Địa vị pháp lý của ban kiểm soát trong quản trị nội bộ công ty cổ phần theo pháp luật việt nam hiện nay

Trong một Công ty cổ phần hoạt động minh bạch, hoặc có mong muốn hoạt động minh bạch, Hội đồng quản trị và Tổng giám đốcGiám đốc công ty luôn nhìn nhận Ban kiểm soát dưới góc độ vừa là người trọng tài quan sát, giúp Hội đồng quản trị ngừng ngay các sai phạm, để không đi quá xa; vừa là người hỗ trợ tích cực cho các hoạt động cải tiến, đặc biệt trong các lĩnh vực rất khó khăn như quản lý tài chính, quản lý đầu tư, quản lý quan hệ cổ đông. Tuy nhiên, ở hầu hết các Công ty cổ phần ở Việt Nam hiện nay, Ban Kiểm soát chỉ đóng vai trò là hình thức, được chính Hội đồng quản trị và các cổ đông lớn xây dựng lên và hoàn toàn bị vô hiệu hóa, thậm chí còn được xem là lực lượng hậu thuẫn, đứng sau, tiếp tay cho Hội đồng quản trị, Tổng giám đốcGiám đốc dấn sâu vào những hoạt động sai phạm, xâm phạm lợi ích các cổ đông thiểu số . Quản trị Công ty với mô hình như của Việt Nam hiện nay, việc thành lập Ban kiểm soát trong các Công ty sẽ là một phương thức tất yếu đảm bảo quyền lợi cho các cổ đông, tạo nên một bộ máy quản trị điều hành trong Công ty giúp hoạt động kinh doanh có hiệu quả, thu hút các nhà đầu tư trong và ngoài nước thuộc mọi thành phần kinh tế, đa dạng hóa các lĩnh vực kinh doanh của doanh nghiệp. Tuy nhiên, từ góc độ lý luận, địa vị pháp lý của Ban kiểm soát trong quản trị nội bộ Công ty cổ phần ở Việt Nam hiện nay là hết sức mờ nhạt. Các quy định pháp luật về tổ chức và hoạt động của Ban kiểm soát trong Công ty cổ phần còn nhiều bất cập và chưa tiếp cận được với các thông lệ tốt trong quản trị Công ty trên thế giới, mặc dù trong thời điểm hiện tại, Luật Doanh nghiệp mới năm 2014 đã được Quốc hội thông qua ngày 26 tháng 11 năm 2014 và sẽ có hiệu lực thi hành từ ngày 01 tháng 07 năm 2015. Trong bối cảnh nói trên, việc nghiên cứu nhằm hướng tới mục tiêu vận dụng có hiệu quả, đưa các định pháp luật về Ban kiểm soát trong Công ty cổ phần, đặc biệt ở các Công ty niêm yết và công ty đại chúng để góp phần đưa những quy định này đi được vào thực tiễn cuộc sống là yêu cầu thực tế, hết sức cấp bách được đặt ra. Mục tiêu này được đặt ra trước cả mục tiêu hoàn thiện hệ thống quy định pháp luật về Ban Kiểm soát trong quản trị nội bộ công ty cổ phần theo pháp luật ở Việt Nam hiện nay. Do đó, tôi đã lựa chọn đề tài: “Địa vị pháp lý của Ban kiểm soát trong Quản trị nội bộ công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam hiện nay” làm đề tài nghiên cứu cho Luận văn của mình.

VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM

HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI

Mai Bích Ngân

ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA BAN KIỂM SOÁT

TRONG QUẢN TRỊ NỘI BỘ CÔNG TY CỔ PHẦN

THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM HIỆN NAY

Chuyên ngành : Luật kinh tế

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC

PGS.TS Trần Đình Hảo Học viện Khoa học Xã hội

HÀ NỘI, năm 2015

Hà Nội tháng 10 năm 2014

MỤC LỤC

PHẦN MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài………5

2 Tình hình nghiên cứu………7

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu………8

4 Phạm vi nghiên cứu……… 9

5 Phương pháp nghiên cứu……… 9

6 Kết cấu luận văn……… 9

PHẦN NỘI DUNG CHƯƠNG I: NHỮNG VẤN ĐẾ LÝ LUẬN VỀ ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA BAN KIỂM SOÁT TRONG QUẢN TRỊ NỘI BỘ CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1 Khái quát chung về quản trị nội bộ công ty cổ phần……….10

1.1.1 Khái niệm quản trị công ty………10

1.1.2 Mục đích của quản trị công ty……… 16

1.1.3 Vai trò và lợi ích của quản trị công ty hiệu quả………16

1.1.4 Các mô hình quản trị công ty cổ phần……… 21

1.2 Ban kiểm soát trong quản trị nội bộ công ty cổ phần………27

1.2.1 Chức năng kiểm soát trong quản trị nội bộ công ty cổ phần……….28

1.2.2 Ban kiểm soát và vị trí của Ban kiểm soát trong quản trị nội bộ công ty cổ phần theo mô hình quản trị song lớp……… 31

1.2.3 Chức năng kiểm soát quản trị nội bộ công ty cổ phần tại một số quốc gia trên thế giới……… 32

CHƯƠNG II: THỰC TRẠNG VỀ ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA BAN KIỂM SOÁT TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM HIỆN NAY

2.1 Nội dung các quy định pháp luật về Ban kiểm soát trong công ty cổ phần tại

Việt Nam………41

2.1.1 Thành lập Ban Kiểm soát……….41

2.1.2 Thẩm quyền Ban kiểm soát……….44

2.1.3 Mối quan hệ giữa Ban kiểm soát với các thiết chế khác trong quản trị nội bộ

công ty……….47

2.1.4 Quy chế pháp lý về thành viên Ban kiểm soát……….48

2.2 Đánh giá thực trạng hoạt động của Ban kiểm soát trong quản trị nội bộ công ty cổ phần ở Việt Nam hiện nay………53

2.2.1 Ban kiểm soát chưa thực sự phát huy được vai trò của mình……… 54

2.2.2 Hoạt động của Ban kiểm soát chưa độc lập……….56

2.2.3 Hoạt động của Ban kiểm soát thiếu tính chuyên nghiệp……….57

2.2.4 Việc tổ chức ra Ban kiểm soát bị ảnh hưởng bởi “quản trị gia đình”……….59

2.2.5 Sự can thiệp của Nhà nước trong việc giám sát và điều hành (đối với các công ty cổ phần hình thành sau quá trình cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước)………60

2.2.6 Trách nhiệm pháp lý đối với Ban kiểm soát……….62

CHƯƠNG III: PHƯƠNG HƯỚNG, GIẢI PHÁP NHẰM MỤC TIÊU ĐƯA CÁC QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ BAN KIỂM SOÁT TRONG QUẢN TRỊ NỘI BỘ CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM HIỆN NAY ĐI VÀO THỰC TIỄN VÀ

PHƯƠNG HƯỚNG, GIẢI PHÁP NHẰM HOÀN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ BAN KIỀM SOÁT.

3.1 Phương hướng, giải pháp cụ thể nhằm mục tiêu đưa các quy định pháp luật về

tổ chức và hoạt động của Ban kiểm soát ở Việt Nam đi vào thực tiễn……… 67

3.2 Phương hướng, giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện các quy định pháp luật về tổ chức và hoạt động của Ban Kiểm soát ở Việt Nam……….69

3.3 Một số giải pháp nhằm hoàn thiện các quy định pháp luật về tổ chức và hoạt động của Ban Kiểm soát……….73

3.3.1 Giải pháp pháp lý……….73

3.3.2 Những giải pháp bổ trợ khác………81

PHẦN KẾT LUẬN……… 84

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO………85

PHẦN MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Trong những năm gần đây, Việt Nam đã chứng kiến một sự bứt phá mạnh mẽ củanền kinh tế chuyển đổi và sự ra đời không ngừng của các Công ty Trong làn sóng cạnhtranh dữ dội của nền kinh tế, Quản trị Công ty trở thành một yếu tố quan trọng giúp choCông ty có thể tồn tại vững bền và phát triển không ngừng Nhiều nghiên cứu đã chỉ rõmối quan hệ tỷ lệ thuận giữa quản trị Công ty với sự phát triển kinh tế Quản trị Công tynói chung (Coperate Governance) quan niệm một cách đơn giản nhất là những cơ chếquyết định và sự thực thi, thông qua đó Công ty được điều hành và kiểm soát Trên thếgiới, Quản trị Công ty là đề tài thu hút được sự quan tâm của rất nhiều ngành, nhiềungười Cùng với sự phát triển nhanh chóng cả về số lượng và quy mô của các doanhnghiệp thuộc các ngành, lĩnh vực của nền kinh tế, đặc biệt sự hình thành của các Công tylớn với sự tham gia của nhiều chủ sở hữu khác nhau, thực tiễn ở nhiều nước cũng như ởnước ta, doanh nghiệp được tổ chức dưới hình thức Công ty cổ phần đang thể hiện đượcnhững ưu điểm, có độ hấp dẫn nhất định khi ngày càng được các nhà đầu tư lựa chọn làmhình thức kinh doanh của mình và thực tiễn cũng đã chỉ ra rằng: Quản trị Công ty tốt làmột trong những điều kiện tạo nên ưu điểm, tạo nên sự hấp dẫn của loại hình Công ty cổphần Đây vừa là điều kiện cần đối với Công ty cổ phần do tính chất đại chúng của nó,vừa là điều kiện đủ nhằm đảm bảo sự phát triển ổn định và hiệu quả của Công ty Bởivậy, như một tất yếu, quản trị Công ty ngày càng thu hút được sự quan tâm của cộngđồng doanh nghiệp cũng như các nhà xây dựng pháp luật về doanh nghiệp

Trong các Công ty cổ phần, đặc biệt là các Công ty đại chúng và Công ty niêmyết, vị trí, vai trò của Ban kiểm soát là hết sức quan trọng Ngoài chức năng chính là giámsát hoạt động của Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc/Giám đốc, nhằm ngăn chặn và pháthiện những trường hợp sai phạm, thiếu sót, bất minh, bất hợp lý, xung đột lợi ích… trongviệc quản lý, điều hành Công ty; Cùng với của Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc/Giám

còn đối với Bên thứ ba khi phát sinh các hậu quả pháp lý từ những giao dịch tư lợi, giaodịch nội gián và các giao dịch bất hợp pháp của công ty Bởi vậy, trên thực tế, Ban kiểmsoát có vai trò đặc biệt quan trọng trong việc đề xuất các biện pháp, giải pháp khắc phục,

cải tiến để hoạt động quản lý, điều hành Công ty đạt được hiệu quả cao nhất

Trong một Công ty cổ phần hoạt động minh bạch, hoặc có mong muốn hoạt độngminh bạch, Hội đồng quản trị và Tổng giám đốc/Giám đốc công ty luôn nhìn nhận Bankiểm soát dưới góc độ vừa là người trọng tài- quan sát, giúp Hội đồng quản trị ngừngngay các sai phạm, để không đi quá xa; vừa là người hỗ trợ tích cực cho các hoạt độngcải tiến, đặc biệt trong các lĩnh vực rất khó khăn như quản lý tài chính, quản lý đầu tư,quản lý quan hệ cổ đông Tuy nhiên, ở hầu hết các Công ty cổ phần ở Việt Nam hiện nay,Ban Kiểm soát chỉ đóng vai trò là hình thức, được chính Hội đồng quản trị và các cổđông lớn xây dựng lên và hoàn toàn bị vô hiệu hóa, thậm chí còn được xem là lực lượnghậu thuẫn, đứng sau, tiếp tay cho Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc/Giám đốc dấn sâuvào những hoạt động sai phạm, xâm phạm lợi ích các cổ đông thiểu số

Quản trị Công ty với mô hình như của Việt Nam hiện nay, việc thành lập Bankiểm soát trong các Công ty sẽ là một phương thức tất yếu đảm bảo quyền lợi cho các cổđông, tạo nên một bộ máy quản trị điều hành trong Công ty giúp hoạt động kinh doanh

có hiệu quả, thu hút các nhà đầu tư trong và ngoài nước thuộc mọi thành phần kinh tế, đadạng hóa các lĩnh vực kinh doanh của doanh nghiệp Tuy nhiên, từ góc độ lý luận, địa vịpháp lý của Ban kiểm soát trong quản trị nội bộ Công ty cổ phần ở Việt Nam hiện nay làhết sức mờ nhạt Các quy định pháp luật về tổ chức và hoạt động của Ban kiểm soáttrong Công ty cổ phần còn nhiều bất cập và chưa tiếp cận được với các thông lệ tốt trongquản trị Công ty trên thế giới, mặc dù trong thời điểm hiện tại, Luật Doanh nghiệp mớinăm 2014 đã được Quốc hội thông qua ngày 26 tháng 11 năm 2014 và sẽ có hiệu lực thihành từ ngày 01 tháng 07 năm 2015

Trong bối cảnh nói trên, việc nghiên cứu nhằm hướng tới mục tiêu vận dụng cóhiệu quả, đưa các định pháp luật về Ban kiểm soát trong Công ty cổ phần, đặc biệt ở các

Công ty niêm yết và công ty đại chúng để góp phần đưa những quy định này đi được vàothực tiễn cuộc sống là yêu cầu thực tế, hết sức cấp bách được đặt ra Mục tiêu này đượcđặt ra trước cả mục tiêu hoàn thiện hệ thống quy định pháp luật về Ban Kiểm soát trongquản trị nội bộ công ty cổ phần theo pháp luật ở Việt Nam hiện nay.

