Pháp luật về quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài

Tuy nhiên, trong quá trình người lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài, một số vấn đề đã phát sinh ngoài ý muốn chủ quan của các cơ quan, doanh nghiệp và người lao động như: việc làm c

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

LƯU THỊ VÂN

PHÁP LUẬT VỀ QUẢN LÝ LAO ĐỘNG VIỆT NAM

LÀM VIỆC Ở NƯỚC NGOÀI

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Hà Nội – 2011

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

LƯU THỊ VÂN

PHÁP LUẬT VỀ QUẢN LÝ LAO ĐỘNG VIỆT NAM

LÀM VIỆC Ở NƯỚC NGOÀI

Chuyên ngành : Luật quốc tế

Mã số : 60 38 60

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: TS NGUYỄN HỒNG BẮC

Hà nội – 2011

DANH MỤC CÁC BẢNG

1 Bảng 2.1 Sơ đồ về cơ cấu, tổ chức các cơ quan quản lý lao

2 Bảng 2.2 Các cơ quan quản lý lao động nước ngoài làm việc

tại Hàn Quốc

50

MỤC LỤC

MỤC LỤC 1

LỜI MỞ ĐẦU 3

1 Tính cấp thiết của đề tài 3

2 Tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài 4

3 Mục đích, ý nghĩa của việc nghiên cứu đề tài luận văn 5

5 Điểm mới của luận văn 6

6 Phương pháp nghiên cứu đề tài 6

7 Cơ cấu của luận văn 6

CHƯƠNG 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ QUẢN LÝ LAO ĐỘNG VIỆT NAM LÀM VIỆC Ở NƯỚC NGOÀI 7

1 1 Khái niệm quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài 7

1.1.1 Quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài. 7

1.2 Đặc điểm của quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài 12

1.3 Vai trò của quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài 16

1.4 Sự cần thiết phải quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài trong hiện tại và tương lai. 19

1.5 Cơ sở pháp lý điều chỉnh quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài. 20

1.5.1 Điều ước quốc tế 20

1.5.2 Pháp luật trong nước 21

1.6 Giải quyết xung đột pháp luật về lao động có yếu tố nước ngoài. 24

1.6.1 Giải quyết xung đột pháp luật về lao động có yếu tố nước ngoài theo pháp luật 1 số nước và theo điều ước quốc tế. 24

1.6.2 Giải quyết xung đột pháp luật về lao động có yếu tố nước ngoài theo quy định của Pháp luật Việt Nam. 28

CHƯƠNG 2 NHỮNG NỘI DUNG CƠ BẢN CỦA PHÁP LUẬT VỀ QUẢN LÝ LAO ĐỘNG VIỆT NAM LÀM VIỆC Ở NƯỚC NGOÀI 29

2.1 Quản lý của Nhà nước về lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài 30

2.1.1 Nội dung quản lý nhà nước về lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài. 30

2.1.2 Biện pháp quản lý của Nhà nước về lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài. 32

2.1.3 Cơ quan chuyên trách quản lý Nhà nước về lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài. 34

Bảng 2.1 36

2.2 Quản lý của doanh nghiệp 39

2.2.1 Nội dung quản lý của doanh nghiệp 41

2.2.2 Biện pháp quản lý của doanh nghiệp. 45

2.2.3 Cơ cấu quản lý của doanh nghiệp 49

2.3 Quản lý của người lao động, người bảo lãnh cho người lao động đi làm việc ở nước ngoài 50

2.4 Quản lý của nước sở tại 51

Bảng 2.2 51

2.5 Hành vi vi phạm và việc xử lí đối với hành vi phạm về quản lý lao động

Việt Nam làm việc ở nước ngoài 54

+) Các hành vi vi phạm của doanh nghiệp 54

CHƯƠNG 3 THỰC TRẠNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN 58

PHÁP LUẬT QUẢN LÝ LAO ĐỘNG VIỆT NAM 58

LÀM VIỆC Ở NƯỚC NGOÀI 58

3.1.1 Thực trạng pháp luật Quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài. 58

3.2.1 Phương hướng quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài 67

KẾT LUẬN 73

TÀI LIỆU THAM KHẢO: 74

LỜI MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Trong bối cảnh hội nhập khu vực hoá, toàn cầu hoá và phân công lao động trên phạm vi quốc tế, việc đưa lao động đi làm việc ở nước ngoài là một tất yếu khách quan và đang có xu hướng phát triển ở nhiều nước, nhất là ở các nước đang phát triển như: Trung Quốc, Philippin, Indonesia, Lào,…Đối với nước ta, việc đưa lao động đi làm việc ở nước ngoài một mặt xuất phát từ nhu cầu nội tại và xu hướng chung nhằm góp phần giải quyết việc làm, tăng thu nhập cho người lao động, xoá đói giảm nghèo, đào tạo và phát triển nguồn nhân lực cho công nghiệp hoá - hiện đại hoá Mặt khác, là biểu hiện của việc tăng cường giao lưu, hợp tác với các nước trong khu vực và trên thế giới

Tuy nhiên, trong quá trình người lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài, một số vấn đề đã phát sinh ngoài ý muốn chủ quan của các cơ quan, doanh nghiệp

và người lao động như: việc làm của người lao động không đúng với hợp đồng đã

ký với doanh nghiệp trước khi xuất cảnh, lao động Việt Nam bị chủ sử dụng lao

động nước ngoài bóc lột về thời gian làm việc và tiền lương (công việc và tiền lương trả cho người lao động không đúng với Hợp đồng lao động đã ký trước khi

đi làm ở nước ngoài - thường là thấp hơn), các khoản khấu trừ tiền lương của người lao động làm việc ở nước ngoài không rõ ràng, điều kiện sinh hoạt tối thiểu không đảm bảo, điều kiện làm việc không đáp ứng yêu cầu về an toàn lao động; hay hiện tượng lao động nước ta phá vỡ hợp đồng, tự ý bỏ nơi đang làm việc theo hợp đồng lao động để tìm công việc khác với mức thù lao cao hơn; uống rượu, gây

gổ đánh nhau, tụ tập cờ bạc vào thời gian rảnh rỗi … hoặc ở lại nước ngoài trái phép khi đã kết thúc hợp đồng lao động Những tồn tại đó đã và đang gây ra nhiều ảnh hưởng không tốt, cụ thể là: người lao động bị đe doạ về quyền lợi, từ đó họ dần mất lòng tin vào công việc; chủ sử dụng lao động thì hoài nghi về chất lượng lao động Việt Nam, dần từ bỏ ý định mở rộng quan hệ hợp tác và nghiêm trọng hơn nữa họ sẽ ngay lập tức ngừng tiếp nhận lao động nước ta đến làm việc, điều đó

có nghĩa là thương hiệu của lao động Việt Nam dần bị lu mờ và nguy cơ mất thị

trường đang cận kề Không chỉ có vậy, hình ảnh người lao động Việt Nam nói riêng và đất nước, con người Việt Nam nói chung trong mắt bạn bè, đối tác quốc tế cũng bị ảnh hưởng theo chiều hướng xấu

Sở dĩ có tình trạng đó là do nhiều nguyên nhân khác nhau, cả nguyên nhân chủ quan và nguyên nhân khách quan Trong đó, đặc biệt có nguyên nhân từ công tác quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài và các quy định của pháp luật với tư cách là công cụ quản lý Những nội dung trên đặt ra yêu cầu cấp thiết

đó là nghiên cứu tìm ra những giải pháp tốt nhất để khắc phục những tồn tại và tăng cường hiệu quả của công tác quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài

Xuất phát từ yêu cầu đó, tôi chọn vấn đề: “Pháp luật về quản lý lao động

Việt Nam làm việc ở nước ngoài” làm luận văn tốt nghiệp của mình

2 Tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài

Thời gian qua, ở trong nước đã có một số công trình nghiên cứu khoa học

liên quan đến hoạt động đưa người lao động đi làm việc ở nước ngoài như: Các giải pháp đổi mới nhà nước về xuất khẩu lao động ở Việt Nam trong giai đoạn 1995-2010; Một số giải pháp đổi mới quản lý tài chính về xuất khẩu lao động Việt Nam theo cơ chế thị trường; Một số giải pháp nhằm tăng cường công tác quản lý Nhà nước về xuất khẩu lao động của nước ta trong giai đoạn hiện nay Ngoài ra

còn một số đề tài nghiên cứu khoa học cấp Bộ, cấp cơ sở, luận văn, các bài viết đăng trên báo, tạp chí nghiên cứu chuyên ngành cũng đã đề cập đến hoạt động đưa người lao động đi làm việc ở nước ngoài theo hợp đồng

Trong các giáo trình giảng dạy Luật tại các cơ sở đào tạo Luật học ở nước ta những năm qua (giáo trình Luật lao động, giáo trình Tư pháp quốc tế, ) cũng chỉ mới đề cập một cách cơ bản nhất về quản lý lao động trong đó có ít dòng đề cập đến vấn đề quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài và thường thiên về quản lý Nhà nước về lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài Nhìn chung, trong các tài liệu kể trên, vấn đề quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài mới chỉ dừng lại ở nét chung cơ bản, chưa có sự phân tích chuyên sâu, các quy định còn chung chung, chưa thật sự phù hợp khi áp dụng vào thực tiễn khiến cho tình

hình quản lý lực lượng lao động đặc biệt này trên thực tế còn phát sinh một số khó khăn, phức tạp cần được giải quyết trong thời gian tới góp phần đẩy mạnh hơn nữa vấn đề giải quyết việc làm, tăng thu nhập, nâng cao trình độ nghề nghiệp, tác phong làm việc tiên tiến cho người lao động, góp phần thúc đẩy kinh tế - xã hội nước ta phát triển

3 Mục đích, ý nghĩa của việc nghiên cứu đề tài luận văn

Mục đích của luận văn là:

- Làm sáng tỏ vấn đề về quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài

ý nghĩa của luận văn:

- ý nghĩa lý luận

+ Luận văn sẽ là tài liệu phục vụ cho việc học tập, giảng dạy và nghiên cứu khoa học tại các cơ sở đào tạo Luật ở Việt Nam, đặc biệt đối với chuyên ngành Tư pháp quốc tế

+ Nội dung luận văn có ý nghĩa thiết thực, bổ ích, cần thiết cho mọi cá nhân khi tìm hiểu vấn đề quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài

- ý nghĩa thực tiễn

Tôi mong rằng những kiến nghị khoa học trong luận văn sẽ không chỉ được

sử dụng trong vấn đề pháp điển hoá Luật người lao động Việt Nam đi làm việc ở nước ngoài theo hợp đồng mà còn được áp dụng trong thực tiễn quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài để dần nâng cao hiệu lực, hiệu quả pháp luật về quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài

4 Phạm vi nghiên cứu đề tài

Đây là đề tài tương đối rộng, do vậy Luận văn không có tham vọng nghiên cứu toàn diện các vấn đề về lĩnh vực quản lý lao động mà chủ yếu đi sâu tìm hiểu

về tình hình quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài (cơ quan có thẩm quyền quản lý - cách thức quản lý, hệ thống pháp luật điều chỉnh - những ưu điểm,

hạn chế và kiến nghị sửa đổi, bổ sung)

