địa vị pháp lý của doanh nghiệp tư nhân theo quy định của pháp luật việt nam hiện nay

1.Khái niệm - Doanh nghiệp : Theo điều 4 khoản 1 Luật Doanh nghiệp 2005 thì “ Doanh nghiệp là tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, được đăng ký kinh do

BÀI THUYẾT TRÌNH NHÓM 1 ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN THEO QUY ĐỊNH CỦA

PHÁP LUẬT VIỆT NAM HIỆN NAY

1.Khái niệm

- Doanh nghiệp : Theo điều 4 khoản 1 Luật Doanh nghiệp 2005 thì “ Doanh

nghiệp là tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, được đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật nhằm mục đích thực hiện các hoạt động kinh doanh”

- Doanh nghiệp tư nhân : Theo Điều 183 Luật doanh nghiệp 2014,doanh nghiệp

tư nhân là doanh nghiệp do một cá nhân làm chủ và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp

2.Quá trình thành lập

2.1.Điều kiện thành lập

Theo những quy định tại Điều 18 Luật Doanh nghiệp 2014 về ‘ Điều kiện thành lập, góp vốn, mua cổ phần và quản lí doanh nghiệp ’ , quy định là :

- Tổ chức, cá nhân có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam theo quy định của Luật này, trừ trường hợp quy định tại khoản 2 Điều này

- Tổ chức, cá nhân sau đây không có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam:

+) Cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình;

+) Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức, viên chức;

+) Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân, viên chức quốc phòng trong các cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ những người được

cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp;

+) Cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong doanh nghiệp nhà nước, trừ những người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp khác;

+) Người chưa thành niên; người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự; tổ chức không có tư cách pháp nhân;

+) Người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, chấp hành hình phạt tù, quyết định xử

lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sở giáo dục bắt buộc hoặc đang bị cấm hành nghề kinh doanh, đảm nhiệm chức vụ hoặc làm công việc nhất định, liên quan đến kinh doanh theo quyết định của Tòa án; các trường hợp khác theo quy định của pháp luật về phá sản, phòng, chống tham nhũng

Trường hợp Cơ quan đăng ký kinh doanh có yêu cầu, người đăng ký thành lập doanh nghiệp phải nộp Phiếu lý lịch tư pháp cho Cơ quan đăng ký kinh doanh

Và theo quy định tại Điều 183 Luật doanh nghiệp 2014 về thành lập doanh nghiệp

tư nhân, theo đó :

- Doanh nghiệp tư nhân là doanh nghiệp do một cá nhân làm chủ và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp

- Mỗi cá nhân chỉ được quyền thành lập một doanh nghiệp tư nhân Chủ doanh nghiệp tư nhân không được đồng thời là chủ hộ kinh doanh, thành viên công ty hợp danh

2.2 Trình tự ,thủ tục đăng kí doanh nghiệp

Theo nội dung trong Điều 27 _ Luật doanh nghiệp 2014; trình tự ,thủ tục đăng kí doanh nghiệp như sau :

Bước 1 Lập hồ sơ đăng kí kinh doanh

Bước 2 Người thành lập doanh nghiệp hoặc người được ủy quyền nộp hồ sơ đăng

ký doanh nghiệp theo quy định tại Luật này tại Cơ quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh nơi doanh nghiệp đặt trụ sở chính

Bước 3 Cơ quan đăng ký kinh doanh có trách nhiệm xem xét tính hợp lệ của hồ

sơ đăng ký doanh nghiệp và cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp trong thời hạn 03 ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ

Trường hợp từ chối cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp thì phải thông báo bằng văn bản cho người thành lập doanh nghiệp biết Thông báo phải nêu rõ lý do và các yêu cầu sửa đổi, bổ sung hồ sơ

Chính phủ quy định chi tiết trình tự, thủ tục, hồ sơ đăng ký doanh nghiệp, sự phối hợp liên thông giữa các cơ quan trong cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, đăng ký lao động, bảo hiểm xã hội và đăng ký doanh nghiệp qua mạng thông tin điện tử

Hồ sơ đăng ký thành lập DN tư nhân

Theo quy định tại Điều 20_Luật doanh nghiệp 2014,hồ sơ đăng kí thành lập doanh nghiệp tư nhân bao gồm:

a) Giấy đề nghị đăng kí doanh nghiệp Theo Điều 24_Luật Doanh nghiệp 2014,bao gồm:

+ Tên doanh nghiệp

+ Địa chỉ trụ sở chính của doanh nghiệp; số điện thoại, số fax, thư điện tử (nếu có) + Ngành, nghề kinh doanh

+ Vốn điều lệ; vốn đầu tư của chủ doanh nghiệp tư nhân

+ Thông tin đăng ký thuế.