Do đó, tôi đã lựa chọn đề tài: “Địa vị pháp lý của Ban kiểm soát trong Quản trị nội bộ công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam hiện nay” làm đề tài nghiên cứu cho

Luận văn của mình

2 Tình hình nghiên cứu

Ban kiểm soát trong quản trị Công ty không những là vấn đề quan tâm của cácchủ thể thực hành trong Công ty mà còn trở thành một đề tài của các nhà nghiên cứu lýthuyết Hiện nay trên thế giới, có rất nhiều công trình nghiên cứu về hoạt động kiểm soát

đã được hình thành, mà tiêu biểu là những bộ thông lệ tốt về quản trị Công ty như cácnguyên tắc quản trị Công ty của Tổ chức Hợp tác và Phát triển Kinh tế (OECD), hệ thốngQuản trị Doanh nghiệp Quốc tế (ICGN), Hội đồng các nhà đầu tư là Tổ chức (CII), đượcvận dụng ở nhiều nước

Ở Việt Nam hiện nay, có rất nhiều nhà nghiên cứu quan tâm tới đề tài Ban kiểm

soát trong quản trị nội bộ Công ty cổ phần như: “Chuyên khảo Luật kinh tế” của tác giả Phạm Duy Nghĩa; “Báo cáo nghiên cứu rà soát văn bản pháp luật về thành lập, tổ chức

và hoạt động của doanh nghiệp” của CIEM (Viện Nghiên cứu quản lý Kinh tế Trung

ương); “Quản trị Công ty: Nâng cao năng lực cạnh tranh và tiếp cận nguồn vốn trên thị

trường toàn cầu” do CIEM dịch với sự tài trợ của GTZ (Tổ chức Hợp tác Kỹ thuật Đức);

“Ban kiểm soát theo Luật Doanh nghiệp và thực tiễn hoạt động của Ban kiểm

soát”-khóa luận tốt nghiệp soát”-khóa 2003 - 2007 của Nguyễn Thị Thu Hiền; … Nhìn chung, các đềtài và tài liệu trên đã đề cập ở mức độ khác nhau về Ban kiểm soát trong quản trị Công ty

cổ phần

Tuy nhiên, có thể khẳng định rằng, chưa có công trình nào nghiên cứu, đánh giáđộc lập về chức năng, nhiệm vụ và vị trí, vai trò thực tế của Ban Kiểm soát trong quản trịnội bộ của các Công ty cổ phần, đặc biệt ở các công ty niêm yết và công ty đại chúng ởnước ta hiện nay

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

3.1 Mục đích nghiên cứu

Mục đích nghiên cứu của đề tài là làm sáng tỏ một số vấn đề lý luận cơ bản về địa

vị pháp lý của Ban kiểm soát trong cơ cấu quản trị nội bộ của công ty cổ phần; phântích, đánh giá thực trạng các quy định pháp luật về Ban kiểm soát trong pháp luật vềcông ty cổ phần ở Việt Nam hiện nay để từ đó đề xuất các phương hướng, giải pháp để

có thể vận dụng các quy định pháp luật về Ban kiểm soát trong quản trị nội bộ của công

ty cổ phần ở nước ta nhằm hướng tới mục tiêu đưa pháp luật đi vào thực tiễn cuộc sống

và sau đó, đề xuất các phương hướng, giải pháp hoàn thiện các quy định pháp luật vềBan kiểm soát trong quản trị nội bộ của công ty cổ phần ở nước ta trong thời gian tới

3.2 Nhiệm vụ của Luận văn

Để đạt được mục tiêu trên, Luận văn có nhiệm vụ cụ thể sau đây:

 Làm sáng tỏ một số vấn đề lý luận cơ bản về địa vị pháp lý của Ban kiểm soáttrong cơ cấu quản trị nội bộ của công ty cổ phần;

 Phân tích và đánh giá thực trạng các quy định pháp luật về Ban kiểm soáttrong pháp luật về công ty cổ phần ở Việt Nam hiện nay; các quy định phápluật hiện hành liên quan tới tổ chức và hoạt động của Ban kiểm soát tại Việtnam;

 Nghiên cứu so sánh các mô hình hoạt động của Ban kiểm soát trong công ty

cổ phần, các thông lệ quản trị hiện đại có liên quan đến Ban kiểm soát trongcông ty cổ phần;

 Đề xuất các phương hướng và giải pháp nhằm mục tiêu đưa pháp luật đi vàocuộc sống thông qua việc đề xuất các phương án vận dụng có hiệu quả cácquy định của pháp luật về Ban kiểm soát trong quản trị nội bộ Công ty cổphần theo pháp luật Việt Nam và đề xuất một số phương hướng, giải pháphoàn thiện các quy định pháp luật về Ban Kiểm soát trong quản trị nội bộcông ty cổ phần ở nước ta trong thời gian tới.

4 Phạm vi nghiên cứu

Ban kiểm soát trong quản trị Công ty là một khái niệm rất rộng, bên cạnh các mốiquan hệ với các thiết chế trong quản trị nội bộ Công ty như cổ đông, hội đồng quản trị,ban giám đốc; còn liên quan đến nhiều đối tượng và nhiều mối quan hệ khác Luận vănchỉ tập trung phân tích các quy định pháp luật thể hiện địa vị pháp lý của Ban kiểm soáttrong quản trị nội bộ Công ty cổ phần tại Việt Nam

5 Phương pháp nghiên cứu

Luận văn được thực hiện dựa trên cơ sở vận dụng quan điểm của chủ nghĩa Mác –Lênin về nhà nước và pháp luật, đồng thời vận dụng đường lối, quan điểm, định hướngcủa Đảng và Nhà nước ta về phát triển kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa

Phương pháp luận nghiên cứu trong đề tài này sử dụng phép biện chứng duy vậtnhằm tổng kết, đánh giá các quy định pháp luật về Ban kiểm soát trong pháp luật vềcông ty cổ phần ở Việt Nam hiện nay, các quy định pháp luật hiện hành liên quan tới tổchức và hoạt động của Ban kiểm soát tại Việt nam

Các phương pháp nghiên cứu như thống kê, tổng hợp, so sánh, phân tích, … cũngđược Luận văn áp dụng một cách phù hợp trong quá trình triển khai các nhiệm vụ nghiêncứu nêu trên

6 Kết cấu của luận văn

Ngoài Lời cảm ơn, Phần mở đầu, Phần kết luận và các phần như mục lục, danhmục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm 3 chương như sau:

 Chương 1: Những vấn đề lý luận về địa vị pháp lý của Ban kiểm soát trong quản

trị nội bộ công ty cổ phần;

 Chương 2: Thực trạng về địa vị pháp lýBan kiểm soát trong công ty cổ phần theo

pháp luật Việt Nam hiện nay;

 Chương 3: Phương hướng, giải pháp nhằm mục tiêu đưa các quy định pháp luật

về Ban kiểm soát trong quản trị nội bộ công ty cổ phần ở Việt Nam hiện nay đivào thực tiễn và phương hướng, giải pháp nhằm hoàn thiện các quy định pháp luật

về Ban Kiểm soát

PHẦN NỘI DUNG CHƯƠNG I

NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA BAN KIỂM SOÁT

TRONG QUẢN TRỊ NỘI BỘ CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1 Khái quát chung về Quản trị nội bộ Công ty cổ phần

1.1.1 Khái niệm Quản trị công ty

Quản trị công ty nói chung đã được biết đến như một thuật ngữ quen thuộc vàngày càng trở nên thông dụng tại Việt Nam Mặc dù một số tổ chức trong nước và quốc

tế với nỗ lực của mình đã góp phần nâng cao nhận thức và phổ biến khái niệm Quản trịcông ty trong cộng đồng kinh doanh, nhưng vẫn có rất ít các công ty của Việt Nam thực

sự hiểu rõ chiều sâu và tính phức tạp trong nội hàm của khái niệm này(1)

Không có một định nghĩa duy nhất về Quản trị công ty (Corporate governance) có

thể áp dụng cho mọi trường hợp và mọi thể chế Những định nghĩa khác nhau về Quản trịcông ty hiện hữu phần nhiều phụ thuộc vào các tác giả, thể chế cũng như quốc gia haytruyền thống pháp lý

Vào năm 1999, Tổ chức Hợp tác và Phát triển Kinh tế (OECD – Organization for

Economic Cooperation and Development) đã xuất bản một tài liệu mang tên “Các

nguyên tắc Quản trị công ty” (OECD Principles of Corporate Governance), trong đó đưa

ra định nghĩa chi tiết về Quản trị công ty như sau:

“Quản trị công ty là những biện pháp nội bộ để điều hành và kiểm soát công ty

[…], liên quan tới các mối quan hệ giữa Ban giám đốc, Hội đồng quản trị và các

cổ đông của công ty với các bên có quyền lợi liên quan Quản trị công ty cũng tạo

ra một cơ cấu để đề ra các mục tiêu của công ty và xác định các phương tiện để đạt được những mục tiêu đó, cũng như để giám sát kết quả hoạt động của công ty Quản trị công ty chỉ được cho là có hiệu quả khi khích lệ được Ban giám đốc và Hội đồng quản trị theo đuổi các mục tiêu vì lợi ích của công ty và của các cổ đông, cũng như phải tạo điều kiện thuận lợi cho việc giám sát hoạt động của công

ty một cách hiệu quả, từ đó khuyến khích công ty sử dụng các nguồn lực một cách tốt hơn”(2)

Theo tổ chức tài chính quốc tế (IFC – International Finance Corporation), Quản

trị công ty là “những cơ cấu và những quá trình để định hướng và kiểm soát công ty”

Theo Ngân hàng thế giới (World Bank), “Quản trị công ty là một hệ thống các

yếu tố pháp luật, thể chế và thông lệ quản lý của các công ty Nó cho phép công ty có thể thu hút được các nguồn tài chính và nhân lực, hoạt động có hiệu quả và nhờ vào đó tạo

ra các giá trị kinh tế lâu dài cho các cổ đông, trong khi vẫn tôn trọng quyền lợi của

2() 14 Các Nguyên tắc Quản trị công ty của OECD (xem thêm trang web: www.oecd.org )

những người có lợi ích liên quan và của xã hội Đặc điểm cơ bản nhất của một hệ thống Quản trị công ty là: (i) Tính minh bạch của các thông tin tài chính, kinh doanh và quá trình giám sát nội bộ đối với hoạt động quản lý; (ii) Đảm bảo thực thi các quyền của tất

cả các cổ đông; (iii) Các thành viên trong Hội đồng quản trị có thể hoàn toàn độc lập trong việc thông qua các quyết định, phê chuẩn kế hoạch kinh doanh, tuyển dụng người quản lý, trong việc giám sát tính trung thực và hiệu quả của hoạt động quản lý và trong việc miễn nhiệm người quản lý khi cần thiết