5 Điểm mới của luận văn

Dưới góc độ Tư pháp quốc tế, luận văn là công trình đầu tiên đi sâu vào

phân tích một cách toàn diện, đầy đủ và có hệ thống vấn đề quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài Trên cơ sở nghiên cứu, phân tích những quy định hiện hành của Nhà nước về vấn đề này, đối chiếu với thực tế quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài, chỉ ra những ưu điểm, nhược điểm và đề xuất hiệu

chỉnh những bất cập cần phải khắc phục, góp phần hoàn thiện pháp luật

6 Phương pháp nghiên cứu đề tài

Đề tài được nghiên cứu trên cơ sở lý luận duy vật biện chứng của chủ nghĩa Mác - Lênin kết hợp với những quan điểm, đường lối, chủ trương của Đảng và chính sách, pháp luật của Nhà nước về quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài

Ngoài ra, luận văn còn sử dụng các phương pháp khác như: phương pháp phân tích, phương pháp tổng hợp, phương pháp so sánh, phương pháp thống kê, phương pháp đối chiếu, phương pháp chứng minh

7 Cơ cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, phần kết luận, luận văn có kết cấu thành ba chương: Chương 1: Một số vấn đề lý luận về quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài

Chương 2: Những nội dung cơ bản của pháp luật về quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài

Chương 3: Thực trạng và giải pháp hoàn thiện pháp luật quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài

CHƯƠNG 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ QUẢN LÝ LAO ĐỘNG

VIỆT NAM LÀM VIỆC Ở NƯỚC NGOÀI

1 1 Khái niệm quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài

1.1.1 Quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài

Một thực tế dễ nhận thấy trong hệ thống pháp luật Việt Nam hiện nay là: mặc dù đã có văn bản pháp luật quy định về quản lý lao động Việt Nam làm việc ở

nước ngoài nhưng chưa có văn bản nào định nghĩa về "quản lý lao động Việt

Nam làm việc ở nước ngoài" Nghị định 141/2005/NĐ - CP ngày 11/11/2005 của

Chính Phủ về quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài, nhưng cũng không hề giải thích thế nào là quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài Đây là một hạn chế, tạo nên sự khó hiểu cho người đọc, người nghiên cứu văn bản Với mục đích nghiên cứu là đi sâu tìm hiểu về quản lý lao động Việt Nam làm việc

ở nước ngoài, điều đầu tiên mà luận văn muốn đề cập đến chính là khái niệm

"quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài"

Để có thể hiểu thế nào là "quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài" trước hết cần tìm hiểu "quản lý" và "quản lý lao động" là gì?

"Quản lý" là gì? Đó là một câu hỏi mà bất cứ người học quản lý, người

nghiên cứu về quản lý nào khi mới tiếp cận vấn đề đều không tránh khỏi sự băn khoăn và mong muốn lý giải Quản lý là một thuật ngữ rộng bao gồm nhiều cách hiểu, nhiều cách định nghĩa khác nhau Thường thì mỗi một nhà nghiên cứu, nhà lãnh đạo lại đưa ra một định nghĩa về quản lý của riêng mình Chính bởi lẽ đó cho đến nay vẫn chưa có một định nghĩa thống nhất về quản lý Hơn nữa, do sự khác biệt về thời đại, xã hội, chế độ, nghề nghiệp nên "quản lý" cũng có nhiều cách giải thích, lý giải khác nhau Cùng với sự phát triển của phương thức xã hội hoá sản xuất và sự mở rộng trong nhận thức của con người thì sự khác biệt về nhận thức và

lý giải khái niệm quản lý càng trở nên rõ rệt "Quản lý" theo định nghĩa của mỗi

trường phái (trường phái quản lý học, triết học, kinh doanh - quản lý doanh nghiệp)…mang một màu sắc riêng, độc lập Tuy vậy, dù được định nghĩa theo bất

cứ trường phái nào thì về bản chất trên phương diện nghĩa của từ "quản lý" đều có

nghĩa là: “Tổ chức, điều khiển hoạt động"[1, tr.888; 4 tr.800] và "là sự tác động của chủ thể lên đối tượng theo mục tiêu nhất định" [2, tr.277] Và dù có được định

nghĩa theo bất kỳ cách nào thì bản thân khái niệm "quản lý"đều phải đảm bảo sự tồn tại của 4 yếu tố cơ bản cấu thành sau:

- Chủ thể quản lý:

Trong đời sống xã hội, quản lý xuất hiện khi có hoạt động chung của con người Quản lý điều khiển, chỉ đạo hoạt động chung của con người, phối hợp các hoạt động riêng lẻ của từng cá nhân tạo thành hoạt động chung thống nhất của tập thể hướng tới mục tiêu đã định trước Để thực hiện hoạt động quản lý cần phải có

tổ chức và quyền uy Tổ chức phân định rõ ràng chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn

và mối quan hệ của những người tham gia hoạt động chung; quyền uy đem lại khả năng áp đặt ý chí của chủ thể quản lý đối với các đối tượng quản lý, bảo đảm sự phục tùng của cá nhân đối với tổ chức Quyền uy là phương tiện quan trọng để chủ thể quản lý điều khiển, chỉ đạo cũng như bắt buộc các đối tượng quản lý thực hiện các yêu cầu, mệnh lệnh của mình

Chủ thể của quản lý là cá nhân hay tổ chức - những người đại diện có quyền hạn và trách nhiệm liên kết, phối hợp những hoạt động riêng lẻ của từng cá nhân hướng tới mục tiêu chung nhằm đạt được kết quả nhất định trong quản lý

Ví dụ: Giám đốc một doanh nghiệp là một cá nhân - người có quyền và nghĩa vụ lãnh đạo, liên kết các hoạt động riêng lẻ của từng nhân viên trong doanh nghiệp nhằm đem lại lợi ích cao nhất cho cá nhân giám đốc nói riêng và tập thể lãnh đạo doanh nghiệp nói chung

- Khách thể quản lý:

Khách thể của quản lý là trật tự quản lý Trật tự quản lý được quy định bởi nhiều loại quy phạm xã hội khác nhau như: quy phạm đạo đức, quy phạm tôn giáo, quy phạm pháp luật…tuỳ theo từng loại quản lý

- Mục đích quản lý:

Mục đích của quản lý khá đa dạng: có thể là thời gian, tài chính, cơ sở vật chất…tuỳ vào từng hoàn cảnh, từng trường hợp cụ thể

Quản lý trong doanh nghiệp thường bao gồm nhiều mục đích khác nhau như: thời gian làm việc của nhân viên, cơ sở vật chất của doanh nghiệp và khi quản lý tốt hai yếu tố đó cộng với việc tiêu thụ tốt sản phẩm làm ra doanh nghiệp

sẽ thu được lợi nhuận đảm bảo mục đích cao nhất khi thành lập doanh nghiệp

- Môi trường và điều kiện tổ chức (hay hoàn cảnh quản lý):

Môi trường quản lý có thể là trong nước, ngoài nước, trên phương tiện vận tải, trong nhà máy, xí nghiệp,…

Như vậy chủ thể, khách thể, mục đích và môi trường quản lý là bốn yếu tố

cơ bản nhất cấu thành quản lý, là nền tảng để người nghiên cứu đưa ra cách hiểu, cách định nghĩa về quản lý cho dù cách định nghĩa đó được nhìn nhận, đánh giá dưới góc độ khoa học nào

Trong lĩnh vực lao động nói riêng hoạt động quản lý luôn tồn tại, bao gồm: hoạt động quản lý của Nhà nước đối với chủ sử dụng lao động và người lao động, quản lý của chủ sử dụng lao động đối với tư liệu lao động và người lao động Tất

cả các hoạt động quản lý đó được gọi chung là quản lý lao động Vậy "quản lý lao

động là gì?" Theo định nghĩa của Sổ tay thuật ngữ pháp lý thông dụng thì quản lý

lao động là: “Hoạt động bao hàm cả việc thiết kế, công cụ quản lý, các biện pháp quản lý và vận hành cơ chế đó nhằm đạt được mục tiêu phát triển kinh tế - xã hội" Quản lý gồm hai mặt:

- Các biện pháp quản lý chung (tạo ra môi trường pháp lý lao động)

- Các biện pháp bảo đảm duy trì quyền quản lý của nhà nước (tạo nên hiệu quả của hoạt động quản lý) [2, tr.277]

Từ những phân tích trên, có thể nhận thấy về cơ bản hai khái niệm “quản lý”

và “quản lý lao động” đều đã được định nghĩa, mặc dù các cách định nghĩa chưa hoàn toàn thống nhất nhưng đã đem lại cho người nghiên cứu những tri thức ban đầu, đơn giản nhất về bản chất của vấn đề

Tuy nhiên, cho đến nay, khái niệm "quản lý lao động Việt Nam làm việc ở

nước ngoài" vẫn chưa được chính thức nêu ra trong bất cứ tài liệu nghiên cứu

nào Để có thể đưa ra định nghĩa "quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài" luận văn xin đi sâu phân tích, khai thác vấn đề ở nhiều góc độ, nhiều khía cạnh và phạm vi khác nhau

Về bản chất, quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài có nguồn

gốc từ quản lý, quản lý lao động Trong đó, khái niệm quản lý có ngoại diên rộng nhất còn quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài lại là khái niệm có ngoại diên hẹp hơn cả Nếu quản lý là sự tổ chức, điều khiển hoạt động chung, quản lý lao động là quản lý tất cả lực lượng lao động trong xã hội, quản lý tư liệu lao động thì quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài là sự quản lý riêng một số lượng người lao động - những người đi làm việc, tạo ra thu nhập và tạm trú

có thời hạn ở nước ngoài Như vậy, từ quản lý, quản lý lao động đến quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài đối tượng quản lý đã được thu hẹp dần vào một phạm vi nhất định

Về mặt thuật ngữ thuần tuý, quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước

ngoài được ghép lại bởi hai cụm từ có nghĩa độc lập: “quản lý” và “lao động Việt

Nam làm việc ở nước ngoài” Như đã trình bày ở trên, quản lý có nghĩa là: “Tổ chức, điều khiển hoạt động”; Lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài được hiểu là: “Công dân Việt Nam cư trú tại Việt Nam, có đủ các điều kiện theo quy định của pháp luật Việt Nam và pháp luật của nước tiếp nhận người lao động, đi làm việc ở nước ngoài" [29] theo các hình thức do pháp luật qui định Từ đó, ta có thể hiểu

quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài theo thuật ngữ thuần tuý là sự tổ chức, điều khiển hoạt động đưa công dân Việt Nam đi làm việc ở nước ngoài khi

họ đáp ứng đủ các điều kiện theo quy định

Dưới góc độ kinh tế - xã hội, quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước

ngoài là một hiện tượng xã hội, bao gồm toàn bộ các hoạt động, các khâu từ phân công, điều động, hợp tác đến kiểm tra, giám sát nhằm mục đích duy trì quyền năng của cơ quan, tổ chức, cá nhân lên đối tượng quản lý (người lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài) Hoạt động quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài tồn tại khách quan và được hình thành trong những điều kiện kinh tế - xã hội nhất định Cụ thể hoạt động đó hình thành và phát triển trong nền kinh tế thị trường khi

nước ta mở cửa giao lưu, hợp tác quốc tế trong lĩnh vực lao động Trong nền kinh

tế thị trường, sức lao động được thừa nhận là một loại hàng hoá; người lao động có quyền sở hữu sức lao động của mình và được tự do trao đổi Người sử dụng lao động trong và ngoài nước là những người có tư liệu sản xuất, có khả năng về tài chính và hoàn toàn được quyền mua sức lao động thông qua hoạt động thuê mướn lao động (thuê mướn theo hợp đồng hoặc theo từng công việc, thời vụ) Tính đến nay, việc người lao động Việt Nam "bán" sức lao động cho chủ sử dụng lao động nước ngoài rất phổ biến Đó là hành vi chân chính, được pháp luật bảo hộ Tuy nhiên, hoạt động này mang tính chất phức tạp nên để đảm bảo lợi ích chung cho các chủ thể, Nhà nước ta ngày càng tăng cường quản lý