+ Số lượng lao động

+ Họ, tên, chữ ký, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số Thẻ căn cước công dân, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác của chủ doanh nghiệp tư nhân và thành viên hợp danh

b) Bản sao Thẻ căn cước công dân, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác của chủ doanh nghiệp tư nhân

2.3 Thông tin cần chú ý để thành lập doanh nghiệp

a) Ngành nghề kinh doanh : Là tất cả các ngành nghề kinh doanh mà pháp luật

không cấm

b) Tên doanh nghiệp : Tên của doanh nghiệp được đặt theo đúng quy định tại các

Điều 38, 39, 40 và 42 của Luật doanh nghiệp năm 2014 :

Điều 38.Tên doanh nghiệp

* Tên tiếng Việt của doanh nghiệp bao gồm hai phần : Tên loại hình doanh nghiệp

& Tên riêng

- Loại hình doanh nghiệp: Tên loại hình doanh nghiệp được viết là “công ty trách nhiệm hữu hạn” hoặc “công ty TNHH” đối với công ty trách nhiệm hữu hạn; được viết là “công ty cổ phần” hoặc “công ty CP” đối với công ty cổ phần; được viết là

“công ty hợp danh” hoặc “công ty HD” đối với công ty hợp danh; được viết là “doanh nghiệp tư nhân”, “DNTN” hoặc “doanh nghiệp TN” đối với doanh nghiệp tư nhân;

- Tên riêng : Tên riêng được viết bằng các chữ cái trong bảng chữ cái tiếng Việt, các chữ F, J, Z, W, chữ số và ký hiệu

* Tên doanh nghiệp phải được gắn tại trụ sở chính, chi nhánh, văn phòng đại diện, địa điểm kinh doanh của doanh nghiệp Tên doanh nghiệp phải được in hoặc viết trên các giấy tờ giao dịch, hồ sơ tài liệu và ấn phẩm do doanh nghiệp phát hành

Ví dụ : Doanh nghiệp tư nhân thương mại Mạnh Cường

Điều 39 Những điều cấm trong đặt tên doanh nghiệp

* Không được đặt tên trùng hoặc tên gây nhầm lẫn với tên của doanh nghiệp đã đăng ký được quy định tại Điều 42 của Luật này

(Điều 42 Tên trùng và tên gây nhầm lẫn

* Tên trùng là tên tiếng Việt của doanh nghiệp đề nghị đăng ký được viết hoàn toàn giống với tên tiếng Việt của doanh nghiệp đã đăng ký.

* Các trường hợp sau đây được coi là tên gây nhầm lẫn với tên của doanh nghiệp đã đăng ký:

b1 Tên tiếng Việt của doanh nghiệp đề nghị đăng ký được đọc giống như tên doanh nghiệp đã đăng ký;

b2.Tên viết tắt của doanh nghiệp đề nghị đăng ký trùng với tên viết tắt của doanh nghiệp đã đăng ký;

b3.Tên bằng tiếng nước ngoài của doanh nghiệp đề nghị đăng ký trùng với tên bằng tiếng nước ngoài của doanh nghiệp đã đăng ký;

b4.Tên riêng của doanh nghiệp đề nghị đăng ký chỉ khác với tên riêng của doanh nghiệp cùng loại đã đăng ký bởi một số tự nhiên, số thứ tự hoặc các chữ cái trong bảng chữ cái tiếng Việt và các chữ cái F, J, Z, W ngay sau tên riêng của doanh nghiệp đó;