Tại Việt Nam, trong khuôn khổ quy định về Quản trị công ty, Điều 2, Quy chế

Quản trị công ty niêm yết ban hành kèm theo Quyết định số 12/2007/QĐ-BTC ngày

13/03/2007 quy định “Quản trị công ty là hệ thống các quy tắc để đảm bảo cho công ty

được định hướng điều hành và được kiểm soát một cách có hiệu quả vì quyền lợi của cổ đông và những người liên quan đến công ty” Cũng theo điều này, các nguyên tắc quản trị

công ty bao gồm: (i) Đảm bảo một cơ cấu quản trị hiệu quả; (ii) Đảm bảo quyền lợi của

cổ đông; (iii) Đối xử công bằng giữa các cổ đông; (iv) Đảm bảo vai trò của những người

có liên quan đến công ty; (v) Minh bạch trong hoạt động của công ty; và (vi) Hội đồngquản trị và Ban kiểm soát lãnh đạo và kiểm soát công ty có hiệu quả

Nhìn chung, phần lớn các định nghĩa lấy bản thân công ty làm trung tâm (góc nhìn

từ bên trong) đều có một số điểm chung và có thể được tóm lược lại như sau:(3)

 Quản trị công ty là một hệ thống các mối quan hệ được xác định bởi các cơ cấu và các quy trình: Chẳng hạn, mối quan hệ giữa các cổ đông và Ban giám

đốc bao gồm việc các cổ đông cung cấp vốn cho Ban giám đốc để thu được lợisuất mong muốn từ khoản đầu tư (cổ phần) của mình Về phần mình, Ban giámđốc có trách nhiệm cung cấp cho các cổ đông các báo cáo tài chính và các báocáo hoạt động thường kỳ một cách minh bạch Các cổ đông cũng bầu ra mộtthể chế giám sát, thường được gọi là Hội đồng quản trị hoặc Ban kiểm soát đểđại diện cho quyền lợi của mình Trách nhiệm chính của thể chế này là đưa ra

định hướng chiến lược cho Ban giám đốc và giám sát họ Ban giám đốc chịutrách nhiệm trước thể chế này, và thể chế này lại chịu trách nhiệm trước các cổđông qua Đại hội đồng cổ đông Các cơ cấu và quy trình xác định những mốiquan hệ này thường xoay quanh các cơ chế quản lý năng lực hoạt động và các

cơ chế báo cáo khác nhau

 Những mối quan hệ này nhiều khi liên quan tới các bên có lợi ích khác nhau,

đôi khi là những lợi ích xung đột: Sự khác biệt về lợi ích có thể tồn tại ngay

giữa các bộ phận quản trị chính của công ty, tức là giữa Đại hội đồng cổ đông,Hội đồng quản trị, và/hoặc Tổng giám đốc (hoặc các bộ phận điều hành khác).Điển hình nhất là những xung đột lợi ích giữa các chủ sở hữu và thành viênBan giám đốc, thường được gọi là vấn đề Ông chủ - Người làm thuê (4) Xungđột lợi ích cũng có thể tồn tại ngay trong mỗi bộ phận quản trị, chẳng hạn giữacác cổ đông (đa số và thiểu số, kiểm soát và không kiểm soát, cá nhân và tổchức) và các thành viên Hội đồng quản trị (điều hành và không điều hành, bêntrong và bên ngoài, độc lập và phụ thuộc) Các công ty cần phải xem xét vàđảm bảo sự cân bằng giữa những lợi ích xung đột này

 Tất các cả bên đều liên quan đến việc định hướng và kiểm soát công ty: Đại

hội đồng cổ đông, đại diện cho các cổ đông, đưa ra các quyết định quan trọng,

ví dụ về việc phân chia lãi lỗ Hội đồng quản trị chịu trách nhiệm chỉ đạo vàgiám sát chung, đề ra chiến lược và giám sát Ban giám đốc Cuối cùng, Bangiám đốc điều hành những hoạt động hàng ngày, chẳng hạn như thực hiệnchiến lược đã đề ra, lên các kế hoạch kinh doanh, quản trị nhân sự, xây dựngchiến lược marketing, bán hàng và quản lý tài sản

4() Vấn đề Ông chủ - Người làm thuê được từ điển Kinh tế học Oxford định nghĩa như sau: “ Vấn đề liên quan tới

cách mà một cá nhân A khuyến khích một cá nhân B hành động vì lợi ích của cá nhân A chứ không phải vì lợi ích của cá nhân B” Trong môi trường công ty, cá nhân A ở đây là các cổ đông (Ông chủ) và cá nhân B là các thành

viên Ban giám đốc (Người làm thuê) Đôi khi các thành viên Ban giám đốc có thể theo đuổi những mục tiêu khác với mục tiêu của các cổ đông (ví dụ để tạo nên những đế chế tài chính thay vì tạo ra giá trị cho các cổ đông), hành

 Tất cả những điều này đều nhằm phân chia quyền lợi và trách nhiệm một cách

phù hợp – và qua đó làm gia tăng giá trị lâu dài của các cổ đông Chẳng hạn

như làm thế nào để các cổ đông nhỏ lẻ bên ngoài có thể ngăn chặn việc một cổđông kiểm soát nào đó tư lợi thông qua các giao dịch với các bên liên quan,giao dịch ngầm hay các thủ đoạn tương tự (5)

Mặt khác, từ cách tiếp cận bên ngoài, Quản trị công ty tập trung vào những mốiquan hệ giữa công ty với các bên có quyền lợi liên quan Các bên có quyền lợi liên quan

là những cá nhân hay tổ chức có các quyền lợi trong công ty; các quyền lợi ấy có thể xuấtphát từ những quy định của pháp luật, của hợp đồng, hay xuất phát từ các mối quan hệ xãhội hay địa lý Các bên có quyền lợi liên quan không chỉ có các nhà đầu tư mà còn baogồm các nhân viên, các chủ nợ, các nhà cung cấp, các khách hàng, các cơ quan pháp luật,các cơ quan chức năng của nhà nước và các cộng đồng địa phương nơi công ty hoạt động

Như vậy, có thể đưa ra một định nghĩa chung về Quản trị công ty như sau: Quản trị công

ty là một hệ thống các cơ chế và quy định, thông qua đó, công ty được định hướng điều hành và kiểm soát nhằm đáp ứng quyền lợi của nhà đầu tư, những người điều hành và các bên có quyền lợi liên quan.

Ngoài ra, cần phân biệt Quản trị công ty với Quản lý công ty, với Quản trị kinhdoanh Cụ thể:

 Phân biệt Quản trị công ty với Quản lý công ty

Không nên nhầm lẫn giữa khái niệm Quản trị công ty với khái niệm Quản lý công

ty Quản trị công ty tập trung vào các cơ cấu và các quy trình của công ty Trong khi đó,Quản lý công ty tập trung vào các công cụ cần thiết để điều hành doanh nghiệp Quản trịcông ty được đặt ở một tầm cao hơn nhằm đảm bảo rằng công ty sẽ được quản lý theomột cách sao cho nó phục vụ lợi ích của các cổ đông có hiệu quả Có một mảng chung

5() 18 Ngân hàng thế giới, Quản trị công ty: Khuôn khổ thực hiện, (Coporate Governance: A Framework for

Implementation, the World Bank).

giữa hai lĩnh vực này là mảng chiến lược, một vấn đề được xem xét ở cả cấp độ Quản trịcông ty lẫn cấp độ quản lý công ty

 Phân biệt Quản trị công ty với Quản trị kinh doanh

Giữa Quản trị công ty (Corporate governance) và Quản trị kinh doanh (business

management) có sự khác nhau rất cơ bản: Quản trị kinh doanh là điều hành hoạt động sản

xuất kinh doanh của doanh nghiệp do Ban giám đốc thực hiện Quản trị công ty là mộtquá trình giám sát và kiểm soát được thực hiện để đảm bảo cho việc thực thi quản trị kinhdoanh phù hợp với lợi ích của các cổ đông Quản trị công ty nghĩa rộng còn hướng đếnđảm bảo quyền lợi của những người liên quan, không chỉ là các cổ đông mà còn bao gồm

cả các nhân viên, khách hàng, nhà cung cấp, môi trường và các cơ quan nhà nước

Quản trị công ty được đặt trên sự tách biệt giữa quản lý và sở hữu doanh nghiệp.Công ty là của chủ sở hữu (nhà đầu tư, cổ đông…), nhưng để công ty tồn tại và phát triểnphải có sự dẫn dắt của Hội đồng quản trị, sự điều hành của Ban giám đốc và sự đóng gópcủa người lao động, những người này không phải lúc nào cũng có chung ý chí và quyềnlợi Điều này dẫn đến cần phải có một cơ chế để nhà đầu tư, cổ đông có thể kiểm soátviệc điều hành công ty nhằm đem lại hiệu quả cao nhất

Quản trị công ty tập trung xử lý các vấn đề thường phát sinh trong mối quan hệ ủyquyền trong công ty, ngăn ngừa và hạn chế những người quản lý lạm dụng quyền vànhiệm vụ được giao sử dụng tài sản và cơ hội kinh doanh của công ty phục vụ cho lợi íchriêng của bản thân hoặc của người khác, hoặc làm thất thoát nguồn lực do công ty kiểmsoát

Tóm lại, Quản trị công ty là mô hình cân bằng và kiềm chế quyền lực giữa các bên

có liên quan của công ty, nhằm đảm bảo cho sự phát triển lâu dài và bền vững của công

ty

1.1.2 Mục đích của Quản trị công ty

Theo OECD, Quản trị công ty nhằm bảo đảm cho các công ty sử dụng nguồn lựccủa mình một cách hiệu quả Quản trị công ty ngoài việc ràng buộc bộ máy điều hành cótrách nhiệm với công ty và quyền lợi của các cổ đông, còn đảm bảo lợi ích của nhiều chủthể liên quan khác Quản trị công ty khuyến khích nhà đầu tư – cả trong nước và nướcngoài yên tâm đầu tư nguồn vốn dài hạn(6).

Ba mục đích chính của Quản trị công ty theo OECD(7) là:

 Tạo điều kiện, thúc đẩy nâng cao năng lực hiệu quả hoạt động của công ty

(performance of corporation) thông qua việc tạo ra và duy trì những đòn bẩy khuyến khích bộ máy điều hành công ty (corporate insiders) tối đa hóa hiệu

quả hoạt động kinh doanh thể hiện bằng sự tăng trưởng tài sản/lợi tức và hiệuquả dài hạn

 Hạn chế những người trong nội bộ công ty lạm dụng quyền lực làm thất thoátcác nguồn lực của công ty

 Cung cấp các công cụ giám sát, kiểm soát những người điều hành công ty vớichi phí hợp lý cho các nhà đầu tư và các lợi ích chung của xã hội trong tươngquan với những người điều hành

1.1.3 Vai trò và lợi ích của Quản trị công ty hiệu quả

Quản trị công ty hiệu quả đóng một vai trò quan trọng ở nhiều cấp độ Ở cấp độcông ty, những công ty thực hiện tốt việc Quản trị công ty thường có khả năng tiếp cận dễdàng hơn tới các nguồn vốn giá rẻ, và thường được hiệu quả hoạt động cao hơn so vớicác công ty khác Những công ty kiên trì theo đuổi các tiêu chuẩn cao trong Quản trị công

ty sẽ giảm thiểu những rủi ro liên quan tới các khoản đầu tư trong công ty Những công ty

6() 15 OECD, OECD Principles of Corporate Governance, 1999.