Dưới góc độ pháp lý, quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài

không đơn thuần là một hiện tượng kinh tế - xã hội nữa, mà đã được thể chế thành một chế định pháp luật độc lập, bao gồm một hệ thống các quy định được thể hiện trong nhiều văn bản pháp luật, từ Bộ luật lao động, Luật người lao động đi làm việc ở nước ngoài theo hợp đồng đến các Nghị định, Thông tư và các Hiệp định hợp tác lao động giữa nước ta với các nước đối tác

Bên cạnh đó, quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài còn được nhìn nhận là hành vi pháp lý của các chủ thể có thẩm quyền đặc biệt như: cơ quan Nhà nước (Chính Phủ, bộ Lao động thương binh và xã hội và các Bộ, ngành liên quan…), doanh nghiệp đưa người lao động đi làm việc ở nước ngoài và chủ sử dụng lao động Hành vi của các chủ thể này đều mang yếu tố quyền lực, trong đó quyền lực Nhà nước là quyền lực vốn có (được nhân dân tự nguyện trao cho) còn quyền lực của chủ sử dụng lao động được kết tinh từ tài chính, tư liệu sản xuất tiên tiến, hiện đại và sự bảo trợ của pháp luật Các chủ thể này sử dụng quyền lực của mình trong việc quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài nhằm tạo ra trật

tự, kỷ cương để quản lý lao động một cách hiệu quả, tránh sự vi phạm, xâm hại của các chủ thể khác

Từ sự nghiên cứu trên đây, có thể hiểu Quản lý lao động Việt Nam làm việc

ở nước ngoài như sau:

Quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài bao gồm tổng thể các quy định của pháp luật liên quan đến hoạt động thiết kế các cơ chế, công cụ để

tổ chức, chỉ đạo, điều hành, bảo vệ người lao động của các chủ thể nhằm đạt được những mục tiêu nhất định

1.1.2 Quản lý Nhà nước về lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài

Chủ thể quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài gồm: Nhà nước, doanh nghiệp, người lao động Trong đó Nhà nước là chủ thể quản lý đặc biệt nhất Vì sự quản lý của Nhà nước luôn gắn liền với yếu tố quyền lực Vậy quản lý Nhà nước về lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài là gì? Từ định nghĩa quản

lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài như đã phân tích và định nghĩa ở phần trên, luận văn có thể đưa ra khái niệm quản lý Nhà nước về lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài như sau:

Quản lý Nhà nước về lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài bao gồm tổng thể các quy định của pháp luật liên quan đến hoạt động thiết kế các cơ chế, công cụ để tổ chức, chỉ đạo, điều hành, bảo vệ người lao động của Nhà nước (đại diện là các chủ thể được nhà nước trao quyền như: các Bộ, ngành) nhằm phát triển kinh tế đất nước theo hướng công nghiệp hoá - hiện đại hoá

1.2 Đặc điểm của quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài

Hoạt động quản lý lao động Việt Nam là việc ở nước ngoài có những đặc trưng cơ bản về chủ thể, phạm vi, tính chất và mục đích quản lý Những đặc điểm này tạo nên sự khác biệt giữa quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài và quản lý lao động Việt Nam làm việc ở trong nước

1.2.1 Về chủ thể: Xét từ góc độ pháp luật Việt Nam thì chủ thể tham gia

quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài gồm hai chủ thể cơ bản là Nhà nước mà đại diện là các cơ quan nhà nước như: Bộ Lao động - Thương binh và Xã hội, Bộ Ngoại giao, Bộ Công an, Bộ Tài chính, Bộ y tế,… và doanh nghiệp đưa người lao động đi làm việc ở nước ngoài

Nhà nước quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài là xuất phát từ chức năng nội tại của Nhà nước - chức năng quản lý đương nhiên Chức năng này

có từ khi Nhà nước được thành lập và được duy trì trong suốt quá trình tồn tại và

phát triển Nhưng điểm đáng chú ý ở đây là hành vi quản lý của doanh nghiệp đưa người lao động đi làm việc ở nước ngoài Trên thực tế, doanh nghiệp này mặc dù trực tiếp tuyển chọn, đào tạo, giáo dục định hướng và đưa người lao động sang nước ngoài làm việc nhưng không phải bất kỳ doanh nghiệp nào đưa đi cũng trực tiếp sử dụng số lao động đó (chỉ doanh nghiệp nhận thầu, khoán công trình ở nước ngoài và doanh nghiệp đầu tư ra nước ngoài có sử dụng lao động Việt Nam mới trực tiếp sử dụng lao động mà doanh nghiệp đã tuyển chọn và đưa đi, còn doanh nghiệp hoạt động dịch vụ đưa lao động đi làm việc ở nước ngoài thì không trực tiếp sử dụng) Tuy không trực tiếp sử dụng lao động đã tuyển chọn và đưa sang nước ngoài nhưng doanh nghiệp đó vẫn là chủ thể cơ bản trong công tác quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài vì cả doanh nghiệp và người lao động đều bị ràng buộc vào bản hợp đồng mà hai bên đã tự nguyện thoả thuận và ký kết,

đó là: “hợp đồng đưa lao động đi làm việc ở nước ngoài”

Ngoài hai chủ thể trên còn một số chủ thể khác cũng tham gia vào hoạt động quản lý, đó là: chủ sử dụng lao động nước ngoài, người lao động và người bảo lãnh cho người lao động Chủ sử dụng lao động nước ngoài là một chủ thể đặc biệt bởi vì chủ thể này trực tiếp sử dụng, quản lý lao động Việt Nam kể từ khi người lao động đến làm việc trong công ty của họ nhưng trách nhiệm quản lý, cách thức quản lý của chủ thể này như thế nào thì pháp luật lao động của Việt Nam không quy định Sự quản lý đó hoàn toàn được thực hiện theo pháp luật của nước sở tại

Sở dĩ như vậy là do pháp luật lao động của Việt Nam trong trường hợp này chỉ có giá trị đối với công dân của Việt Nam Còn người lao động và người bảo lãnh cho người lao động có phải là chủ thể quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài hay không? Đây là vấn đề còn nhiều nhiều quan điểm khác nhau Theo chúng tôi sự quản lý của người lao động là hoạt động “tự quản” - bước phát triển cao của quản lý Hoạt động tự quản này chính là ý thức tự giác chấp hành chính sách pháp luật của người lao động, nó hình thành và tồn tại cùng với sự tồn tại của người lao động, được tôi luyện nâng cao cùng với tri thức của người lao động về chính sách, pháp luật và lợi ích cá nhân, lợi ích gia đình và xã hội;

Người bảo lãnh cho người lao động đi làm việc ở nước ngoài là người được người lao động lựa chọn, giới thiệu và được doanh nghiệp chấp nhận để ký hợp đồng bảo lãnh với doanh nghiệp, khi có đủ các điều kiện như: có đầy đủ năng lực hành vi dân sự để giao kết hợp đồng bảo lãnh, có khả năng về kinh tế đáp ứng điều kiện trong hợp đồng bảo lãnh, có uy tín, trách nhiệm để đảm bảo việc người lao động thực hiện trách nhiệm của mình Trên thực tế sự quản lý của người bảo lãnh đối với người lao động là hoạt động có thật và hoàn toàn hợp lý bởi quyền lợi, uy tín của người bảo lãnh phụ thuộc vào người lao động cho nên trong trường hợp này họ có quyền, có trách nhiệm quản lý người lao động mà họ đã nhận bảo lãnh

Hành vi quản lý người lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài của bản thân người lao động và người bảo lãnh cho người lao động là sự quản lý ở góc độ

xã hội Do đó nó là một nội dung không thể thiếu của luận văn

1.2.2 Về phạm vi: Quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài có

phạm vi quản lý tương đối rộng - đã vượt ra khỏi lãnh thổ hành chính của quốc gia Điều đó xuất phát từ đối tượng quản lý - người lao động Việt Nam - những người thực tế đang làm việc ngoài lãnh thổ Việt Nam Do có phạm vi quản lý như vậy nên các chủ thể thực hiện quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài phải chủ động cử cán bộ quản lý hay đặt Ban quản lý ở nước đối tác để kiểm tra, giám sát và bảo vệ quyền lợi của người lao động Việt Nam Hiện nay, Việt Nam cũng đã đặt Ban quản lý ở một số nước, những nước có số lượng lớn lao động Việt Nam làm việc như: Hàn Quốc (Ban quản lý gồm bốn thành viên), Nhật Bản, Đài Loan, Lybia,… Tuy đã đặt Ban quản lý nhưng công tác quản lý còn gặp nhiều khó khăn do đặc điểm “ngoài lãnh thổ” tạo nên

Ví dụ: Hiện nay, tổng số lao động Việt Nam đang làm việc ở thị trường Hàn Quốc là khoảng 50.000 lao động, trong đó chỉ có 36.400 lao động làm việc hợp pháp Như vậy, số lao động Việt Nam bỏ trốn tại thị trường Hàn Quốc còn chiếm

tỷ lệ rất cao (27,2%) Số lao động này cư trú và làm việc bất hợp pháp, không khai báo với cơ quan đại diện nên rất khó có thể quản lý họ Theo Trưởng ban quản lý lao động Việt Nam tại Hàn Quốc nếu như năm 2005 mới có 9.500 lao động bất hợp pháp tại Hàn Quốc thì tính đến thời điểm hiện nay con số này đã là 13.600

[31] Các cơ quan hữu quan của Việt Nam cũng đang cố gắng tìm kiếm, xử lý vi phạm và yêu cầu họ về nước Tuy nhiên, công việc này gặp nhiều trở ngại do nhiều nguyên nhân khác nhau, một trong những nguyên nhân đó là do quyền lực của các cơ quan Việt Nam không phát huy tác dụng trên lãnh thổ Hàn Quốc