b5 Tên riêng của doanh nghiệp đề nghị đăng ký chỉ khác với tên riêng của doanh nghiệp cùng loại đã đăng ký bởi ký hiệu “&”, “.”, “+”, “-”, “_”;

b6 Tên riêng của doanh nghiệp đề nghị đăng ký chỉ khác với tên riêng của doanh nghiệp cùng loại đã đăng ký bởi từ “tân” ngay trước hoặc “mới” ngay sau hoặc trước tên riêng của doanh nghiệp đã đăng ký;

b7 Tên riêng của doanh nghiệp đề nghị đăng ký chỉ khác với tên riêng của doanh nghiệp cùng loại đã đăng ký bởi từ “miền Bắc”, “miền Nam”, “miền Trung”, “miền Tây”, “miền Đông” hoặc từ có ý nghĩa tương tự.

Các trường hợp quy định tại các điểm b4, b5, b6 và b7 của khoản này không áp dụng đối với trường hợp công ty con của công ty đã đăng ký.)

Ví dụ TH gây nhầm lẫn :

+ Công ty đã đăng kí là “ Công ty TN T&T” thì doanh nghiệp đề nghị đăng kí không được lấy tên “Công ty TN T_T ”

Hay : Doanh nghiệp đã đăng kí là “ Doanh nghiệp TN Mạnh Cường” thì doanh nghiệp

đề nghị đăng kí không được lấy tến “DNTN Tân Mạnh Cường”

* Không được sử dụng tên cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân, tên của tổ

chức chính trị, tổ chức chính trị - xã hội, tổ chức chính trị xã hội - nghề nghiệp, tổ chức xã hội, tổ chức xã hội - nghề nghiệp để làm toàn bộ hoặc một phần tên riêng của doanh nghiệp, trừ trường hợp có sự chấp thuận của cơ quan, đơn vị hoặc tổ chức đó

Ví dụ : Không được đặt tên “ Doanh nghiệp TN Hội Cựu chiến binh Việt Nam “ nếu

chưa có sự chấp thuận của Hội cựu chiến binh VN

*Không được sử dụng từ ngữ, ký hiệu vi phạm truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo

đức và thuần phong mỹ tục của dân tộc, tên danh nhân để đặt tên riêng cho doanh nghiệp

Ví dụ : Không được đặt tên công ty là “ Công ty TN Nguyễn Du”

Điều 40 Tên doanh nghiệp bằng tiếng nước ngoài và tên viết tắt của doanh nghiệp

* Tên doanh nghiệp bằng tiếng nước ngoài là tên được dịch từ tên tiếng Việt sang một trong những tiếng nước ngoài hệ chữ La-tinh Khi dịch sang tiếng nước ngoài, tên riêng của doanh nghiệp có thể giữ nguyên hoặc dịch theo nghĩa tương ứng sang tiếng nước ngoài

Ví dụ : Công ty Cổ Phần xi măng Công Thanh

Có tên nước ngoài là : CONG THANH CEMENT JOINT STOCK COMPANY

* Trường hợp doanh nghiệp có tên bằng tiếng nước ngoài, tên bằng tiếng nước ngoài của doanh nghiệp được in hoặc viết với khổ chữ nhỏ hơn tên tiếng Việt của doanh nghiệp tại trụ sở chính, chi nhánh, văn phòng đại diện, địa điểm kinh doanh của doanh nghiệp hoặc trên các giấy tờ giao dịch, hồ sơ tài liệu và ấn phẩm do doanh nghiệp phát hành

* Tên viết tắt của doanh nghiệp được viết tắt từ tên tiếng Việt hoặc tên viết bằng tiếng nước ngoài

Ví dụ : Công ty CP xi măng Công Thanh

Có tên viết tắt bằng tiếng nước ngoài là : CONG THANH J.S.C

c) Về nguồn vốn đăng kí kinh doanh

Theo điều 184_Luật Doanh nghiệp năm 2014 :