7() 16 Charles Oman, Steven Frles and Willem Bulter, Corporate Governance in Developing, Transition and

Emerging – Market Economics, OECD Policy Brief No.23.

tích cực thực hiện các biện pháp Quản trị công ty lành mạnh cần phải có một đội ngũnhân viên chủ chốt nhiệt tình và có năng lực để xây dựng và thực thi các chính sách Quảntrị công ty hiệu quả Những công ty này thường đánh giá cao công sức của những nhânviên đó và bù đắp xứng đáng cho họ, trái với nhiều công ty khác thường không nhận thức

rõ hoặc phớt lờ lợi ích của các chính sách và những biện pháp Quản trị công ty Các công

ty thực hiện những biện pháp Quản trị công ty hiệu quả như vậy thường hấp dẫn hơntrong mắt của các nhà đầu tư, những người sẵn sàng cung cấp vốn cho công ty với chi phíthấp hơn

Nói chung, những công ty thực hiện tốt việc Quản trị công ty sẽ đóng góp nhiềuhơn cho nền kinh tế quốc dân và cho xã hội Những công ty này thường là những công tyvững mạnh có thể tạo ra của cải vật chất và các giá trị khác cho các cổ đông, người laođộng, cộng đồng và quốc gia; trái lại, những công ty có hệ thống Quản trị công ty yếukém sẽ dẫn đến việc người lao động bị mất công ăn việc làm, mất tiền trợ cấp và thậm chícòn làm giảm niềm tin trên thị trường chứng khoán

 Thứ nhất, thúc đẩy hoạt động và nâng cao hiệu quả kinh doanh

Quản trị công ty hiệu quả có thể cải thiện nâng cao hiệu quả hoạt động kinh doanhcủa công ty dưới nhiều góc độ

Việc cải tiến cách thức Quản trị công ty sẽ mang lại một hệ thống giải trình tốt,giảm thiểu rủi ro liên quan đến các nghiệp vụ gian lận hoặc các giao dịch nhằm mục đích

vụ lợi của các cán bộ quản lý Tinh thần trách nhiệm cao kết hợp với việc quản trị rủi ro

và kiểm soát nội bộ hiệu quả có thể sẽ giúp cho công ty phát hiện sớm các vấn đề trướckhi chúng phát sinh và dẫn đến một cuộc khủng hoảng Quản trị công ty tốt sẽ giúp cảithiện hiệu quả công việc quản lý và giám sát Ban giám đốc điều hành, chẳng hạn bằngcách xây dựng hệ thống lương thưởng dựa trên các kết quả tài chính của công ty Điềunày sẽ tạo điều kiện thuận lợi không chỉ cho việc xây dựng quy trình bổ nhiệm cán bộ và

kế thừa một cách có hiệu quả, mà còn cho việc duy trì khả năng phát triển về lâu dài củacông ty.

Việc áp dụng những cách thức Quản trị công ty hiệu quả sẽ góp phần cải thiện quátrình ra quyết định Chẳng hạn các thành viên Ban giám đốc, các thành viên Hội đồngquản trị và các cổ đông sẽ có thể đưa ra những quyết định chính xác, kịp thời và có đầy

đủ thông tin hơn khi cơ cấu Quản trị công ty cho phép họ hiểu rõ vai trò trách nhiệm củamình, cũng như khi các quá trình liên lạc được điều chỉnh một cách có hiệu quả Điều này

sẽ giúp hiệu quả của các hoạt động tài chính và kinh doanh của công ty được nâng caomột cách đáng kể ở mọi cấp độ Quản trị công ty có hiệu quả sẽ giúp tổ chức tốt hơn toàn

bộ các quy trình kinh doanh của công ty và điều này sẽ dẫn đến hiệu suất hoạt động tăngcao hơn và chi phí vốn thấp hơn(8) và điều này sẽ lại góp phần nâng cao doanh số và lợinhuận cùng sự giảm thiểu trong chi phí và nhu cầu về vốn

Một hệ thống Quản trị công ty hiệu quả cần phải đảm bảo việc tuân thủ pháp luật,các tiêu chuẩn, các quy chế, quyền lợi và nghĩa vụ của tất cả các đối tượng liên quan.Hơn nữa, hệ thống quản trị hiệu quả cần giúp công ty tránh phát sinh chi phí cao liênquan đến những khiếu kiện của cổ đông và những tranh chấp bắt nguồn từ sự gian lận,xung đột lợi ích, tham nhũng, hối lộ và những giao dịch nội bộ Một hệ thống quản trịhiệu quả sẽ tạo điều kiện thuận lợi trong việc giải quyết những xung đột có liên quan tớicông ty, ví dụ xung đột giữa các cổ đông nhỏ lẻ với các cổ đông nắm giữ quyền kiểmsoát, giữa các cán bộ quản lý với các cổ đông và giữa các cổ đông với các bên có quyềnlợi liên quan Đồng thời bản thân các cán bộ của công ty sẽ có thể làm giảm thiểu đượcrủi ro liên quan đến trách nhiệm đền bù cá nhân

 Thứ hai, nâng cao khả năng tiếp cận thị trường vốn

8() 17 Paul A.Gompers, Joy L.Ishii và Andrew Metrick, Quản trị công ty và Chi phí vốn chủ sở hữu, Tài liệu nghiên

cứu số w8449 của NBER, Tháng 8 năm 2001

Các cách thức Quản trị công ty có thể quyết định việc công ty dễ dàng tiếp cận cácnguồn vốn nhiều hay ít Những công ty được quản trị tốt thường gây được cảm tình vớicác cổ đông và các nhà đầu tư, tạo dựng được niềm tin lớn hơn của công chúng vào việccông ty có khả năng sinh lời mà không xâm phạm đến quyền lợi của các cổ đông.

Việc Quản trị công ty một cách hiệu quả phải dựa trên những nguyên tắc về sựminh bạch, dễ tiếp cận, kịp thời, đầy đủ, và chính xác của thông tin ở mọi cấp độ Vớiviệc nâng cao tính minh bạch trong công ty, các nhà đầu tư sẽ được hưởng lợi khi họ có

cơ hội được cung cấp thông tin về hoạt động kinh doanh và các số liệu tài chính của công

ty Thậm chí dù những thông tin được công bố mang tính tiêu cực đi chăng nữa thì càng

cổ đông cũng sẽ được hưởng lợi do họ có cơ hội để giảm thiểu rủi ro

Một xu thế mới gần đây mà ta có thể quan sát thấy ở các nhà đầu tư là họ đã xemcác biện pháp Quản trị công ty như là một tiêu chí quan trọng trong việc đưa ra quyếtđịnh đầu tư Cơ cấu và các cách thức Quản trị công ty sẽ được sử dụng để phục vụ cho lợiích của các cổ đông chứ không phải là phục vụ lợi ích riêng của các cán bộ quản lý Hìnhsau minh họa về các cách thức Quản trị công ty có thể đóng vai trò đặc biệt quan trọngtại các thị trường mới nổi, nơi mà quyền lợi của các cổ đông không phải lúc nào cũngđược bảo vệ như ở các thị trường đã phát triển

Cuối cùng, một loạt những yêu cầu mới đối với các công ty niêm yết trên rất nhiềuthị trường chứng khoán ở mọi nơi trên thế giới đòi hỏi các công ty phải tuân thủ nhữngtiêu chuẩn quản trị ngày càng nghiêm ngặt hơn Những công ty muốn tiếp cận các thịtrường vốn cả trong nước và quốc tế thì cần phải tuân thủ những tiêu chuẩn cao về Quảntrị công ty và phải theo yêu cầu cụ thể của thị trường

 Thứ ba, giảm chi phí vốn và tăng giá trị tài sản

Những công ty cam kết áp dụng những tiêu chuẩn cao trong Quản trị công tythường huy động được những nguồn vốn giá rẻ khi cần nguồn tài chính cho các hoạt

các nhà đầu tư: rủi ro càng cao thì chi phí vốn càng cao Những rủi ro này bao gồm cả rủi

ro liên quan đến quyền lợi của nhà đầu tư bị xâm phạm Nếu quyền lợi của nhà đầu tưđược bảo vệ một cách thích hợp, cả chi phí vốn chủ sở hữu và chi phí vay đều sẽ giảm.Cần phải lưu ý rằng, những nhà đầu tư cung cấp các khoản vay, tức là các chủ nợ, gầnđây có xu hướng xem các cách thức Quản trị công ty (ví dụ việc minh bạch hóa cơ cấuchủ sở hữu và báo cáo tài chính đầy đủ) như là một tiêu chí quan trọng trong quá trìnhđưa ra quyết định đầu tư của mình Chính vì vậy, việc áp dụng một hệ thống Quản trịcông ty hiệu quả cuối cùng sẽ giúp công ty trả lãi suất thấp hơn và có được những khoảntín dụng có kỳ hạn dài hơn

Mức độ rủi ro và chi phí vốn còn phụ thuộc vào tình hình kinh tế và chính trị củamỗi quốc gia, khuôn khổ các thể chế và các cơ cấu thực thi pháp luật Việc quản trị ở mỗimột công ty có ảnh hưởng khá quan trọng đối với các nhà đầu tư trong các thị trường mớinổi, bởi vì các thị trường này thường không có được một hệ thống pháp lý đảm bảoquyền lợi của nhà đầu tư một cách có hiệu quả như tại các quốc gia phát triển khác

Điều này đặc biệt chính xác ở Việt Nam, nơi mà khuôn khổ pháp lý cho vấn đềquản trị còn tương đối mới mẻ và vẫn còn đang trong giai đoạn thử nghiệm và nơi mà cáctòa án thường không phải lúc nào cũng có thể bảo vệ được các nhà đầu tư khi quyền lợicủa họ bị xâm phạm Điều này có nghĩa là ngay cả một sự cải thiện khiêm tốn nhất trongvấn đề quản trị mà công ty áp dụng so với các đối thủ khác cũng có thể tạo nên một sựkhác biệt to lớn đối với các nhà đầu tư và nhờ đó giảm chi phí vốn9

Đồng thời, có một mối liên hệ mật thiết giữa các cách thức quản trị với việc cácnhà đầu tư cảm nhận về giá trị tài sản của công ty (chẳng hạn tài sản cố định, lợi thếthương mại, nguồn nhân lực, danh mục sản phẩm, các khoản phải thu, nghiên cứu và pháttriển)

9() 18 Leora F.Klapper, Inessa Love, Quản trị công ty, Bảo vệ công chúng đầu tư và Hiệu quả hoạt động tại các thị trường mới nổi, Tài liệu nghiên cứu chính sách của Ngân hàng thế giới Tháng 4 năm 2002

 Thứ tư, nâng cao uy tín

Trong môi trường kinh doanh ngày nay, uy tín là một phần quan trọng làm nên giátrị thương hiệu của một công ty Uy tín và hình ảnh của một công ty là tài sản vô hìnhkhông thể tách rời của công ty Những biện pháp quản trị công ty hiệu quả sẽ góp phầnlàm nên và nâng cao uy tín của công ty Như vậy, những công ty tôn trọng quyền lợi của

cổ đông và các chủ nợ và đảm bảo tính minh bạch về tài chính sẽ được xem như là mộtngười phục vụ nhiệt thành cho các lợi ích của công chúng đầu tư Kết quả là những công

ty đó dành được niềm tin lớn hơn của công chúng và từ đó nâng cao được giá trị thươnghiệu