ở Đài Loan tình trạng lao động Việt Nam làm việc bất hợp pháp trở nên căng thẳng hơn bất cứ thị trường tiếp nhận lao động nào Từ năm 1990 Đài Loan bắt đầu mở cửa tiếp nhận lao động của các nước Thái Lan, Philippin, Malaisia vào làm việc và từ tháng 11 năm 1999 đến nay Đài Loan tiếp nhận thêm lao động Việt Nam Lao động nước ngoài (bao gồm cả lao động Việt Nam) thường được tiếp nhận vào làm việc tại các nhà máy, xí nghiệp, bệnh viện và giúp việc gia đình Hiện nay, số lao động Việt Nam làm việc ở Đài Loan đã lên tới 80 vạn người, trọng đó có 60 vạn người làm việc trong lĩnh vực giúp việc gia đình và khán hộ công (làm việc tại các khu điều dưỡng) Như vậy thị trường Đài Loan là một thị trường tiếp nhận lao động lớn, và trong tương lai nhu cầu về lao động của thị trường này vẫn có nhiều khả năng mở rộng Tuy nhiên, trong tổng số 80 vạn lao động Việt Nam làm việc tại Đài Loan có rất nhiều lao động đã tự ý bỏ trốn ra ngoài làm việc bất hợp pháp hoặc có tư tưởng nhấp nhổm tìm cách bỏ trốn khi sắp kết thúc hợp đồng lao động Cao điểm của tình trạng lao động bỏ trốn diễn ra trong những năm 2004, 2005 trong lĩnh vực giúp việc gia đình và khán hộ công Chính lối làm việc tuỳ tiện, tư duy luôn thường trực ý muốn bỏ trốn này đã khiến cho thị trường Đài Loan thất vọng, hoài nghi về lao động Việt Nam Năm 2004, Đài Loan

đã ban hành lệnh dừng tiếp nhận lao động Việt Nam đến làm việc trong lĩnh vực khán hộ công và giúp việc gia đình Lệnh dừng tiếp nhận lao động này đã gây ảnh hưởng lớn đến hoạt động đưa lao động sang làm việc tại nước ngoài của nhiều doanh nghiệp, đồng thời gây thiệt hại lớn cho thị trường lao động Việt Nam Bởi Đài Loan là thị trường có khả năng tiếp nhận lao động Việt Nam sang làm việc lớn nhất (năm 2004, trong tổng số 67.500 lao động xuất khẩu thì hơn một nửa là sang làm việc tại Đài Loan) [31]

1.2.3 Về tính chất: Quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài có

tính chất phức tạp Tính chất phức tạp này một mặt do phạm vi như đã đề cập ở

trên tác động, mặt khác do người lao động Việt Nam khi sang làm việc ở nước ngoài đồng thời song song chịu sự điều chỉnh của hai hệ thống pháp luật: hệ thống pháp luật của nước sở tại và hệ thống pháp luật của nước mà họ là công dân - pháp luật Việt Nam Chính vì vậy, trong nhiều trường hợp một vụ việc phát sinh liên quan đến lao động Việt Nam thì cả hai quốc gia đều có thẩm quyền giải quyết Điều này rất dễ dẫn đến sự xung đột về thẩm quyền hay xử lý trùng lặp vấn đề phát sinh Để tránh tình trạng này Chính Phủ hai nước cần đàm phán, ký kết các Hiệp định song phương về quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài

1.2.4 Về mục đích: Không phải ngẫu nhiên mà vấn đề quản lý lao động

Việt Nam làm việc ở nước ngoài trong những năm gần đây trở thành vấn đề nóng, được nhiều người quan tâm, thảo luận Quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài được thực hiện với nhiều mục đích khác nhau, đầu tiên hoạt động này được thực hiện nhằm mang lại quyền lợi cho người lao động - những người luôn ở thế yếu, thường xuyên bị đe doạ về quyền lợi và cần được quan tâm bảo vệ; không chỉ vậy hoạt động này còn đảm bảo lợi ích cho chủ sử dụng lao động, doanh nghiệp đưa lao động đi làm việc ở nước ngoài và đặc biệt nhằm giữ gìn mối quan

hệ hợp tác hữu nghị giữa nước ta với quốc gia tiếp nhận lao động Như vây, công tác quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài mang lại lợi ích cho tất cả các chủ thể liên quan, do đó luôn được quan tâm trong thời gian vừa qua cũng như trong hiện tại và tương lai

1.3 Vai trò của quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài

1.3.1 Vai trò đối với Nhà nước: Quản lý lao động Việt Nam làm việc ở

nước ngoài là một trong những chức năng cơ bản của Nhà nước Thông qua hoạt động này quyền lực của Nhà nước được thực thi Quyền lực là sức mạnh của Nhà nước, là yếu tố quan trọng giúp Nhà nước tồn tại và phát triển vững mạnh Bên cạnh đó, hoạt động quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài chính là việc Nhà nước tổ chức thực hiện những quy định của pháp luật đã ban hành Trên thực

tế khi cần điều chỉnh, quản lý một lĩnh vực nào đó trong xã hội Nhà nước đều phải ban hành pháp luật, đề ra đường lối, chủ trương nhằm tạo ra hành lang pháp lý an toàn cho các chủ thể tham gia Sau khi ban hành các văn bản pháp luật, Nhà nước

(thông qua các cơ quan chuyên môn) tổ chức thực hiện các quy định đó bằng hành

vi quản lý và đưa chúng vào đời sống để chúng phát huy chức năng của mình

Đối với Nhà nước quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài còn có vai trò to lớn trong việc ổn định trật tự, an toàn xã hội Với số lượng lớn lao động

đi làm việc ở nước ngoài như hiện nay nếu công tác quản lý không được thực hiện tốt thì một mặt uy tín của nước ta bị tác động, mặt khác trật tự xã hội trong nước cũng theo đó mà bị ảnh hưởng Cụ thể khi lao động Việt Nam gây gổ, đánh nhau, cướp giật hay bỏ trốn thì thái độ của nước đối tác đối với người lao động và Chính Phủ nước ta sẽ đi theo chiều hướng xấu Chủ sử dụng lao động mất lòng tin đối với lao động Việt Nam Họ kết luận người lao động Việt Nam thiếu tinh thần kỷ luật Chính bởi lý do đó người lao động Việt Nam dù có thông minh, khéo léo, tiếp thu khoa học kỹ thuật nhanh tới đâu chủ sử dụng lao động nước ngoài cũng bỏ qua và tìm kiếm nguồn cung ứng lao động từ quốc gia khác Ngược lại, trong trường hợp lao động nước ta bị bóc lột, bị chèn ép quá mức hoặc chết không rõ nguyên nhân ở nước ngoài mà không được giải quyết thoả đáng thì người thâ của họ ở trong nước

sẽ bất bình, hoài nghi thậm chí gây rối lúc đó trật tự xã hội sẽ bất ổn Hơn nữa đây

là cơ hội để các thế lực thù địch chống phá Nhà nước, chống phá chế độ của ta, lợi dụng, lôi kéo kích động người lao động, người thân của người lao động chống phá Nhà nước Quản lý tốt lực lượng lao động làm việc ở nước ngoài là biện pháp cụ thể nhất góp phần giúp Nhà nước bình ổn xã hội, giữ vững uy tín của mình trước các đối tác và bạn bè quốc tế

1.3.2 Vai trò đối với doanh nghiệp đưa lao động Việt Nam đi làm việc ở nước ngoài: Như đã đề cập ở trên, doanh nghiệp đưa lao động đi làm việc ở nước

ngoài gồm: doanh nghiệp nhận thầu, khoán công trình ở nước ngoài; doanh nghiệp đầu tư ra nước ngoài có sử dụng lao động Việt Nam và doanh nghiệp hoạt động trong lĩnh vực đưa lao động Việt Nam sang làm việc ở nước ngoài Mặc dù các doanh nghiệp này trên thực tế có thể trực tiếp sử dụng hay không trực tiếp sử dụng

số lao động đã đưa đi nhưng tất cả các doanh nghiệp đó đều có quyền và trách nhiệm quản lý người lao động của mình Hoạt động quản lý này vừa giúp doanh nghiệp thực hiện mục đích kinh doanh vừa bảo vệ quyền lợi cho doanh nghiệp

Bởi vậy, doanh nghiệp muốn hoạt động có hiệu quả thì cần tạo được lòng tin đối với người lao động và đối tác nước ngoài Lòng tin đối với người lao động được hình thành trong quá trình doanh nghiệp tổ chức quản lý lao động của mình từ khâu tuyển chọn, đào tạo đến khâu cung cấp thông tin, giải đáp thắc mắc và giải quyết tranh chấp phát sinh, bảo vệ quyền lợi cho người lao động khi họ đau ốm, tai nạn hoặc tử vong ở nước ngoài Bên cạnh đó, việc người lao động do doanh nghiệp đưa đi làm việc nghiêm túc, không vi phạm pháp luật thì phía đối tác sẽ đặt lòng tin vào doanh nghiệp, tạo điều kiện nhận thêm lao động do doanh nghiệp

cung cấp hay giới thiệu cho doanh nghiệp những đối tác mới

1.3.3 Vai trò đối với người lao động: Quản lý lao động làm việc ở nước

ngoài có vai trò bảo vệ, giúp đỡ người lao động khi họ gặp khó khăn, trở ngại Người lao động đi làm việc ở nước ngoài trong điều kiện xa gia đình, xa Tổ quốc, mọi điều kiện làm việc, sinh hoạt đều mới lạ, chưa từng được sử dụng ở trong nước Do đó, ngay trong thời gian đầu họ đã gặp phải những khó khăn nhất định trong việc làm quen với cuộc sống, môi trường lao động mới và phương thức quản

lý chặt chẽ của chủ sử dụng lao động cùng với kỷ luật lao động cực kỳ nghiêm ngặt Trong khi ở trong nước, dù điều kiện kinh tế đã chuyển sang cơ chế thị trường được một thời gian tương đối dài (hơn 10 năm, từ đại hội Đảng toàn quốc làn thứ VI, năm 1986) nhưng ảnh hưởng của phương thức quản lý bao cấp vẫn khá nặng nề nên cường độ lao động tuy đã cải thiện nhưng vẫn không cao và quản lý còn có phần lỏng lẻo chưa có tác phong công nghiệp (nhất là người lao động làm việc trong các doanh nghiệp Nhà nước) Trong khi đó, với phương thức sản xuất kinh doanh mà mục tiêu là đạt hiệu quả cao nhất, nên chủ sử dụng lao động thường xuyên sử dụng một cách lạm dụng, khai thác tối đa sức lao động mà họ đã mất một khoản tiền không nhỏ để thuê mướn Thêm vào đó những vấn đề xảy ra cho người lao động lại đến từ nhiều phía, có thể từ môi trường sống và quan hệ với người dân bản xứ, từ phía người sử dụng lao động, hay từ môi trường lao động,… Do sự khác biệt về ngôn ngữ, lối sống, phong tục và các điều kiện tự nhiên, khí hậu,… người lao động Việt Nam rất khó hoà nhập hoàn toàn vào cuộc sống nơi làm việc Đáng

chú ý là ở một số nơi người lao động nước ta còn gặp phải sự phân biệt đối xử và

kỳ thị dân tộc của người dân bản địa

Đối với các ngành nghề đặc thù như thuyền viên lao động trên biển (chủ yếu

là ở Nhật Bản) người lao động Việt Nam gặp phải những khó khăn rất đặc biệt cần

có sự quản lý riêng, như: thuyền viên bị cách ly với môi trường xung quanh, điều kiện làm việc phân tán có khi chỉ một thuyền viên Việt Nam làm việc ghép với thuyền viên của các quốc gia khác, họ phải làm việc với cường độ cao gần như không có ngày nghỉ, luôn luôn thiếu thông tin về gia đình, bạn bè,… nên họ dễ nảy sinh tâm lý tiêu cực Trong ngành nghề này tranh chấp thường xuyên xảy ra với nhiều hình thức như: tranh chấp giữa chủ tàu, thuyền trưởng với các thuyền viên xung quanh việc trả lương, sự công bằng và thiếu công bằng trong cư xử, thiện chí

và không thiện chí trong giao tiếp,…Những tranh chấp này xảy ra và gây thiệt hại lớn về kinh tế, quan hệ tình cảm cho cả người lao động và các bên đối tác

