quan đến công ty ảnh hưởng lớn đến giá chứng khoán và cần phải xác nhận thông tin đó Nội dung thông tin công

bố theo yêu cầu phải nêu rõ sự kiện được Ủy ban Chứng khoán Nhà nước, Sở giao dịch chứng khoán yêu cầu công bố; nguyên nhân và đánh giá của công ty

về tính xác thực của sự kiện đó, giải pháp khắc phục (nếu có)

Tổ chức phát hành trái phiếu ra công chúng thực hiện công bố thông tin

về việc chào bán trái phiếu doanh nghiệp ra công chúng theo quy định pháp luật

về chào bán trái phiếu ra công chúng

* Đối với phát hành trái phiếu riêng lẻ trong nước

Tổ chức phát hành có trách nhiệm công bố thông tin cho các nhà đầu tư đăng ký mua trái phiếu Việc công bố thông tin không được chứa đựng nội dung

có tính chất quảng cáo, mời chào và không được đăng tải công khai trên các phương tiện thông tin đại chúng, trừ trường hợp công bố thông tin theo pháp luật

về chứng khoán và các văn bản pháp luật có liên quan Nội dung công bố thông tin bao gồm:

- Tổng giá trị trái phiếu và kỳ hạn phát hành;

- Tình hình tài chính của doanh nghiệp tại thời điểm phát hành;

- Phương án phát hành trái phiếu, kế hoạch sử dụng tiền thu được từ phát hành trái phiếu, phương án trả nợ gốc, lãi trái phiếu đã được cấp có thẩm quyền thông qua;

- Kết quả xếp loại của tổ chức định mức tín nhiệm (nếu có)