Niềm tin của công chúng và giá trị thương hiệu có thể khiến người ta tin tưởnghơn vào các sản phẩm của công ty, và điều này sẽ dẫn đến việc nâng cao doanh số, từ đódẫn đến việc gia tăng lợi nhuận Hình ảnh tích cực và uy tín của một công ty đóng vai tròquan trọng trong việc định giá công ty Giá trị thương hiệu dưới góc độ kế toán là khoảntiền phải trả thêm bên cạnh giá trị tài sản thực tế của công ty nếu công ty bị thâu tóm Đóchính là một khoản chi phí phụ trội mà một công ty này phải trả khi muốn mua một công

ty khác

1.1.4 Các mô hình quản trị công ty cổ phần

Luật công ty hiện đại của các dòng họ luật trên thế giới đều phân chia quyền lựctrong công ty cổ phần, tức là thẩm quyền quyết định các vấn đề liên quan đến công ty,giữa các cổ đông (shareholders) và người quản lý công ty (managers hay directors).Những lý thuyết quan trọng về sự phân chia quyền lực trong công ty hiện đại đã xuất hiệnCác học giả về luật công ty hiện đại quan tâm đến sự phân tách giữa sở hữu và quản trị,đặc biệt trong các công ty cổ phần có nhiều cổ đông, nhất là các công ty niêm yết, nơi màcác cổ đông chỉ quan tâm đến giá trị cổ phiếu trên thị trường, cùng với một quyền rấtquan trọng là lựa chọn các nhà quản trị mang lại giá trị cao nhất có thể cho cổ phần của

họ Cũng từ đó, các lý thuyết về đại diện đã xuất hiện để lý giải mối quan hệ giữa các cổ

đông và các nhà quản trị, người ta bàn nhiều về bản chất mối quan hệ giữa cổ đông vớingười quản lý công ty, việc làm thế nào để hạn chế các hành vi tư lợi của người quản lý

và bảo vệ lợi ích cho nhà đầu tư Những lý thuyết về quản trị công ty (corporategovernance) gắn liền với các ý niệm về phân chia quyền lực, về đại diện, và mục đích củaquản trị công ty tốt

Nói một cách khái quát, cấu trúc quản trị nội bộ của các công ty cổ phần trên thếgiới, đặc biệt là các công ty niêm yết, thường theo một trong hai mô hình sau đây: (i) môhình hội đồng đơn – hay còn gọi là hội đồng một tầng, và (ii) mô hình hội đồng kép – haycòn gọi là hội đồng hai tầng Nói đến cấu trúc hội đồng đơn hay kép là nói đến cấu trúccủa bộ máy quản lý – điều hành của công ty, chứ không phải của toàn bộ cấu trúc quản trịcông ty

 Cấu trúc hội đồng một tầng (mô hình quản trị đơn lớp)

Cấu trúc quản trị nội bộ theo mô hình hội đồng một tầng (hội đồng đơn) có trongluật công ty của hầu hết các nước thuộc hệ thống thông luật (common law) như Mỹ, Anh,Australia, New Zealand, Canada v.v.; cũng như không ít các nước thuộc dòng họ luậtthành văn (civil law) Cấu trúc hội đồng đơn, về cơ bản, được xây dựng theo mô hình luậtcông ty theo kiểu Anglo-American, mà luật công ty Hoa Kỳ là điển hình

Luật công ty Hoa Kỳ, đặc biệt là luật về công ty của bang Delaware, nơi mà quánửa trong số 500 công ty lớn nhất nước Mỹ chọn để đăng ký kinh doanh, nổi tiếng về cấutrúc hội đồng đơn và sự thân thiện với, hay nói đúng hơn là tập trung quyền lực cho,người quản lý công ty(10)

10() 19 Xem thêm, Yuwa Wei, Comparative Corporate Governance: A Chinese Perspective, 2003, tr 136

Theo luật công ty Anh–Mỹ, cấu trúc quản trị nội bộ của một công ty cổ phần gồmcó: (i) Đại hội đồng cổ đông (shareholders’ meeting) và (ii) Hội đồng giám đốc (board ofdirectors) Bộ phận quản trị - điều hành của công ty cổ phần chỉ do một cơ quan đảmnhiệm là Hội đồng giám đốc - cấu trúc hội đồng đơn Đại hội đồng cổ đông sẽ bầu chọncác thành viên của Hội đồng giám đốc (thường có từ ba đến hai chục thành viên), đượcgọi là các giám đốc Mọi quyền lực và các vấn đề của công ty được pháp luật đặt vào taycủa Hội đồng giám đốc, trừ những vấn đề mà pháp luật hoặc điều lệ công ty quy địnhphải thuộc về Đại hội đồng cổ đông Luật công ty của các nước thuộc dòng họ Anglo-American thường có một quy định rất quan trọng rằng: công việc kinh doanh của công tyđược quản lý bởi, hay dưới sự chỉ đạo của hội đồng giám đốc (hay các giám đốc) Sựphân chia quyền lực này khác với việc phân chia quyền lực giữa các cơ quan của bộ máyquản trị công ty cổ phần vẫn thường thấy trong luật công ty của các nước châu Âu lụcđịa, Trung Quốc và Việt Nam Cũng vì thế, Hội đồng giám đốc của các công ty theo môhình Anh – Mỹ có rất nhiều quyền lực, hơn rất nhiều so với những người đồng nghiệpcủa họ trong hội đồng quản trị công ty của các nước châu Âu lục địa, Trung Quốc và ViệtNam Thậm chí, ở một số nước, Hội đồng giám đốc có một quyền có lẽ sẽ làm ngạc nhiêncác cổ đông Việt Nam và nhiều nước khác, đó là việc Hội đồng giám đốc - những ngườilàm thuê - lại quyết định việc chia cổ tức cho các cổ đông – những ông bà chủ.

Hội đồng giám đốc bổ nhiệm các thành viên của mình hoặc người khác đảmnhiệm các công việc điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty Người đứngđầu của bộ phận điều hành là Tổng giám đốc (chief executive officer) hay managingdirector Pháp luật công ty của các nước Anh – Mỹ không có qui định về nhiệm vụ,quyền hạn của Tổng giám đốc (statutory power) như trong pháp luật công ty Việt Namhay Trung Quốc Quyền lực của Tổng giám đốc sẽ do Hội đồng giám đốc quyết định trên

cơ sở ủy nhiệm, vì thế, không phải các TGĐ đều có quyền lực như nhau Khác với môhình Tổng giám đốc theo luật Anh - Mỹ, trong mô hình quản trị công ty cổ phần theo luậtViệt Nam và Luật Công ty 2005 của Trung Quốc thì Tổng giám đốc công ty cổ phần xuấthiện như một cơ quan trong bộ máy quản trị, với các quyền và nghĩa vụ do luật định mà

các cổ đông hay Hội đồng quản trị chỉ có thể trao thêm chứ không được lấy bớt đi Tuynhiên, trên thực tế, Tổng giám đốc trong mô hình quản trị của Hoa Kỳ được coi là môhình Tổng giám đốc mạnh, nhất là khi Chủ tịch Hội đồng giám đốc kiêm nhiệm luônchức vụ Tổng giám đốc, hoặc Hội đồng giám đốc ủy quyền mạnh cho Tổng giám đốc.Nếu như Chủ tịch Hội đồng giám đốc các công ty lớn ở Anh ít kiêm nhiệm chức Tổnggiám đốc, thì đồng nghiệp Hoa Kỳ của họ lại hay kiêm nhiệm hai chức danh này Nhưngsau các vụ phá sản của một vài công ty lớn xảy ra đầu thế kỷ 21 ở Mỹ như Enron,WorldCom, Tyco v.v., việc phân tách hai chức danh này trong các công ty cổ phần lớn ở

Mỹ đã là một xu thế rõ rệt

Mô hình quản trị công ty cổ phần theo cấu trúc hội đồng đơn kiểu Anh-Mỹ không

có một cơ quan chuyên trách làm nhiệm vụ giám sát những người quản lý - điều hànhcông ty như Ban kiểm soát trong luật công ty Việt Nam và luật công ty Trung Quốc haynhư Hội đồng giám sát trong mô hình hội đồng hai tầng của Đức Tuy nhiên, trong cáccông ty lớn, đặc biệt là các công ty niêm yết, xu hướng đa số thành viên của Hội đồnggiám đốc là thành viên độc lập không điều hành (independent non-executive directors)đang thắng thế Xu hướng này cũng được khuyến nghị bởi các tổ chức quốc tế hàng đầunhư Ngân hàng thế giới và Tổ chức Hợp tác và phát triển kinh, các cơ quan quản lý thịtrường chứng khoán như Ủy ban Chứng khoán (Securities and Exchange Commission -SEC) của Hoa Kỳ, ASX (Australian Stock Exchange) của Australia; cũng như các ủy banđộc lập của chính phủ nghiên cứu về quản trị công ty (corporate governance) như các Ủyban Cadbury và Hampel của Anh, Bosch của Úc v.v Các thành viên độc lập không điềuhành của Hội đồng giám đốc sẽ đảm nhiệm chức năng xem xét, đánh giá một cách độclập về các quyết sách quản trị của Hội đồng giám đốc và giám sát hoạt động của bộ phậnđiều hành Tuy nhiên, sự giám sát của một nhóm thành viên trong Hội đồng giám đốc đốivới các thành viên khác được cho là thiếu tính khách quan và hiệu quả Bởi vậy, sự giámsát này có thể thiếu tính độc lập và kém tin cậy hơn so với hoạt động của một cơ quangiám sát độc lập trong cơ cấu quản trị của công ty cổ phần trong cấu trúc quản trị hộiđồng hai tầng, cũng như trong luật công ty của Việt Nam và Trung quốc

 Cấu trúc hội đồng hai tầng (mô hình quản trị song lớp)

Cấu trúc hội đồng kép có nguồn gốc từ nước Đức, xứ sở của dòng họ luật Germancivil law Lịch sử luật công ty của nhân loại không thể phủ nhận thực tế rằng người Đức,cùng với người Anh và người Mỹ đã đóng góp rất lớn cho sự hình thành và phát triển củacác lý thuyết và nguyên tắc pháp lý của các mô hình công ty hiện đại ngày nay Cấu trúchội đồng kép với sự tham gia của người lao động trong các công ty cổ phần đã từng đượccho là trái tim của nền dân chủ công nghiệp Đức Nó cũng phản ánh những ý niệm mangtính lý thuyết khác nhau về công ty giữa người Đức, một trường phái điển hình của dòng

họ luật châu Âu lục địa, và Anh – Mỹ của dòng họ luật án lệ

Sự tham gia của người lao động vào cấu trúc quản trị công ty cổ phần theo luậtĐức thể hiện ý niệm về mô hình quản trị công ty hướng về những người có quyền lợi liênquan, khác với mô hình quản trị kiểu Anh-Mỹ nhằm hướng tới cổ đông Nếu mô hìnhquản trị công ty Anh–Mỹ tập trung vào bảo vệ nhà đầu tư, chủ yếu là cổ đông; thì cấutrúc quản trị của người Đức và châu Âu, và cả Nhật Bản thường hướng vào việc bảo vệ

cả người lao động và chủ nợ Ở Đức, người lao động có thể được tham gia trực tiếp vàocông việc quản trị công ty cổ phần; và người làm thuê ở Nhật cũng luôn được quan tâmtrong thực tiễn quản trị với chế độ lao động suốt đời và có nhiều nhà quản trị là nhữngngườilao động lâu năm trong công ty

Cho đến hiện nay, chỉ có ba nước châu Âu lựa chọn mô hình của người Đức là Áo,Thụy Sĩ và Hà Lan Một vài láng giềng của người Đức cũng đã tiếp nhận ở mức độ nhấtđịnh về đại diện người lao động tham gia vào cấu trúc quản trị công ty cổ phần như ĐanMạch, Luxembourg và Thụy Điển Gần đây, Tòa án Châu Âu đã cho phép các công tyđăng ký tại một nước thành viên EU có quyền tiến hành các hoạt động kinh doanh tại cácthành viên khác, mà nó vẫn được quản trị theo mô hình của luật công ty ở nước đăng kýthành lập

Cấu trúc hội đồng kép theo luật công ty Đức có hai đặc điểm quan trọng nhất: (i)cấu trúc quản trị - điều hành có hai hội đồng theo thứ bậc, và (ii) có thể có sự tham gianhất định của đại diện người lao động vào hội đồng phía trên

Cấu trúc quản trị nội bộ của công ty cổ phần theo luật Đức gồm có: (i) Đại hộiđồng cổ đông, (ii) Hội đồng giám sát và (iii) Hội đồng quản trị Theo luật Đức, việc quản

lý – điều hành công ty cổ phần được phân chia cho hai cơ quan là: Hội đồng giám sát vàHội đồng quản trị, như một thiết chế hai tầng, mà ở đó, Hội đồng giám sát nằm ở tầngtrên Vì thế, giới luật học trên thế giới gọi đây là cấu trúc hội đồng kép hay hội đồng haitầng