Riêng lao động nữ Việt Nam sang làm việc ở nước ngoài thì khó khăn đến với họ thường xuất phát từ sự hạn chế về sức khoẻ và sự háo sắc của các ông chủ dâm ô đặc biệt khi họ sang nước ngoài làm giúp việc cho các gia đình giàu sang Khó khăn đến với người lao động thì quá nhiều do đó họ cần sự bảo vệ, sự giúp đỡ của các cơ quan chức năng và đại diện của doanh nghiệp đưa đi - những chủ thể đang hiện diện ở nước đối tác như họ, thông qua hoạt động quản lý lao động Như vậy có thể khẳng định quản lý lao động làm việc ở nước ngoài là một hoạt động quan trọng, là thước đo sự bình ổn xã hội, sự năng động của doanh nghiệp và người lao động Việt Nam

1.4 Sự cần thiết phải quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài trong hiện tại và tương lai

Như đã phân tích ở trên, trong quá trình người lao động Việt Nam sang làm việc ở nước ngoài có rất nhiều vấn đề phát sinh cần giải quyết kịp thời như: vấn đề người lao động bị bóc lột, chèn ép; người lao động tự ý bỏ nơi làm việc khi chưa kết thúc họp đồng lao động…Các vấn đề đó đều có liên quan đến việc quản lý người lao động Nếu việc quản lý được tổ chức thực hiện tốt các mặt trái của lao động làm việc ở nước ngoài sẽ được giải quyết Khi đó Nhà nước và các chủ thể

liên quan sẽ không phải lo lắng, băn khoăn về vấn đề này Không chỉ là vấn đề trong hiện tại, trong tương lai khi mà tình hình kinh tế - xã hôi thế giới ngày càng diễn biến phức tạp, nguy cơ về khủng hoảng kinh tế là nỗi lo thường trực của mỗi một quốc gia; tình trạng khan hiếm tài nguyên thiên nhiên, dân số thể giới tăng nhanh kéo theo hệ quả tất yếu là các nhà máy, xí nghiệp thiếu sức cạnh tranh phải đóng cửa; việc làm trở thành gánh nặng của mỗi một quốc gia Khi đó các nước đều phải tính đến cơ hội nghề nghiệp cho người lao động để đảm bảo sự tồn tại và phát triển của nền kinh tế - xã hội trong nước Từ đó sức lao động trở nên có tính cạnh tranh, người lao động được đem ra soi xét cả về thể chất, trí tuệ và ý thức kỷ luật Đặc biệt đối với bộ phận lao động làm việc ở nước ngoài - nơi mà điều kiện lao động có nhiều điểm khác biệt so với nước mà người lao động là công dân Để

có thể tồn tại, có việc làm, giữ được việc làm hiện có công tác quản lý người lao động càng ngày càng trở nên cấp thiết đối với cả thời điểm hiện tại và tương lai Bởi nếu công tác này được thực hiện tốt thì tình trạng lao động bị chén ép, lam dụng; hiện tượng lao động tự ý phá vỡ hợp đồng ở lại bất hợp pháp hay vi phạm các quy định khác sẽ được hạn chế, khi đó cơ hội việc làm cho lao động Việt Nam

ở nước ngoài sẽ ngày càng được đảm bảo và có xu hướng gia tăng

1.5 Cơ sở pháp lý điều chỉnh quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài

Cơ sở pháp lý điều chỉnh vấn đề quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài bao gồm: Pháp luật trong nước và các văn bản pháp luật mang tính chất khu vực, quốc tế (cụ thể là các Điều ước quốc tế mà Việt Nam ký kết, gia nhập), cụ thể như sau:

1.5.1 Điều ước quốc tế

Trong quá trình hội nhập phát triển kinh tế xã hội, Việt Nam đã đưa một số lượng lớn lao động sang làm việc tại các nước trên thế giới Để duy trì, phát triển tốt hoạt động xuất khẩu lao động nói chung và quản lý có hiệu quả lao động Việt Nam làm việc tại nước ngoài, Việt Nam đã ký kết các Điều ước quốc tế với các quốc gia tiếp nhận lao động Việt Nam, như: Hiệp định về xuất khẩu lao động giữa Việt Nam với Liên Bang Nga (2008), Hiệp định về hợp tác lao động giữa Việt

Nam và Qatar, Hiệp định về hợp tác lao động giữa Chính Phủ nước CHXHCN Việt Nam và Chính Phủ nước CHDCND Lào Việc ký kết các điều ước quốc tế về vấn đề lao động tạo hành lang pháp lý cho việc hợp tác, tạo việc làm, quản lý, bảo

vệ người lao động giữa nước ta và nước đối tác Tuy nhiên việc đàm phán ký kết các điều ước, các thỏa thuận quốc tế phải bảo đảm có lợi và đúng luật ở giai đoạn hợp tác quốc tế về lao động thường có ba loại văn bản mà cơ quan quản lý nhà nước được sự ủy quyền của Chính phủ phải đàm phán ký kết, đó là: các Hiệp định

về hợp tác lao động (có giá trị pháp lý từ 5 đến 10 năm); các Nghị định thư được đàm phán ký kết hàng năm nhằm cụ thể hóa năm tới sẽ đưa và tiếp nhận bao nhiêu lao động, cơ cấu lao động đưa đi cùng các điều kiện cụ thể để đưa và tiếp nhận; các Bản ghi nhớ trong các cuộc làm việc song phương

Trong giai đoạn xuất khẩu lao động hiện nay, nhìn chung, ít có các Hiệp định lâu dài 5, 10 năm mà chủ yếu là các hợp đồng lao động cụ thể của các doanh nghiệp xuất khẩu lao động Việt Nam ký với các doanh nghiệp, tổ chức nước ngoài trong thời hạn một vài năm Cơ quan quản lý nhà nước chủ yếu chỉ đàm phán, ký kết một số điều ước, thỏa thuận quốc tế Tuy nhiên đây là những văn bản pháp lý rất quan trọng của thời kỳ "mở cửa", hội nhập kinh tế quốc tế Vì vậy khi đàm

phán, ký kết các văn bản này cần tuyệt đối tuân thủ các nguyên tắc cơ bản: Một là,

bảo đảm không can thiệp vào công việc nội bộ của nhau, bình đẳng, cùng có lợi (phải hết sức tỉnh táo, không để phía đối tác "cài cắm" những điều, khoản bất lợi

cho quốc gia) Hai là, phù hợp với Hiến pháp nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa

Việt Nam; phải phù hợp với lợi ích quốc gia, phù hợp với đường lối đối ngoại của

Nhà nước ta Ba là, điều ước quốc tế nhân danh Chính phủ phải phù hợp với điều

ước quốc tế nhân danh Nhà nước (nếu có)

Để bảo đảm các nguyên tắc đó, bộ phận tham mưu cần nghiên cứu rất kỹ các điều, khoản của dự thảo điều ước, dự thảo thỏa thuận xem có bảo đảm tính hợp hiến không, mức độ tương thích với các quy định của pháp luật Việt Nam, khả năng áp dụng các điều ước, thỏa thuận trong thực tế (có vướng mắc gì không) và có bảo đảm được quyền lợi tốt nhất cho người lao động trong điều kiện có thể hay không

1.5.2 Pháp luật trong nước

Lao động là hoạt động quan trọng nhất của con người, lao động tạo ra của cải vật chất và các giá trị tinh thần cho xã hội loài người Lao động có thể được thực hiện ở bất cứ ngành nghề, lĩnh vực nào từ nông nghiệp đến thủ công nghiệp, công nghiệp và cả dịch vụ Hơn nữa, lao động không chỉ được thực hiện trong phạm vi lãnh thổ một quốc gia mà còn vươn tới nhiều lãnh thổ, nhiều quốc gia khác hay gọi một cách khoa học hơn đó là hoạt động đưa người lao động đi làm

việc ở nước ngoài “Đưa người lao động đi làm việc ở nước ngoài là một hoạt động kinh tế - xã hội góp phần tạo việc làm, tăng thu nhập, nâng cao trình độ nghề nghiệp, tác phong làm việc tiên tiến cho người lao động’’ [29] Chính vì vậy

Đảng, Nhà nước ta rất chú trọng đến hoạt động này, đặc biệt là việc quản lý người lao động làm việc ở nước ngoài

Những qui định của pháp luật về quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài tính đến nay không còn là vấn đề mới nhưng lịch sử ban hành chúng như thế nào? Đó thật sự là một vấn đề cần nghiên cứu

Hoạt động đưa người lao động đi làm việc ở nước ngoài đã bắt đầu từ những năm 80 Lúc đó, lao động Việt Nam đi làm việc ở nước ngoài theo các Hiệp định tương trợ, Nghị định thư giữa nước ta với các nước Xã Hội Chủ Nghĩa nhằm mục đích chính là lao động trả nợ, học hỏi kinh nghiệm sản xuất và trình độ khoa học

kỹ thuật của nước bạn Trong thời kỳ này, hoạt động quản lý lao động làm việc ở nước ngoài vẫn chưa có văn bản quy định, cho đến những năm 90 công tác này mới manh nha quy định trong Nghị định 233/ 1990/NĐ-HĐBT, Nghị định 370/1991/NĐ- HĐBT của Hội đồng bộ trưởng Theo xu thế hợp tác phát triển chung của thế giới, từ năm 2002 trở đi công tác quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài được đặc biệt chú trọng Năm 2002, Bộ luật lao động 1994 được sửa đổi, bổ sung và nội dung được Quốc hội thảo luận, bổ sung khá chi tiết đó là việc đưa và quản lý lao động Việt Nam sang làm việc ở nước ngoài Doanh nghiệp hoạt động trong lĩnh vực đưa người lao động đi làm việc ở nước ngoài có những quyền và nghĩa vụ:

- Trực tiếp tuyển chọn lao động và không được thu phí tuyển chọn của người lao động

- Tổ chức việc đào tạo, giáo dục định hướng cho người lao động trước khi đi làm việc ở nước ngoài

- Ký hợp đồng đi làm việc ở nước ngoài với người lao động, tổ chức cho người lao động đi và về nước theo đúng hợp đồng đã ký và theo qui định của pháp luật

- Quản lý và bảo vệ quyền lợi của người lao động trong thời gian làm việc theo hợp đồng ở nước ngoài phù hợp với pháp luật Việt Nam và pháp luật nước sở tại [28]