Vốn đăng kí kinh doanh của doanh nghiệp tư nhân gọi là vốn đầu tư , việc đăng kí vốn đầu của doanh nghiệp tư nhân nếu ngành nghề đòi hỏi chứng minh vốn pháp định thì phải đăng kí vốn bằng hoặc lớn hơn mà ngành nghề đó quy định Trường hợp ngành nghề kinh doanh không bắt buộc ,đăng kí vốn mang tính hợp lệ, Vốn đăng kí kinh doanh chỉ liên quan đến mức đóng thuế môn bài hằng năm

3 Đặc điểm pháp lí của doanh nghiệp tư nhân

- Doanh nghiệp tư nhân là doanh nghiệp do 1 cá nhân làm chủ

Theo pháp luật Việt Nam ,doanh nghiệp tư nhân được xếp vào nhóm các doanh nghiệp 1 chủ sở hữu Trong DNTN không xuất hiện sự góp vốn giống ở các doanh nghiệp nhiều chủ sở hữu,tài sản của doanh nghiệp xuất phát từ tài sản của một cá nhân duy nhất

- Là doanh nghiệp không có tư cách pháp nhân

Do 1 cá nhân bỏ vốn ra thành lập và làm chủ, chủ doanh nghiệp tư nhân có toàn quyền quản lý Công ty

- Chủ doanh nghiệp tư nhân chịu trách nhiệm vô hạn về mọi khoản nợ phát sinh trong quá trình hoạt động của doanh nghiệp

- Chủ doanh nghiệp tư nhân là đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp, và chỉ được làm chủ 1 doanh nghiệp tư nhân duy nhất trên phạm vi toàn quốc và chỉ có thể góp vốn để thành lập doanh nghiệp khác

- Doanh nghiệp tư nhân không được phép phát hành trái phiếu hay bất kỳ loại chứng khoán nào

-Về phân phối lợi nhuận

Do đặc điểm một chủ sở hữu, vấn đề phân chia lợi nhuận không đặt ra đối với doanh nghiệp tư nhân Toàn bộ lợi nhuận thu được từ hoạt động kinh doanh sẽ được thuộc về một mình chủ doanh nghiệp, sau khi đã thực hiện đầy đủ các nghĩa vụ với Nhà nước và các bên thứ ba Người được thuê điều hành doanh nghiệp cũng không có quyền đòi hỏi một số % nào từ lợi nhuận ngoài những điều khoản hợp đồng đã kí giữa hai bên

4.Cơ cấu tổ chức quản lí của doanh nghiệp tư nhân

4.1.Khái niệm

Cơ cấu tổ chức doanh nghiệp là hệ thống các bộ phận quản lí cấu thành nên doanh nghiệp, giúp cho doanh nghiệp thực hiện đúng chức năng hoạt động kinh doanh của mình

4.2.Cơ cấu tổ chức

Với doanh nghiệp tư nhân,pháp luật không quy định ràng buộc về cơ cấu tổ chức doanh nghiệp Vì vậy việc tổ chức ,phân chia quyền lực và nghĩa vụ của doanh nghiệp cho các bộ phận quản lí đều do chủ doanh nghiệp tư nhân quyết định,nhà nước không can thiệp Đó là cơ chết tự quản và doanh nghiệp cũng không có nghĩa vụ báo cáo cơ cấu tổ chức quản lí của doanh nghiệp mình với các cơ quan nhà nước

Theo điều 185_Luật Doanh nghiệp 2014 :

- Chủ doanh nghiệp tư nhân có toàn quyền quyết định đối với tất cả hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, việc sử dụng lợi nhuận sau khi đã nộp thuế và thực hiện các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật

- Chủ doanh nghiệp tư nhân có thể trực tiếp hoặc thuê người khác quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh Trường hợp thuê người khác làm Giám đốc quản lý doanh nghiệp thì vẫn phải chịu trách nhiệm về mọi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp

- Chủ doanh nghiệp tư nhân là nguyên đơn, bị đơn hoặc người có quyền lợi, nghĩa

vụ liên quan trước Trọng tài hoặc Tòa án trong các tranh chấp liên quan đến doanh nghiệp

- Chủ doanh nghiệp tư nhân là đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp

5 Tổ chức lại và giải thể doanh nghiệp

5.1.Tổ chức lại doanh nghiệp

a) Khái niệm

Tổ chức lại doanh nghiệp là tái cấu trúc lại doanh nghiệp (là việc chia,tách ,hợp nhất ,sáp nhập hoặc chuyển đổi doanh nghiệp) sao cho phù hợp với mục tiêu mà doanh nghiệp hướng tới

Trong quá trình hoạt động ,tổ chức lại có thể coi như sự phát triển tự nhiên của doanh nghiệp ,đó là sự tự biến đổi cho phù hợp với điều kiện và môi trường kinh doanh,với mục đích kinh doanh đạt hiệu quả cao hơn

Với chế định tổ chức lại doanh nghiệp ,pháp luật đã đặt ra những quy định pháp

lý cần thiết cho các doanh nghiệp có thêm quyền chủ động lựa chọn và thay đổi cơ cấu tổ chức hiện tại của mình.Khuyến khích sự chủ động sản xuất kinh doanh và đảm bảo quyền tự do bình đẳng của các doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế

c) Các hình thức tổ chức lại doanh nghiệp

Tên hình

thức

Áp dụng cho

Chia

doanh

nghiệp

Công ty TNHH hai thành viên trở lên và Công ty CP

Công ty A là công ty

CP xây lắp dịch vụ Hòa Phát chia ra làm

3 DN nhỏ chuyên môn hóa từng lĩnh vực là B,C,D

- Công ty A bị chấm dứt tồn tại

- Công ty B,C,D phải đăng ký giấy phép kinh doanh

- Cty B,C,D phải có trách nhiệm với khoản nợ và nghĩa vụ tài sản của công ty A

Tách

doanh

nghiệp

Công ty TNHH và Công ty CP

Công ty A là Cty TNHH một thành viên đang hoạt động tại địa phương,nay Cty muốn tách ra để thành lập công ty X

mới

- Công ty A giảm quy mô,vẫn tên

gọi như cũ

- Công ty X thành lập mới,phải đăng kí kinh doanh

- Cty A và Cty X phải cùng nhau chịu trách nhiệm về các khoản phải

nợ chưa thanh toán ,hợp đồng lao động và nghĩa vụ tài sản khác của cty bị tách

Hợp nhất

DN

Áp dụng với

tất cả các loại hình doanh nghiệp

A+B=>C (cty mới) Trong đó :

A,B: là cty bị hợp nhất

C:là cty mới (A,B phải cùng loại hình doanh nghiệp)

- Các cty A,B chấm dứt tồn tại

- Cty C đăng kí kinh doanh

- Cty C được hưởng các quyền lợi

và lợi ích hợp pháp ,chịu trách nhiệm về các khoản nợ chưa thanh toán ,hợp đồng lao động và các nghĩa vụ tài sản khác của công ty bị hợp nhất

Sáp nhập

DN

Một hoặc một số công

ty cùng loại

có thể sáp nhập vào một công ty

khác

A+B=>B (quy mô lớn hơn) Trong đó :

A :Cty bị sáp nhập B:Cty nhận sáp nhập (các công ty cùng loại với nhau)

- Cty A chấm dứt tồn tại

- Cty B được hưởng các quyền và lợi ích hợp pháp ,chịu trách nhiệm

về các khoản nợ chưa thanh toán ,hợp đồng lao động và nghĩa vụ tài sản khác của cty bị sáp nhập

Chuyển

đổi DN

Công ty TNHH ,Côn

g ty CP và Doanh nghiệp tư nhân

Doanh nghiệp tư nhân X muốn mở rộng quy mô nên thành lập công ty TNHH chuyên về tư vấn và đầu tư xây dựng Y

-Doanh nghiệp X chấm dứt tồn tại -Cty Y được hưởng các quyền và lợi ích hợp pháp ,chịu trách nhiệm về các khoản nợ chưa thanh toán ,hợp đồng lao động và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp X

Nhận xét : Doanh nghiệp tư nhân chỉ được áp dụng các hình thức tổ chức lại doanh nghiệp là Hợp nhất DN, Sáp nhập DN và Chuyển đổi DN, lần lượt theo các Điều 194,195 và 199 Luật doanh nghiệp 2014