Về nguyên tắc, Đại hội đồng cổ đông sẽ bầu chọn thành viên của Hội đồng giámsát Song, người lao động cũng có quyền lựa chọn thành viên của Hội đồng giám sát theođạo luật về sự tham gia của người lao động vào quản trị công ty năm 1952 và 1976 Theo

đó, tỷ lệ số thành viên của Hội đồng giám sát do người lao động bầu chọn và cổ đông bầuchọn sẽ phụ thuộc vào số lao động của công ty Đại diện do phía người lao động và cổđông bầu chọn trong Hội đồng giám sát đều có quyền và nghĩa vụ như nhau Đối với cáccông ty cổ phần sử dụng trên 500 lao động, một phần ba tổng số thành viên của Hội đồnggiám sát sẽ do phía người lao động bầu chọn Nếu công ty sử dụng trên 2000 lao động,thì một nửa số thành viên của Hội đồng giám sát phải là đại diện do người lao động vàcông đoàn bầu chọn, song, chủ tịch của Hội đồng giám sát sẽ phải là người do cổ đônglựa chọn, và người này sẽ có lá phiếu quyết định khi số phiếu thuận và phiếu chống bằngnhau Hội đồng giám sát có thẩm quyền chọn, bổ nhiệm, cách chức các thành viên củaHội đồng quản trị Không những thế, Hội đồng giám sát còn tham gia trực tiếp vào việcđưa ra các quyết định quan trọng trong việc quản trị công ty và giám sát các hoạt độngcủa Hội đồng quản trị Hội đồng quản trị thực hiện chức năng điều hành công việc kinhdoanh hàng ngày của công ty Các thành viên của Hội đồng quản trị cùng nhau chịu tráchnhiệm về việc điều hành, phát triển chiến lược kinh doanh của công ty trong mối liên hệthường xuyên và báo cáo thường xuyên với Hội đồng giám sát

1.2 Ban kiểm soát trong Quản trị nội bộ công ty cổ phần

Ban kiểm soát trong công ty cổ phần được “thiết kế” như là một cơ quan riêng

trong cơ cấu quản trị nội bộ công ty cổ phần, cơ quan này có trách nhiệm chuyên tráchgiám sát và đánh giá Hội đồng quản trị và những người quản lý điều hành nhân danh cổđông, vì lợi ích của cổ đông và của công ty cổ phần

Cách hiểu đơn giản này, có thể giúp cho sự hình dung ra vị trí, vai trò của Bankiểm soát trong mối quan hệ với các bộ phận khác trong công ty cổ phần như Đại hộiđồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Ban giám đốc, nhất là trong hoạt động của công ty cổphần thì Ban kiểm soát đóng vai trò kiểm tra, giám sát và kiềm chế, đối trọng với Hộiđồng quản trị và Ban giám đốc để các hoạt động của công ty cổ phần được hoạt độngminh bạch vì lợi ích của các cổ đông công ty

Có rất nhiều nguyên nhân dẫn đến sự ra đời của Ban kiểm soát, trong đó có hainguyên nhân chủ yếu, đó là:

 Thứ nhất, sự phức tạp trong quản lý công ty và quan hệ giữa các cổ đông

Thực tế cho thấy, trong công ty cổ phần thì phức tạp trong quá trình quản lý, đanxen giữa lợi ích của các cổ đông – người chủ sở hữu thực sự và người điều hành các hoạtđộng hàng ngày của công ty, vì trên thực tế mô hình các công ty lớn thì chủ sở hữu là các

cổ đông và người quản lý công ty nhiều khi khác nhau về lợi ích, nhiều công ty có thểthuê Giám đốc điều hành và trả lương theo một mức nhất định Còn về phía cổ đông do

có nhiều thành phần cổ đông cũng như số lượng các cổ đông của công ty cổ phần, cónhững công ty cổ phần có hàng trăm cổ đông với các thành phần khác nhau như tri thức,người buôn bán, người lao động…

 Thứ hai, sự tách bạch giữa chủ sở hữu và người điều hành trực tiếp công

ty cổ phần

Sự tách bạch này để bảo vệ quyền lợi hợp pháp của các cổ đông, cơ quan thựchiện là Hội đồng quản trị, Ban Giám đốc nhiều lúc không vì lợi ích của các cổ đông nêncần có sự tách bạch, giám sát để làm rõ mối quan hệ rõ ràng giữa chủ sở hữu và ngườiđiều hành, trong nhiều trường hợp, người điều hành có thể không phải là chủ sở hữu vàngược lại chủ sở hữu có thể không phải là người điều hành

Khi quy mô các công ty cổ phần nhỏ, số lượng cổ đông ít, có công ty cổ phần chỉ

có 03 cổ đông thì thường không có sự tách bạch giữa chủ sở hữu và người điều hành trựctiếp, mà các cổ đông thường là thành viên của Hội đồng quản trị Ví dụ, hiện nay ở ViệtNam có nhiều công ty cổ phần chỉ có 03 cổ đông, 03 người này cũng là 03 thành viên Hộiđồng quản trị, 01 người là Chủ tịch Hội đồng quản trị và thường kiêm luôn Giám đốc,người kia là Phó Chủ tịch Hội đồng quản trị và còn 01 người nữa thường là cổ đông cho

đủ số lượng để thành lập mô hình công ty cổ phần và thường những công ty này thì môhình hoạt động vẫn là các thành viên trong gia đình

Tuy nhiên, khi mô hình công ty lớn hơn, số lượng cổ đông nhiều hơn, có nhữngcông ty cổ phần có hàng chục cổ đông, cá biệt có những công ty cổ phần lớn trên thế giới

có hàng ngàn, hàng triệu cổ đông thì sự điều hành và quản lý công ty trở nên phức tạp và

do đó, cần có một đội ngũ quản trị chuyên nghiệp Từ đây, người điều hành trực tiếpcông ty có thể không đồng thời là chủ sở hữu công ty nữa

Mối lo ngại của các cổ đông với tư cách là người chủ sở hữu thực sự của công ty

về việc điều hành công ty cổ phần của Hội đồng quản trị và Ban Giám đốc là một mối longại chính đáng và có cơ sở Đây là một trong những lý do dẫn đến sự ra đời của Bankiểm soát

1.2.1 Chức năng kiểm soát trong quản trị nội bộ công ty cổ phần

Lý thuyết về đại diện cho rằng, nếu cả hai bên trong mối quan hệ giữa cổ đông vàngười quản lý công ty đều muốn tối đa hóa lợi ích của mình, thì có cơ sở để tin rằng

các cổ đông và công ty(11) Với vị trí của mình, người quản lý công ty được cho là luôn có

xu hướng tư lợi và không đủ siêng năng, mẫn cán, và có thể tìm kiếm các lợi ích cá nhâncho mình hay người thứ ba của mình chứ không phải cho công ty

Các đặc tính tự nhiên của quan hệ đại diện dẫn đến giả thiết rằng, các cổ đông cầnthường xuyên giám sát hoạt động của người quản lý công ty nhằm đảm bảo lợi ích củamình Học thuyết về đại diện nhấn mạnh rằng, các cổ đông cần phải sử dụng các cơ chếthích hợp để có thể hạn chế sự phân hóa lợi ích giữa cổ đông và người quản lý công ty,bằng cách (i) thiết lập những cơ chế đãi ngộ thích hợp cho các nhà quản trị, và (ii) thiếtlập cơ chế kiểm soát hiệu quả để hạn chế những hành vi không bình thường, tư lợi củangười quản lý công ty

Người quản lý công ty luôn có xu hướng tìm kiếm lợi ích cá nhân cho họ hơn làluôn hành động vì lợi ích chung của công ty và các cổ đông Bởi vậy, cùng với một chế

độ tiền lương và thù lao thích hợp, cơ chế thông tin và giám sát hiệu quả hoạt động củangười quản lý công ty là một yếu tố rất quan trọng để hạn chế bớt khả năng tư lợi củangười quản lý công ty và để họ biết giữ thái độ trung thành và hành động vì lợi ích củacông ty Cũng vì thế, luật công ty của các quốc gia đều đề cao cơ chế giám sát trong cáccông ty có nhiều cổ đông, đặc biệt là các công ty niêm yết

Một thực trạng khá phổ biến hiện nay là phương pháp quản trị của nhiều công tycòn lỏng lẻo, khi các công ty nhỏ được quản trị theo kiểu gia đình, còn những công ty lớnlại phân quyền điều hành cho cấp dưới mà thiếu sự kiểm tra đầy đủ Cả hai mô hình nàyđều dựa trên sự tin tưởng cá nhân và thiếu những quy chế thông tin, kiểm tra chéo giữacác bộ phận để phòng ngừa gian lận

Thiết lập một hệ thống kiểm soát nội bộ chính là xác lập một cơ chế giám sát mà ở

đó công ty không quản lý bằng lòng tin, mà bằng những quy định rõ ràng nhằm:

11() Xem thêm Michael C Jensen and William H Meckling, ‘Theory of the Firm: Managerial Behavior, Agency Costs and Ownership Structure’ in Thomas Clarke (ed), Theories of Corporate Governance: the Philosophical

 Giảm bớt nguy cơ rủi ro tiềm ẩn trong hoạt động kinh doanh (sai sót vô tìnhgây thiệt hại, các rủi ro làm chậm kế hoạch, tăng giá thành, giảm chất lượngsản phẩm );

 Bảo vệ tài sản khỏi bị hư hỏng, mất mát, hao hụt, gian lận, lừa gạt, trộm cắp…

 Đảm bảo tính chính xác của các số liệu kế toán và báo cáo tài chính;

 Đảm bảo mọi thành viên tuân thủ nội quy của công ty cũng như các quy địnhcủa luật pháp;

 Đảm bảo sử dụng tối ưu các nguồn lực và đạt được mục tiêu đặt ra;

 Bảo vệ quyền lợi của nhà đầu tư, cổ đông và gây dựng lòng tin đối với họ

Chức năng kiểm soát trong quản trị nội bộ công ty cổ phần được cụ thể thông quacác hoạt động giám sát cụ thể:

 Kiểm soát toàn bộ hệ thống tài chính và việc thực hiện các quy chế của côngty: Kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực và mức độ cẩn trọng trongquản lý, điều hành hoạt động kinh doanh, trong tổ chức công tác kế toán, thống

kê và lập báo cáo tài chính.Thẩm định báo cáo tình hình kinh doanh, báo cáotài chính theo các định kỳ của công ty, báo cáo đánh giá công tác quản lý củaHội đồng quản trị lên Đại hội đồng cổ đông tại cuộc họp thường niên

 Xem xét sổ kế toán và các tài liệu khác của Công ty, các công việc quản lý,điều hành hoạt động của Công ty bất cứ khi nào nếu xét thấy cần thiết hoặctheo quyết định của Đại hội đồng cổ đông theo yêu cầu của cổ đông hoặc nhóm

cổ đông

 Kiểm tra bất thường: Khi có yêu cầu của cổ đông hoặc nhóm cổ đông, BanKiểm soát thực hiện kiểm tra trong thời hạn bảy ngày làm việc, kể từ ngàynhận được yêu cầu Trong thời hạn mười lăm ngày,kể từ ngày kết thúc kiểmtra, Ban kiểm soát phải báo cáo giải trình về những vấn đề được yêu cầu kiểmtra đến Hội đồng quản trị và cổ đông và nhóm cổ đông có yêu cầu

 Can thiệp vào hoạt động công ty khi cần: Kiến nghị Hội đồng quản trị hoặc ĐạiHội đồng Cổ đông các biện pháp sửa đổi, bổ sung, cải tiến cơ cấu tổ chức quản

lý, điều hành hoạt động kinh doanh của công ty

 Khi phát hiện có thành viên Hội đồng quản trị hoặc Đại hội đồng Cổ đông,Tổng Giám đốc vi phạm nghĩa vụ của người quản lý công ty phải thông báongay bằng văn bản với Hội đồng quản trị, yêu cầu người có hành vi vi phạmchấm dứt hành vi vi phạm và có giải pháp khắc phục hậu quả