Mặc dù những qui định trong Bộ luật lao động 1994 (sửa đổi, bổ sung 2002) chưa thật đầy đủ nhưng phần nào đẫ phản ánh được sự quan tâm của Đảng và Nhà nước đối với hoạt động này

Với mục đích làm rõ, bổ sung cho những quy định về quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài của Bộ luật lao động 1994 (sửa đổi bổ sung 2002) một

số văn bản pháp luật đã ra đời như: Nghị định 81/2003/NĐ - CP dành cả chương

V, từ điều 25 đến điều 29; Thông tư 22/2003/TT - BLĐTBXH dành mục VI để quy định về quản lý lao động làm việ ở nước ngoài Sau hai năm thực hiện quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài theo Nghị định 81/2003/NĐ - CP và Thông tư 22 /2003/TT - BLĐTB – XH đến năm 2005 một Nghị định riêng về vấn

đề quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài đã ra đời, đó là Nghị định 141/2005/NĐ-CP ngày 11/11/2005 của Chính Phủ Nghị định gồm 6 Chương, 34 Điều qui định chi tiết về quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài Trong Nghị định, trách nhiệm của Nhà nước, của doanh nghiệp đưa người lao động đi làm việc ở nước ngoài, trách nhiệm của người lao động, người bảo lãnh và vấn đề

vi phạm, xử lí vi phạm đều đã được qui định khá rành mạch, rõ ràng Từ khi Nghị định ra đời đến nay, vấn đề quản lý lao động làm việc ở nước ngoài đã có cơ sở thực hiện bài bản nghiêm túc hơn, tránh được những vi phạm, những cách hiểu sai lệch về vấn đề này

Để phù hơp với guồng quay của thế giới, có thể những qui định trong Nghị định 141 lại được sửa đổi hoặc thay thế trong tương lai không xa nhưng hiện tại

đây là văn bản quy định cụ thể nhất về quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài

Tính đến thời điểm hiện nay, một số văn bản Luật đã được Quốc Hội ban hành như: Luật đưa người lao động Việt Nam đi làm việc ở nước ngoài theo hợp đồng, Luật dạy nghề, đặc biệt có Luật sửa đổi, sổ sung một số điều của Bộ luật lao động 2006 (có hiệu lực ngày 01 tháng 7 năm 2007) Trong Luật nhiều nội dung quan trọng đã được sửa đổi, bổ sung cho phù hợp với thực tế đời sống xã hội như: vấn đề dạy nghề, tuyển dụng lao động, hợp đồng lao động, tranh chấp lao động,…nhưng nội dung đưa và quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài hầu như không có sự thay đổi Những nội dung này vẫn được qui định trong mục

Va - lao động Việt nam làm việc ở nước ngoài giống trong Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Bộ luật lao động (năm 2002) như đã đề cập ở phần trên

1.6 Giải quyết xung đột pháp luật về lao động có yếu tố nước ngoài

Như đã phân tích ở trên hiện tượng lao động nước ngoài đến làm việc ở nước sở tại ngày càng phổ biến Vấn đề đặt ra khi người lao động nước ngoài đến làm việc ở nước sở tại là luật pháp nước nào sẽ điều chỉnh vấn đề quyền và nghĩa

vụ của người lao động ở nước sở tại Nói một cách khác là vấn đề xung đột pháp luật trong lĩnh vực lao động đã nảy sinh khi một người lao động nước này đến lao động ở nước khác bởi vì trong trường hợp này đã xuất hiện hiện tượng hệ thống luật nước người lao động mang quốc tịch và luật nước sở tại cùng có thể điều chỉnh vấn đề lao động của người nước ngoài ở nước sở tại

1.6.1 Giải quyết xung đột pháp luật về lao động có yếu tố nước ngoài theo pháp luật 1 số nước và theo điều ước quốc tế

Vấn đề lao động có yếu tố nước ngoài được hầu hết luật pháp của các nước trên thế giới quy định một cách cụ thể hoặc quy định có tính chất nguuyên tắc nhằm xác định quyền và nghĩa vụ lao động của người nước ngoài tại nước sở tại Thông thường những quy phạm cụ thể sẽ áp dụng điều chỉnh quyền và nghĩa vụ của người lao động nước ngoài định cư lâu dài trên lãnh thổ nước sở tại, còn các quy phạm có tính nguyên tắc sẽ áp dụng cho những người nước ngoài lao động trên các phương tiện vận tải có liên quan đến quốc gia sở tại

- Pháp luật nước sở tại thường quy định một cách cụ thể quyền và nghĩa vụ lao động của lao động nước ngoài định cư lâu dài trên lãnh thổ nước sở tại Về mặt pháp lý người nước ngoài được hưởng chế độ đãi ngộ như công dân trong linh vực lao động Tuy nhiên họ bị cấm làm việc đối với một số ngành nghề nhất định vì lý

do an ninh quốc phòng của quốc gia sở tại ở một số nước phương Tây để được lao động ở nước sở tại, người nước ngoài phải hội đủ các tiêu chuẩn để lao động theo quy định của luật pháp nước sở tại và họ phải có giấy phép do cơ quan có thẩm quyền của quốc gia nước sở tại cấp

- Đối với người nước ngoài không định cư lâu dài trên lãnh thổ nước sở tại thì quyền và nghĩa vụ lao động của họ sẽ bị chi phối bởi một số nguyên tắc nhất định Thực chất thì những nguyên tắc này là các hệ thuộc của quy phạm xung đột pháp luật nhằm điều chỉnh quyền và nghĩa vụ lao động của người nước ngoài Vấn

đề này, luật pháp một số nước quy định như sau:

+ Theo Luật pháp của Cộng Hoà Pháp, Cộng hoà Liên Bang Đức, Italia, áo: Quyền và nghĩa vụ của người lao động nước ngoài sẽ bị chi phối của Luật nơi thực hiện công việc (Lex Loci Laboris) Lex Loci Laboris được hiểu là luật của nước

mà ở đó hành vi lao động được diễn ra Như vậy, theo quan niệm của các nước này thì người lao động nước ngoài lao động ở đâu thì luật của nước đó sẽ quy định quyền và nghĩa vụ lao động của họ Ví dụ: Người lao động Việt Nam đến làm việc tại nước Cộng Hoà Pháp sẽ bị chi phối bởi pháp luật của nước này; trong trường hợp này Luật của nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam không được áp dụng

để điều chỉnh

+ Không giống như các nước trên, tại các nước Đông Âu, việc xác định quyền và nghĩa vụ lao động của người nước ngoài sẽ dựa trên nguyên tắc ưu tiên

áp dụng luật lựa chọn (Lex Voluntatis) Theo nguyên tắc Lex Voluntatis thì việc

áp dụng Luật nước nào do các bên (bên lao động và bên thuê lao động) thoả thuận khi xác lập hợp đồng lao động điều chỉnh quyền và nghĩa vụ của họ Trong trường hợp này các bên có thể tự do thoả thuận luật của bất cứ nước nào để đem áp dụng trong quan hệ lao động của họ Nhưng nếu các bên không thoả thuận luật áp dụng khi xác lập hợp đồng thì luật nơi thực hiện lao động (Lex Loci Laboris) sẽ được ưu

tiên áp dụng khi có vấn đề phát sinh, cần giải quyết Ví dụ: Điều 160 Luật về Tư pháp quốc tế Tiệp Khắc

Trong một số trường hợp khi mà người lao động được cơ quan có thẩm quyền của nước họ tuyển dụng để thực hiện một số công việc ở nước ngoài có thời hạn thì thì quyền và nghĩa vụ của những người lao động này sẽ chịu sự chi phối bởi luật nước nơi có tổ chức thuê lao động (Lex Loci Delegationis) Hay về thực chất là luật của nước mà người lao động là công dân sẽ điều chỉnh họ Ví dụ: Điều

52 Luật tư pháp quốc tế Hunggari

+ Đối với các nước trong hệ thống pháp luật chung (common Law) như: Anh, Mỹ, Canada, thì việc giải quyết xung đột pháp luật có yếu tố nước ngoài sẽ

áp dụng như việc giải quyết xung đột pháp luật trong lĩnh vực hợp đồng Theo quan điểm của các nước này thì quyền và nghĩa vụ của bên thuê lao động và bên lao động sẽ được ghi nhận cụ thể trong nội dung hợp đồng lao động giữa các bên Trong khi đó việc giải quyết xung đột pháp luật về nội dung của hợp đồng sẽ do luật các bên lựac chọn quy định Như vậy, có thể thấy rằng để giải quyết xung đột pháp luật về vấn đề lao động có yếu tố nước ngoài ở những nước này sẽ dựa trên (Lex Voluntatis - Luật lựa chọn) Theo nguyên tắc này thì luật nước nào được các bên lựa chọn trong khi xác lập hợp đồng lao động thì luật nước đó sẽ điều chỉnh quyền và nghĩa vụ của người lao động

- Trong nhiều trường hợp khi người lao động làm việc trên các phương tiện vận tải nước ngoài thì luật nước nào sẽ được áp dụng để điều chỉnh quyền và nghĩa

vụ của họ Bởi trên thực tế khi xem xét địa vị pháp lý của người lao động trong trường hợp này thì có nhiều hệ thống pháp luật đều có thể được áp dụng Ví dụ: Luật nhân thân của người lao động, luật nơi lao động diễn ra, hoặc luật nước mà phương tiện vận tải treo cờ Để giải quyết xung đột pháp luật trong trường hợp này, về mặt lý luận cũng như thực tiễn pháp lý, hầu hết các nước trên thế giới áp dụng luật của nước mà phương tiện vận tải treo cờ Tức là quyền và nghĩa vụ của người nước ngoài lao động trên phương tiện vận tải sẽ được pháp luật nước mà phương tiện vận tải mang cờ điều chỉnh

Ví dụ: Công dân A mang quốc tịch Thái Lan, làm việc trên tàu thuỷ treo cờ Việt Nam, com tàu này đang ở trên hải phận Nhật Bản thì Luật được áp dụng để điều chỉnh quyền và nghĩa vụ của công dân A là Luật Việt Nam

Để giải quyết xung đột pháp luật về lao động có yếu tố nước ngoài, các nước thường ký kết hoặc tham gia các Điều ước quốc tế song phương hoặc đa phương về vấn đề này Các quy định nằm trong các Điều ước quốc tế về lao động được áp dụng cho các đối tượng lao động mang quốc tịch của nước thành viên này được gửi đến lao động ở nước thành viên kia trong một thời gian nhất định Về nguyên tắc, các Điều ước quốc tế này đều áp dụng chế độ đại ngộ như công dân đối với người nước ngoài ở nước sở tại Để cụ thể hoá nguyên tắc này, quyền và nghĩa vụ của người lao động còn được quy định một cách chi tiết trong các Điều ước quốc tế Nếu có những vấn đề nảy sinh mà Điều ước quốc tế không đề cập đến thì nguyên tắc luật nơi lao động (Lex Loci Laboris) sẽ được áp dụng để giải quyết

Đối với các Điều ước quốc tế đa phương được ký kết trong khuôn khổ các thành viên của tổ chức lao động quốc tế (ILO) (Việt Nam là thành viên của tổ chức này từ ngày 26 tháng 01 năm 1980) không nằm trong loại các Điều ước quốc tế kể trên Bởi vì nội dung của Điều ước quốc tế này không đề cập đến việc giải quyết một cách cụ thể hoặc không đưa ra những nguyên tắc chung liên quan đến việc giải quyết xung đột pháp luật trong lĩnh vực lao động có yếu tố nước ngoài liên quan đến các nước thành viên

Những Điều ước quốc tế do các thành viên của ILO ký kết quy định những nguyên tắc pháp lý cơ bản về vấn đề lao động Dựa vào những quy định này, các nước thành viên cam kết xây dựng các quy phạm pháp luật trong nước không kém

ưu đãi hơn đối với người lao động Điều kiện ưu đãi này sẽ trực tiếp hoặc gián tiếp ảnh hưởng tới quyền và nghĩa vụ lao động của người nước ngoài ở những nước thành viên của ILO

Ví dụ: Công ước số 14 về việc áp dụng nghỉ hàng tuần cho các cơ sở công nghiệp, 1921 (có hiệu lực từ năm 1923) quy định ở khoản 1, Điều 2 như sau: mọi công nhân làm việc trong các cơ sở công nghiệp, công hay tư, hoặc trong những bộ

phận phụ của những cơ sở đó, phải được nghỉ tối thiểu hai mươi bốn giờ liên tiếp trong mỗi kỳ bảy ngày

Hoặc Công ước số 138 về tuổi tối thiểu (Việt Nam gia nhập Công ước này năm 2003) được đi làm việc, 1973 quy định: Tuổi tối thiểu được đi làm việc sẽ không được dưới độ tuổi học xong chương trình giáo dục bắt buộc và bất kỳ trường hợp nào cũng không được dưới 15 tuổi Đối với mọi loại làm việc hoặc loại lao động mà tính chất hoặc điều kiện tiến hành có thể có hại cho sức khoẻ, an toàn hoặc phẩm hạnh của thiếu niên, thì mức tối thiểu không được dưới 18 tuổi

Như vậy, căn cứ vào các quy định của Công ước số 14 về việc áp dụng nghỉ hàng tuần cho các cơ sở công nghiệp, 1921 và Công ước số 138 về tuổi tối thiểu được đi làm việc, 1973 các quốc gia thành viên của ILO phải quy định trong pháp luật nước mình về thời gian nghỉ hàng tuần và tuổi làm việc không kém ưu đãi hơn

so với quy định của hai công ước trên đối với người lao động

1.6.2 Giải quyết xung đột pháp luật về lao động có yếu tố nước ngoài theo quy định của Pháp luật Việt Nam

Người Việt Nam định cư ở nước ngoài chịu sự điều chỉnh của pháp luật nước sở tại Do đó, quyền và nghĩa vụ lao động của họ sẽ do luật về lao động của nước sở tại điều chỉnh Khi định cư ở nước ngoài, người Việt Nam có quyền lao động nhưng bị cấm lao động ở một số ngành nghề nhất định mà pháp luật nước sở tại không cho phép người nước ngoài tham gia

Quyền và nghĩa vụ lao động của công dân Việt Nam làm việc trong các

cơ quan của Việt Nam ở nước ngoài như cơ quan đại diện ngoại giao, cơ quan lãnh

sự sẽ chịu sự điều chỉnh bởi pháp luật Việt Nam Tuy nhiên, điều kiện và chế độ làm việc của nhóm người này sẽ được quy định cụ thể theo từng trường hợp để phù hợp với điều kiện và chế độ làm việc của nước sở tại

Đối với công dân Việt Nam làm việc trong các doanh nghiệp Việt Nam ở nước ngoài điều hành dưới hình thức thầu khoán công trình hoặc đấu thầu thì quyền và nghĩa vụ lao động của nhóm người này sẽ do luật Việt Nam điều chỉnh, trừ trường hợp Điều ước quốc tế mà Việt Nam ký kết hoặc tham gia có quy định khác

Quyền và nghĩa vụ lao động của công dân Việt Nam làm việc trong các tổ chức nước ngoài hoặc tổ chức quốc tế đóng trên lãnh thổ Việt Nam sẽ chịu sự điều chỉnh bởi pháp luật Việt Nam về vấn đề lao động, trừ trường hợp Điều ước quốc tế

mà Việt Nam ký kết hoặc tham gia có quy định khác

Công dân Việt Nam khi làm việc trong các cơ quan nước ngoài ở nước ngoài được hưởng các quyền và thực hiện các nghĩa vụ cơ bản theo quy định của

Bộ Luật lao động, các Nghị định hướng dẫn như: được cung cấp thông tin liên quan tới chính sách, pháp luật về lao động, điều kiện tuyển dụng, được đào tạo và phổ biến về quyền và các nghĩa vụ khi lao động ở nước ngoài; được ký kết và thực hiện hợp đồng lao dộng, được bảo vệ quyền lợi thể hiện trong hợp đồng theo pháp luật Việt Nam và pháp luật nước sở tại; được bảo hộ về lãnh sự và tư pháp; được bồi thường thiệt hại do doanh nghiệp vi phạm hợp đồng gây ra; đồng thời phải thực hiện một số nghĩa vụ như: thực hiện nghiêm chỉnh những điều khoản được gi trong hợp đồng, tuân thủ pháp luật Việt Nam và pháp luật nước sở tại, tôn trọng phong tục tập quán củ nước sở tại, nộp phí xuất khẩu lao động, bồi thường thiệt hại

do việc vi phạm hợp đồng gây ra

CHƯƠNG 2 NHỮNG NỘI DUNG CƠ BẢN CỦA PHÁP LUẬT VỀ QUẢN LÝ LAO ĐỘNG VIỆT NAM LÀM VIỆC Ở NƯỚC NGOÀI

Pháp luật về quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài bao gồm 5 vấn đề chính là: quản lý Nhà nước về lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài, quản lý của doanh nghiệp, quản lý của người lao động, người bảo lãnh cho người lao động đi làm việc ở nước ngoài, quản lý của nước sở tại, các hành vi vi phạm và

việc xử lí đối với hành vi vi phạm về quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài, cụ thể:

2.1 Quản lý của Nhà nước về lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài

Nhà nước là một chủ thể đặc biệt, tham gia quản lý hầu hết các lĩnh vực của đời sống xã hội trong đó có lĩnh vực quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài Quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài hiểu theo nghĩa rộng bao gồm cả hoạt động quản lý xã hội và quản lý Nhà nước Quản lý xã hội khác quản

lý Nhà nước ở chỗ nó không dùng quyền lực Nhà nước để điều khiển quá trình lao động của người lao động Hoạt động quản lý xã hội vì vậy có tính chất thuần tuý

và người ta hay sử dụng các biện pháp mang tính đạo đức và truyền thống để quản

lý Còn quản lý Nhà nước về lao động làm việc ở nước ngoài là hình thức quản lý đặc biệt và mang lại hiệu quả to lớn trong thực tế Kết quả đó xuất phát từ chức năng và sức mạnh vốn có của Nhà nước Quản lý Nhà nước về lao động Việt Nam

làm việc ở nước ngoài gồm hai mặt:

- Xác định biện pháp quản lý chung (tạo ra môi trường pháp lý cho lao động làm việc ở nước ngoài) thể hiện ở việc hoạch định chính sách quốc gia, quy hoạch

và kế hoạch về nguồn nhân lực, phân bố và sử dụng nguồn lao động trong xã hội; ban hành và hướng dãn thi hành các văn bản pháp luật về lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài; hợp tác quốc tế trong lĩnh vực quản lý lao động

- Xây dựng biện pháp bảo đảm, duy trì quyền quản lý Nhà nước về lao động làm việc ở nước ngoài, bao gồm: bảo hộ cho người lao động; bảo hiểm xã hội và các chính sách khác; thanh tra, kiểm tra việc thi hành pháp luật và xử lý vi phạm pháp luật; giải quyết các tranh chấp phát sinh

Đăc trưng cơ bản của quản lý Nhà nước về lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài thể hiện thông qua những nét tiêu biểu về nội dung, cơ cấu, thẩm quyền và những biện pháp thực hiện việc quản lý đó

2.1.1 Nội dung quản lý nhà nước về lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài

Cùng là vấn đề quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài nhưng mỗi chủ thể tham gia quản lý lại thực hiện trách nhiệm của mình ở một góc độ, một cấp độ khác nhau Nhà nước - chủ thể đại diện cho quyền lực của nhân dân quản lý ở tầm vĩ mô Nội dung quản lý của nhà nước mang tính chất đường lối, chủ trương Những nội dung đó được thể hiện cụ thể như sau:

- Nắm cung cầu và sự biến động cung cầu làm cơ sở quyết định chính sách quốc gia, kế hoạch về nguồn nhân lực, phân bố cho thị trường các nước

- Xây dựng và tổ chức thực hiện chiến lược, kế hoạch về người lao động đi làm việc ở nước ngoài

- Xây dựng, ban hành, tổ chức thực hiện, tuyên truyền, phổ biến giáo dục pháp luật cho người lao động đi làm việc ở nước ngoài

- Qui định nội dung chương trình, tài liệu bồi dưỡng kiến thức cần thiết cho người lao động làm việc ở nước ngoài

- Tổ chức quản lý, chỉ đạo, hướng dẫn thực hiện công tác quản lý ; tổ chức

bộ máy quản lý; đào tạo, bồi dưỡng nghiệp vụ cho cán bộ hoạt động trong lĩnh vực đưa người lao động đi làm việc ở nước ngoài; nghiên cứu để thực hiện quản lý người lao động đi làm việc bằng mã số

- Hợp tác quốc tế trong lĩnh vực đưa người lao động đi làm việc ở nước ngoài; đàm phán, ký kết các Điều ước quốc tế, thoả thuận quốc tế về người lao động đi làm việc ở nước ngoài

- Tổ chức hoạt động xúc tiến phát triển thị trường lao động ngoài nước; qui định khu vực ngành nghề và công việc mà người lao động không được đến làm việc ở nước ngoài, cung cấp thông tin về thị trường lao động ngoài nước cho các doanh nghiệp, tổ chức sự nghiệp và người lao động

- Cấp, đổi, thu hồi giấy phép, đình chỉ hoạt động đưa người lao động đi làm việc ở nước ngoài, quản lý việc đăng kí và hướng dẫn tổ chức thực hiện các loại hợp đồng

- Kiểm tra, thanh tra và xử lý các hành vi vi phạm pháp luật về người lao động đi làm việc ở nước ngoài, giải quyết tranh chấp, khiếu nại, tố cáo trong hoạt động đưa người lao động đi làm việc ở nước ngoài

Như vậy, quản lý Nhà nước về lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài có một hệ thống các nội dung lớn và phức tạp Nếu xem xét một cách toàn diện nhất, nội dung quản lý Nhà nước trong lĩnh vực này chủ yếu tập trung vao hai nhóm cơ bản, đó là:

+) Xây dựng các chính sách (chính sách về việc làm và thị trường lao động, chính sách về bảo hộ lao động, bảo hiểm xã hội, chính sách hợp tác quốc tế về lao động…), các văn bản pháp luật và hướng dẫn thi hành các qui định đó, tham gia đàm phán ký kết các Hiệp định hợp tác lao động