1.2.2 Ban kiểm soát và vị trí, vai trò của Ban kiểm soát trong quản trị nội bộ công ty

cổ phần theo mô hình quản trị song lớp

Cấu trúc quản trị nội bộ công ty cổ phần theo mô hình quản trị song lớp – cấu trúchội đồng kép có hai đặc điểm quan trọng nhất: (i) cấu trúc quản trị - điều hành có hai hộiđồng theo thứ bậc, và (ii) có thể có sự tham gia nhất định của đại diện người lao động vàohội đồng phía trên

Cấu trúc quản trị nội bộ của công ty cổ phần theo mô hình quản trị song lớp gồmcó: (i) Đại hội đồng cổ đông, (ii) Hội đồng giám sát, và (iii) Hội đồng quản trị Theo môhình quản trị song lớp, việc quản lý – điều hành công ty cổ phần được phân chia cho hai

cơ quan là: Hội đồng giám sát và Hội đồng quản trị, như một thiết chế hai tầng, mà ở đó,Hội đồng giám sát nằm ở tầng trên Vì thế, giới luật học trên thế giới gọi đây là cấu trúchội đồng kép hay hội đồng hai tầng

Về nguyên tắc, Đại hội đồng cổ đông sẽ bầu chọn thành viên của Hội đồng giámsát Song, người lao động cũng có quyền lựa chọn thành viên của Hội đồng giám Theo

đó, tỷ lệ số thành viên của Hội đồng giám sát do người lao động bầu chọn và cổ đông bầuchọn sẽ phụ thuộc vào số lao động của công ty Đại diện do phía người lao động và cổđông bầu chọn trong Hội đồng giám sát đều có quyền và nghĩa vụ như nhau Đối với cáccông ty cổ phần sử dụng trên 500 lao động, một phần ba tổng số thành viên của Hội đồnggiám sát sẽ do phía người lao động bầu chọn Nếu công ty sử dụng trên 2000 lao động,

thì một nửa số thành viên của Hội đồng giám sát phải là đại diện do người lao động vàcông đoàn bầu chọn, song, chủ tịch của Hội đồng giám sát sẽ phải là người do cổ đônglựa chọn, và người này sẽ có lá phiếu quyết định khi số phiếu thuận và phiếu chống bằngnhau

Hội đồng giám sát có thẩm quyền chọn, bổ nhiệm, cách chức các thành viên củaHội đồng quản trị Không những thế, Hội đồng giám sát còn tham gia trực tiếp vào việcđưa ra các quyết định quan trọng trong việc quản trị công ty và giám sát các hoạt độngcủa Hội đồng quản trị Hội đồng quản trị thực hiện chức năng điều hành công việc kinhdoanh hàng ngày của công ty Các thành viên của Hội đồng quản trị cùng nhau chịu tráchnhiệm về việc điều hành, phát triển chiến lược kinh doanh của công ty trong mối liên hệthường xuyên và báo cáo thường xuyên với Hội đồng giám sát

Như vậy, Hội đồng giám sát trong quản trị nội bộ công ty cổ phần theo mô hìnhquản trị song lớp, ví dụ theo luật Đức, không giống với Ban kiểm soát hay Hội đồng quảntrị trong các công ty cổ phần ở Việt Nam Bởi lẽ: (i) Ban kiểm soát trong công ty cổ phần

ở Việt Nam do Đại hội đồng cổ đông bầu và chỉ có chức năng cơ bản nhất là giám sátcông tác quản lý, điều hành của bộ máy quản trị; (ii) nó không có thẩm quyền bổ nhiệm,miễn nhiệm, cách chức các thành viên của bộ máy quản lý, điều hành; (iii) cũng không cóchức năng tham gia quyết định các vấn đề quan trọng về quản trị công ty như Hội đồnggiám sát theo luật Đức

1.2.3 Chức năng kiểm soát quản trị nội bộ Công ty cổ phần tại một số quốc gia trên

thế giới

Chức năng kiểm soát quản trị nội bộ công ty cổ phần, đặc biệt là các công ty niêmyết, đã và đang là vấn đề được quan tâm trong giới nghiên cứu về luật công ty ở các nướcphát triển và công nghiệp hóa Có thể nói rằng, so với mô hình cơ quan giám sát trong cảhai cấu trúc quản trị phổ biến trên thế giới như đã nói ở trên, thì mô hình Ban kiểm soát

độc lập từ Hội đồng quản trị và do Đại hội đồng cổ đông bầu trong các công ty cổ phần ởViệt Nam là cấu trúc khá độc đáo.

Riêng đối với các công ty cổ phần có học hỏi hình thức quản trị theo Luật của Anh– Mỹ thì một điều chắc chắn trong công ty không có Hội đồng giám sát Nghĩa là trongcông ty không có sự tồn tại của Ban kiểm soát Sự song hành tồn tại của Đại hội đồng cổđông và Hội đồng quản trị, trong Hội đồng quản trị lại thiết lập Ủy ban kiểm soát, thànhviên của Ủy ban kiểm soát lại có sự độc lập, có trình độ chuyên môn hơn các nước khácrất nhiều Thành viên Ủy ban kiểm soát là thành viên kiểm toán độc lập Cổ đông trongcác công ty cổ phần tại Anh – Mỹ không liên quan đến quản trị công ty vì họ cho rằng, họkhông thể, cũng như không muốn thực thi quyền quản trị của mình Cách thức chủ yếu

mà các nhà đầu tư áp dụng để thiết lập kỷ cương đối với Ban lãnh đạo công ty là mua bán

cổ phiếu của công ty Phản ứng bằng cách bán cổ phiếu sẽ làm giảm chứng khoán củacông ty và đẩy công ty vào tình trạng thâu tóm bởi các đối thủ cạnh tranh Lẽ đươngnhiên vì yếu tố này mà người Mỹ và người Anh không cần đến Ban kiểm soát hay Hộiđồng giám sát theo cách gọi của người Đức

 Mô hình Ban kiểm soát trong quản trị nội bộ công ty cổ phần Đức

Công ty cổ phần được quy định ở các nước bởi những đạo luật riêng ở Đức, banhành từ năm 1933, sửa đổi đáng kể nhất năm 1965 Từ năm 1997, công ty ở Đức đã thay

đổi về luật công ty Và người Đức du nhập cái gọi là “Business Judgment Rule” của

người Mỹ, rồi từ đó các án lệ ngày càng mở rộng nghĩa vụ cẩn trọng và trung thành cũngnhư hành xử giống của một thương nhân cho người quản lý các công ty cổ phần và công

ty trách nhiệm hữu hạn Nguyên tắc này ngày càng được thể hiện rõ hơn trong Đạo luậtnày về sau này có hiệu lực vào cuối năm 2005

Theo đó, công ty trong mô hình này có một tỷ lệ đáng kể cổ phần và được nắm giữbởi các nhà đầu tư có mối quan hệ gần gũi với công ty Các cổ đông có thể là nhà cungcấp, chủ nợ, các khách hàng, người lao động… Hay ngoài ra, còn hình thành nên một cơ

cấu sở hữu chéo, tức một cơ cấu vốn chằng chịt giữa các công ty anh em với nhau Trong

mô hình này, các cổ đông sử dụng tối đa quyền sở hữu của mình trong việc quản trị công

ty để hoạt động kinh doanh có hiệu quả tốt nhất

Thay đổi đáng kể tiếp theo là tăng cường kiểm soát nội bộ trong công ty cổ phần.Phản ứng với hàng loạt vụ trộm cắp tài sản của công ty bởi những nhà quản trị, Nhà nước

đã ban hành Luật kiểm tra và minh bạch doanh nghiệp Trọng tâm là tăng quyền giám sátcho Hội đồng quản trị, đặc biệt là việc giao cho Hội đồng quản trị thuê kiểm toán để xemxét tình hình tài chính của công ty Bên cạnh đó, người ta cũng quan tâm đến việc mộtngười có thể tham gia quá nhiều Hội đồng quản trị của công ty; từ đó, tìm cách giám sátcác xung đột lợi ích tiềm năng

Cũng theo khuyến nghị của các Ủy ban châu Âu từ năm 2001, người ta dànhquyền riêng cho các nước thành viên quyền lựa chọn mô hình quản trị nội bộ có một cấp,hai cấp hoặc nhiều hơn nữa theo mô hình của Pháp

Ở Đức, Hội đồng quản trị là cơ quan quản lý điều hành công ty Nhưng xét về địa

vị pháp lý thì đứng dưới Hội đồng giám sát (theo cách gọi của Ban kiểm soát ở công tycủa Việt Nam) Bởi vì theo quy định của Luật, Hội đồng giám sát có hai vai trò chính là:Chỉ định và bãi miễn các thành viên của Hội đồng quản lý; và Giám sát quản lý

Giám sát ở đây không phải chỉ giám sát các hoạt động kinh doanh hàng ngày màgiám sát những trường hợp theo Điều lệ công ty hoặc theo những quy định của pháp luậttrao cho Hội đồng giám sát Chẳng hạn, với một số giao dịch của công ty, nếu không có

sự chấp thuận tham gia của Hội đồng giám sát thì vô hiệu Dưới cơ chế vừa là cơ quangiám sát, đồng thời là cơ quan lãnh đạo của Hội đồng quản trị, Hội đồng giám sát cóquyền lực rất lớn

Ở các công ty cổ phần của người Đức, Hội đồng giám sát có quyền giám sát cũngnhư quyền quyết sách quản lý của công ty Hội đồng giám sát giữ địa vị pháp lý đứng

thành viên Hội đồng giám sát cùng nhau họp bàn, ra quyết định và chỉ thị cho Hội đồngquản trị, giám sát hoạt động kinh doanh của chính công ty Trong khi đó, Hội đồng quảntrị có trách nhiệm báo cáo công tác trước Hội đồng giám sát.

 Mô hình Ban kiểm soát trong quản trị nội bộ công ty cổ phần Nhật

Ở Nhật cũng gồm có một cơ cấu về quản trị nội bộ tương tự như ở Đức Nhưngmột điều hoàn toàn khác đó là Hội đồng quản trị và Hội đồng giám sát đều do Đại hộiđồng cổ đông bầu ra Do vậy, hai cơ quan này cùng có địa vị pháp lý như nhau và giữnhững chức năng, nhiệm vụ riêng: quản lý, điều hành và giám sát

Khi tái thiết lại nền kinh tế của mình sau Thế chiến thứ hai, người Nhật đã thiếtlập những cơ cấu công ty độc đáo và:

- Công ty lúc này chịu sự tác động mạnh mẽ của Bộ Tài chính, Bộ này sẽ kiểmsoát công ty trong nhiều lĩnh vực, kể cả đồng vốn ra và vào công ty

- Một cơ cấu chằng chịt giữa các công ty anh em với nhau trong đó có sự thamgia của nhà cung cấp và khách hàng Thường thường có một cổ đông thốngsoái là Ngân hàng hay là một đối tác trong công ty có cơ cấu sở hữu chéo gọi làkeiretsu

- Giữa công ty và các cơ quan chính quyền có một mối giao tiếp chặt chẽ dễdàng đưa đến hối lộ;

- Các ưu tiên của công ty được đặt vào sự tăng trưởng và tăng thị phần, khôngdựa vào sự sinh lợi của cổ đông

Ở Nhật, cổ đông cá nhân tính theo đầu người khá đông nhưng họ lại là nhữngngười nắm giữ cổ phần tỉ lệ nhỏ Vì cổ tức được trả theo mệnh giá chứ không phải theogiá thị trường của chứng khoán nên các cổ đông bền vững cũng quá quan tâm tới lợinhuận cũng như không hề bị thúc ép phải bán cổ phần đi nếu như có một tin nào đókhông hay trên thị trường chứng khoán Việc giữ cổ phần như thế đã tạo ra một mối quan

hữu trong công ty, chống lại việc công ty bị bán đi vì tiền, hay bị công ty khác mua đứtnhờ vào các giao dịch ngầm hay nhờ vào bán cổ phần tích lũy Các nhà đầu tư lớn họluôn hướng tới lãi vốn lâu dài Họ không tham gia vào việc điều hành công ty mà quantâm đến sự tăng trưởng cùng sự vững mạnh của nó Chủ nợ ngân hàng không thườngxuyên đến kiểm tra mà lâu lâu mới cử người xuống công ty để xem xét sổ sách.

Về mặt lý thuyết, Hội đồng quản trị đại diện quyền lợi cho các cổ đông, Hội đồngtách khỏi Ban giám đốc và Ban kiểm soát Hai ban này chịu trách nhiệm trước Hội đồng

về quản trị công ty Kiểm soát và quản trị được cho là tách biệt nhau nhưng trên thực tế,chúng lại bị trộn lẫn Đa số các công ty lớn có từ mười, hai mươi người trong Ban giámđốc sắp xếp theo một thứ bậc chặt chẽ, căn cứ theo thời gian đã phục vụ công ty và thànhtích cá nhân Ở dưới cùng là các công chức trung cấp của công ty; ở mức này việc kiểmsoát của Hội đồng và việc quản trị công ty của Ban giám đốc bị lẫn lộn với nhau

Pháp luật Nhật Bản cũng giống như pháp luật Việt Nam, đều quy định Ban kiểmsoát là tổ chức nội bộ do Đại hội đồng cổ đông bầu ra được pháp luật trao cho quyềngiám sát hoạt động của người quản lý, điều hành công ty Nhưng Luật công ty Nhật Bảnkhi quy định về bổ nhiệm thành viên Ban kiểm soát có một số điểm khác biệt so với LuậtDoanh nghiệp Việt Nam, đó là: Trong công ty thiết lập Ban kiểm soát thì Ban kiểm soát

có từ ba thành viên trở lên, trong đó bao gồm các kiểm soát viên bên ngoài (chiếm mộtnửa) Quy định như vậy tạo ra sự minh bạch, độc lập và trung lập trong công việc củaBan kiểm soát Ngoài ra, trong Ban kiểm soát phải có kiểm soát viên thường trực

Mặc dù, chế độ kiểm soát viên bên ngoài được du nhập vào Luật công ty, tuynhiên, chế độ này được đánh giá là chưa hiệu quả bởi kiểm soát viên bên ngoài nếu sosánh với kiểm soát viên bên trong thì họ có ít hiểu biết về hoạt động của công ty; vàthành viên này lại có khả năng kiêm nhiệm hoạt động của công ty khác nên không cónhiều thời gian giám sát Ngoài ra, tuy sự giám sát của kiểm soát viên bên ngoài là cầnthiết nhưng trên thực tế, thành viên Hội đồng quản trị và người lao động lại ít cung cấp

các thông tin cho kiểm soát viên bên ngoài Có nghĩa là, cho dù kiểm soát viên bên ngoài

có sự trung lập nhưng có những hạn chế nhất định trong việc thực hiện quyền hạn

Về quyền giám sát của hoạt động của người quản lý, điều hành công ty, theo Luậtcông ty Nhật Bản được giao những thiết chế khác nhau phụ thuộc vào từng loại hìnhcông ty cổ phần Đối với những công ty cổ phần bắt buộc phải thiết lập chế định Bankiểm soát thì thẩm quyền này được giao cho Ban kiểm soát Nhưng đối với công ty cóthiết lập Ủy ban thì quyền giám sát được giao cho Ủy ban giám sát (Ủy ban giám sát làmột trong ba Ủy ban của Hội đồng quản trị) Hoạt động giám sát của Hội đồng quản trịđược giao cho Ủy ban giám sát Theo Luật công ty thì Ủy ban giám sát có một số quyềnsau:

- Quyền giám sát hoạt động điều hành của thành viên Hội đồng quản trị;

- Giám sát người điều hành như: thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc, Tổnggiám đốc và những người điều hành khác;

- Quyền soạn thảo báo cáo giám sát;

- Ngoài ra còn có quyền đề xuất, bổ nhiệm, bãi nhiệm người quản lý, điều hànhđược thuê

- Khi phát hiện có hành vi vi phạm của người quản lý, điều hành, Ủy ban giámsát có quyền yêu cầu đình chỉ hành vi vi phạm này và có thể kiện thành viênHội đồng quản trị đó

Với mô hình có Ủy ban giám sát này và đặc biệt với những quy định trao cho Ủyban kiểm soát những thẩm quyền rất lớn như (i) Quyền đề xuất, bổ nhiệm, bãi nhiệmngười quản lý, điều hành; (ii) quyền kiện thành viên Hội đồng quản trị vi phạm phápluật… đã làm cho cơ chế giám sát trong công ty cổ phần có thiết lập ủy ban đạt hiệu quảcao Với những thực quyền mà pháp luật trao cho, Ủy ban giám sát có cơ hội phát huy hếtnhững quyền năng của mình; làm cho hoạt động quản lý điều hành của công ty cổ phầnđược minh bạch Ngoài ra, còn góp phần làm cho cổ đông tin tưởng vào Hội đồng quảntrị, nhanh chóng phát hiện những vi phạm trong hoạt động quản lý, điều hành hoạt động

kinh doanh của công ty Tránh tình trạng lạm quyền của Hội đồng quản trị, cũng như tìnhtrạng quyền giám sát chỉ trên danh nghĩa của Ban kiểm soát.

Với những quy định về hoạt động giám sát tách bạch giữa hai loại hình công ty cổphần, Luật Công ty Nhật Bản có nhiều quy định tiến bộ nhằm phát huy hết hiệu quả của

cơ chế giám sát, phân quyền giữa những thiết chế trong một công ty Đây cũng là nhữngđiểm mới mà Luật Doanh nghiệp của Việt Nam nên học hỏi

 Mô hình Ban kiểm soát trong quản trị nội bộ công ty cổ phần Pháp

Khi chính quyền bắt tay tái thiết nền kinh tế đổ nát sau Thế chiến thứ II, giới tríthức tinh hoa Pháp – tiêu biểu là những quản trị viên trong giới công chức và công kỹnghệ gia – đã liên hệ mật thiết với nhau trong việc tạo dựng lại nền công nghiệp Vai tròcủa công chức trong việc gây dựng các doanh nghiệp đã trở nên quan trọng

Nước Pháp đã lập và mở rộng một hệ thống phức tạp trao đổi cổ phần giữa cáccông ty với nhau Bằng cơ chế khác Nhật Bản, các công ty Pháp cũng có thể giữ cổ phầncủa mình và không bị ai thâu tóm

Luật về tổ chức và điều hành công ty của Pháp khá phức tạp Thoạt đầu, công ty

có thể chọn một trong hai cách thiết lập cơ cấu: có một hội đồng quản trị duy nhất (cấutrúc đơn) theo kiểu Anh – Mỹ hay một cấu trúc hai tầng (cấu trúc kép) theo kiểu của Đức

- Trong cấu trúc đơn (theo kiểu Anh – Mỹ), chỉ có một Hội đồng – được gọi làHội đồng quản trị Hội đồng này phải có ít nhất 3 người nhưng không quá 12người Trên nguyên tắc, những người này không được nắm giữ chức vụ trongBan giám đốc; nhưng trên thực tế, người trong số họ có thể nằm trong Bangiám đốc và con số này không được vượt quá Trong số thành viên của Hộiđồng, có 2 người được cử vào, 1 đại diện cho Ban giám đốc, 1 đại diện chongười lao động; nhưng họ không phải là thành viên hình thức Và ở cấu trúcđơn, dĩ nhiên không có Ban kiểm soát

- Trong cấu trúc kép (theo kiểu Đức), công ty chỉ có một Ủy ban chấp hành vàmột Hội đồng giám sát cùng trông coi hoạt động của Ban giám đốc Hội đồnggiám sát có cổ đông công ty cùng những chuyên gia tư vấn (kế toán, luật sư),đại diện các ngân hàng và các công ty đối tác kinh doanh Một phần lớn cácthành viên của Hội đồng được bổ nhiệm theo quy định của luật pháp chứkhông theo điều lệ Hội đồng giám sát bổ nhiệm người làm Giám đốc haythành viên cho Ban giám đốc Khi đã được bổ nhiệm, Ban giám đốc có quyền

tự trị trong việc quản trị công ty; chỉ những quyết định quan trọng mới phảithông qua Trong cơ cấu mới, Ban giám đốc và Hội đồng giám sát này nhằmmong muốn tách bạch giữa việc điều hành, được thực hiện bởi Ban giám đốc,

và kiểm soát được dành cho Hội đồng giám sát

Thành viên Hội đồng giám sát ở Pháp được chỉ định trong Điều lệ công ty và sau

đó, được bầu bởi Đại hội đồng cổ đông Số lượng thành viên Hội đồng giám sát do điều

lệ công ty quy định, luật chỉ quy định mức tối thiểu là 3 và mức tối đa là 18 Số lượng tốinày có thể tăng thêm trong trường hợp thành viên Hội đồng giám sát được bầu thêm bởingười lao đông cũng như người lao động là cổ đông công ty

Tương tự như quy định đối với thành viên Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồnggiám sát phải đáp ứng đủ các điều kiện :

- Không được là thành viên của Ban giám đốc;

- Một pháp nhân có thể có một ghế tại Hội đồng giám sát Do vậy, pháp nhânnày phải chỉ định một đại diện thường trực như đối với thành viên Hội đồngquản trị.

Nếu quy chế của thành viên Hội đồng giám sát gần giống với quy chế của Hộiđồng quản trị thì ngược lại, chức năng của hai cơ quan này lại khác nhau Hội đồng quảntrị xác định phương hướng hoạt động của công ty và giám sát việc thực thi chúng Nó giảiquyết tất cả những vấn đề liên quan đến sự vận hành của công ty, tiến hành việc kiểmsoát và xác minh các hoạt động của công ty khi nó thấy cần thiết Ngược lại, Hội đồnggiám sát, giống như tên gọi của mình, nó có chức năng kiểm soát và giám sát việc quản lýcông ty

Theo luật thực định của Việt Nam, cụ thể là Luật Doanh nghiệp 2005, thì cấu trúcquản trị nội bộ của công ty cổ phần ở Việt Nam, xét một cách toàn diện, không phải làcấu trúc hội đồng một tầng theo mô hình luật công ty Anh –Mỹ, cũng không phải cấu trúchai tầng như mô hình của luật Đức Nó có vẻ là cấu trúc mang tính pha trộn giữa hai môhình nói trên Mô hình quản trị công ty cổ phần của Việt Nam cũng không giống mô hìnhquản trị công ty cổ phần Nhật Bản, nơi mà cấu trúc quản trị cũng là sự pha trộn giữa hai

mô hình Đức và Mỹ, nó được thể hiện trong Bộ luật Thương mại Nhật 1899 và gần đây

là Đạo luật Công ty 2005 (the Company Code 2005)

Điều thú vị là, cấu trúc quản trị nội bộ của công ty cổ phần theo luật Việt Nam córất nhiều điểm tương đồng với Luật Công ty 2005 của Trung Quốc (sửa đổi Luật Công ty1993), nơi mà cấu trúc quản trị nội bộ của công ty cổ phần cũng gồm có các cơ quan: Đạihội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Tổng Giám đốc, và Ban kiểm soát Như đã phântích ở trên, Hội đồng quản trị của công ty cổ phần trong luật công ty Việt Nam khônggiống với Hội đồng giám đốc trong luật công ty Anh–Mỹ, cũng không phải là Hội đồnggiám sát hay Hội đồng quản trị theo mô hình luật công ty của Đức Hội đồng quản trịtrong luật công ty Việt Nam không có quyền hạn rộng lớn như Hội đồng giám đốc trongcấu trúc hội đồng đơn ở nhiều nước Common law Song, nó có thẩm quyền rộng hơn so