+) Thực hiện thanh tra, kiểm tra việc thi hành các chính sách và văn bản pháp luật về quản lý lao động làm việc ở nước ngoài, xử lí các vi phạm, giải quyết các vấn đề phát sinh trong lĩnh vực này

Thông qua việc xây dựng và ban hành các chính sách pháp luật về quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài cũng như thanh tra, kiểm tra việc thực hiện các chính sách pháp luật ấy, Nhà nước đã thực sự thâu tóm toàn bộ hoạt động quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài (xét từ góc độ pháp luật Việt Nam) ở tầm vĩ mô cũng như vi mô Phải khẳng định rằng những quy định của pháp luật nước ta về vấn đề quản lý nhà nước đối với lao động Việt Nam làm việc

ở nước ngoài khá chi tiết và đầy đủ Các quy định không chỉ thể hiện được yếu tố quyền lực Nhà nước (thông qua việc quyết định những chính sách quốc gia, xây dựng các kế hoạch bố trí nguồn nhân lực…) mà còn thể hiện sự quan tâm của Nhà nước đối với lĩnh vực xuất khẩu lao động và người lao động (thông qua công tác chỉ đạo, tổ chức quản lý người lao động, giải quyết các tranh chấp phát sinh)

2.1.2 Biện pháp quản lý của Nhà nước về lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài

Do đứng ở tầm vĩ mô để quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài cho nên việc lựa chọn biện pháp quản lý phù hợp là rất khó Có người cho rằng: Nhà nước quản lý vĩ mô về người lao động đi làm việc ở nước ngoài nên cần sử dụng biện pháp vĩ mô để quản lý Biện pháp vĩ mô để quản lý người lao động làm việc ở nước ngoài là các biện pháp sau đây:

- Tổ chức hệ thống cơ quan chuyên môn quản lý lao động làm việc ở nước ngoài

- Xây dựng chính sách, pháp luật chuyên biệt về lao động làm việc ở nước ngoài như: Nghị định, Quyết định, Chỉ thị, Thông tư…

- Xem xét, chấp nhận các giải trình về quản lý lao động làm việc ở nước ngoài của các doanh nghiệp trong trường hợp mà pháp luật qui định

- Đặt Ban quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài tại mỗi nước Các biện pháp này có vai trò quan trọng trong việc quản lý lao động làm việc ở nước ngoài Nhưng nếu chỉ áp dụng các biện pháp vĩ mô đó thì công việc quản lý có dễ dàng không? Qua nghiên cứu có thể thấy dù đứng ở tầm vĩ mô để quản lý nhưng Nhà nước vẫn cần phải áp dụng đồng thời cả biện pháp vĩ mô và biện pháp vi mô Biện pháp vĩ mô như đã nói ở trên là biện pháp chung còn biện pháp vi mô là biện pháp cụ thể, phát huy tác dụng trực tiếp Trong quá trình quản

lý lao động làm việc ở nước ngoài, một số biện pháp cụ thể sau thường được nhà nước sử dụng: Biện pháp hình sự; Biện pháp hành chính; Biện pháp kinh tế; Biện pháp dân sự

Trong bốn biện pháp đó, biện pháp hình sự là biện pháp nghiêm khắc nhất, được áp dụng trong trường hợp người lao động ở lại nước ngoài trái phép Đến nay, pháp luật đã dành cả một Thông tư để qui định về hành vi bị áp dụng, cách thức áp dụng biện pháp này, đó là: Thông tư liên tịch số 09/2006/TTL-BLĐTBXH-BCA- VKSNDTC-TANDTC giữa Bộ Lao động - Thương Binh và Xã hội, Bộ công an, Viện kiểm sát nhân dân tối cao, Toà án nhân dân tối cao hướng dẫn việc truy cứu trách nhiệm hình sự người có hành vi vi phạm pháp luật trong lĩnh vực lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài Biện pháp hành chính là biện pháp được sử dụng thường xuyên nhất Biện pháp này áp dụng cho cả doanh nghiệp đưa người lao động đi làm việc ở nước ngoài và người lao động với các chế tài: cảnh cáo, phạt tiền,… Có rất nhiều văn bản qui định về biện pháp này, điển hình là: NĐ 81/2003/NĐ - CP và NĐ 141/2005/NĐ - CP Hai biện pháp kinh tế và dân sự tuy được áp dụng ít hơn nhưng tác dụng của chúng khá tích cực Trong cuộc sống, kinh tế là thế mạnh đồng thời cũng là điểm yếu của mỗi chủ thể Do đó

biện pháp kinh tế được đưa ra nhằm cả hai mục đích là khích lệ chủ thể có thành tích và xử lí chủ thể có hành vi vi phạm Việc phạt tiền đối tượng có hành vi vi phạm các quy định về xuất khảu lao động, quản lý lao động đã tiến thẳng vào yếu

tố kinh tế, tài chính Do vậy, biện pháp này cũng có tính dăn đe rất lớn Nhiều trường hợp người lao động không giám vi phạm quy định vì sợ bị phạt tiền, sợ bị thiệt hại về kinh tế Bởi mục đích chính thúc đẩy họ ly hương đi làm ăn xa cũng chỉ là tài chính, với ước muốn hết đói, thoát nghèo và cao hơn là có một cuộc sống sung túc khi hết hạn lao động trở về Các biện pháp trên tuy có những ưu, nhược điểm riêng nhưng đã bổ trợ cho nhau, cộng hưởng làm tăng hiệu quả quản lý nhà nước trong lĩnh vực quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài

2.1.3 Cơ quan chuyên trách quản lý Nhà nước về lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài

Trong tất cả các lĩnh vực mình quản lý Nhà nước đều đặt hệ thống cơ quan chuyên trách theo một trật tự khoa học, chặt chẽ Các cơ quan này vừa hoạt động độc lập vừa có mối liên hệ tác động qua lại với nhau nhằm thực hiện một mục đích chung Trong hoạt động quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài mục đích chung đó là quản lý tốt số lượng lao động mang quốc tịch Việt Nam nhưng lại lao động tạo ra thu nhập ở một quốc gia khác

Cơ cấu quản lý của Nhà nước khá phức tạp, tính phức tạp thể hiện ở chỗ: số lượng các cơ quan tham gia quản lý không dừng lại ở một, hai cơ quan; vấn đề quản lý không thuần tuý ở khía cạnh dân sự hay pháp lý, Các cơ quan có chức năng quản lý được phân thành hai cấp: cấp trung ương và cấp địa phương Điều này tương đối giống lĩnh vực quản lý lao động nói chung Nhưng giữa quản lý lao động và quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài lại có sự khác biệt Theo quy định tại Khoản 1, Điều 181 Bộ luật lao động 1994 (sửa đổi, bổ sung 2002) thì :“Chính Phủ thống nhất quản lý nhà nước về lao động trong phạm vi cả nước” Như vậy, theo quy định này Chính Phủ có thẩm quyền cao nhất trong lĩnh vực quản lý lao động Tuy nhiên, trong lĩnh vực quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài cơ quan có thẩm quyền cao nhất trong việc quản lý lại là Bộ Lao

động - Thương binh và Xã hội “Bộ Lao động - Thương binh và Xã hội thống nhất quản lý nhà nước về lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài trong phạm vi cả nước” [20] Trong suốt nhiều năm qua Bộ Lao động - Thương binh và Xã hội vẫn luôn thực hiện tốt chức năng thống nhất quản lý của mình Trên thực tế, Bộ Lao động - Thương binh và Xã hội về bản chất chỉ là một cơ quan quản lý chuyên môn Như vậy, việc trao thẩm quyền thống nhất quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài một mặt đã tạo thêm trách nhiệm công việc cho Bộ Mặt khác, khi giải quyết các tranh chấp phát sinh liên quan đến Chính Phủ của hai nước Bộ Lao động

- Thương binh và Xã hội lại cần đến sự uỷ quyền của Chính Phủ Công tác này khá phức tạp, gây mất thời gian của các cơ quan hữu quan Vậy tại sao không trao quyền thống nhất quản lý cho Chính Phủ khi trên thực tế Chính Phủ là cơ quan trực tiếp ban hành các Nghị định, Chỉ thị về vấn đề này Đặc biệt so với các Bộ, ngành khác Chính Phủ lại là cơ quan quyền lực cấp trên do đó việc thống nhất quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài là rất hợp lý

Với mục đích thể hiện rõ cơ cấu quản lý của Nhà nước theo quan điểm trên, luận văn xin được cụ thể bằng sơ đồ sau:

UỶ BAN NHÂN DÂN TỈNH, THÀNH PHỐ TRỰC THUỘC TRUNG ƯƠNG

CỤC QUẢN LÝ LAO

ĐỘNG NGOÀI

NƯỚC

- Bộ lao động - Thương binh và Xã hội với cơ quan chuyên môn là Cục

quản lý lao động ngoài nước, Trung tâm quản lý lao động ngoài nước - Trung tâm này mới được Bộ Lao động - Thương binh và Xã hội thành lập với nhiệm vụ chính

là giúp đỡ người lao động Việt Nam đặc biệt là khi họ được chủ sử dụng lao động nước ngoài gia hạn hợp đồng lao động) có trách nhiệm quan trọng trong việc:

+ Phối hợp với các cơ quan liên quan nghiên cứu phát triển thị trường, xây dựng chiến lược kế hoạch, quy hoạch về đưa người lao động đi làm việc ở nước ngoài

+ Nghiên cứu xây dựng văn bản quy phạm pháp luật, chính sách, cơ chế đưa người lao động đi làm việc ở nước ngoài và quản lý họ để trình Chính phủ ban hành hoặc ban hành theo thẩm quyền, hướng dẫn và tổ chức thực hiện

+ Tiến hành đàm phán, ký kết các Điều ước quốc tế về đưa lao động đi làm việc ở nước ngoài

+ Quy định hồ sơ của người lao động đi làm việc ở nước ngoài, quản lý hồ

sơ, quy định danh mục các nghề và công việc cấm, các khu vực cấm lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài

+ Phối hợp với Bộ Ngoại giao hướng dẫn việc quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài

+ Phối hợp với các Bộ, ngành và Uỷ ban nhân dân các tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương, cơ quan chủ quản của doanh nghiệp giải quyết các vấn đề phát sinh trong việc quản lý lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài

- Bộ Ngoại giao có trách nhiệm phối hợp với Bộ Lao động - Thương binh

và Xã hội, các Bộ, ngành liên quan nghiên cứu, đề xuất với Chính phủ về chủ trương, chính sách trong lĩnh vực đưa người lao động đi làm việc ở nước ngoài; xử

lí những vấn đề phát sinh liên quan đến lao động Việt Nam làm việc ở nước ngoài

Bộ Ngoại giao có chức năng chỉ đạo hướng dẫn cơ quan đại diện Việt Nam ở nước ngoài thực hiện bảo hộ lãnh sự và pháp lý đối với người lao động là công dân Việt Nam ở nước ngoài phù hợp với quy định hiện hành của pháp luật Việt Nam, Điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên