Giao kết hợp đồng trong đấu thầu mua sắm hàng hóa pháp luật và thực tiễn áp dụng trong ngành dầu khí

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC MỞ THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH NGƠ PHẠM TƯỜNG VY GIAO KẾT HỢP ĐỒNG TRONG ĐẤU THẦU MUA SẮM HÀNG HÓA – Tai Lieu Chat Luong PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN ÁP DỤNG TRONG NGÀNH DẦU KHÍ LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT KINH TẾ TP Hồ Chí Minh – Năm 2022 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC MỞ THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH NGƠ PHẠM TƯỜNG VY GIAO KẾT HỢP ĐỒNG TRONG ĐẤU THẦU MUA SẮM HÀNG HÓA – PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN ÁP DỤNG TRONG NGÀNH DẦU KHÍ Chuyên ngành : Luật kinh tế Mã số chuyên ngành : 38 01 07 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT KINH TẾ Người hướng dẫn khoa học: Giảng viên, Tiến sĩ Lâm Tố Trang TP Hồ Chí Minh – Năm 2022 LỜI CAM ĐOAN Tôi cam đoan luận văn “Giao kết hợp đồng đấu thầu mua sắm hàng hóa – pháp luật thực tiễn áp dụng ngành dầu khí” nghiên cứu tơi Ngoại trừ tài liệu tham khảo trích dẫn luận văn này, tơi cam đoan toàn phần hay phần nhỏ luận văn chưa công bố sử dụng để nhận cấp nơi khác Khơng có sản phẩm/ nghiên cứu người khác sử dụng luận văn mà khơng trích dẫn theo quy định Luận văn chưa nộp để nhận cấp trường đại học sở đào tạo khác TP Hồ Chí Minh, năm 2022 Ngơ Phạm Tường Vy i LỜI CÁM ƠN Như sau thời gian dài tiến hành nghiên cứu, em hoàn thành nội dung luận văn “Giao kết hợp đồng đấu thầu mua sắm hàng hóa – pháp luật thực tiễn áp dụng ngành dầu khí” Luận văn hồn thành khơng cơng sức thân tác giả mà cịn có giúp đỡ, hỗ trợ tích cực nhiều cá nhân tập thể Trước hết em xin gửi lời cám ơn chân thành sâu sắc đến Giảng viên, TS Lâm Tố Trang, người trực tiếp hướng dẫn luận văn cho em Cô dành cho em nhiều thời gian, tâm sức, cho em nhiều ý kiến, nhận xét quý báu, chỉnh sửa cho em chi tiết nhỏ luận văn, giúp luận văn em hồn thiện khơng nội dung mà cịn hình thức Cơ ln quan tâm, nhắc nhở, động viên em hoàn thành luận văn để bảo vệ Em xin gửi lời cám ơn đến thầy cô giáo trường Đại học Mở thành phố Hồ Chí Minh, khoa Đào tạo sau đại học tận tình giảng dạy cho em thêm nhiều kiến thức bổ ích suốt q trình học cao học Em xin gửi lời cám ơn đến gia đình, bạn bè động viên, khuyến khích tạo điều kiện cho em trình học tập thực luận văn Do hạn chế kinh nghiệm kiến thức, nên luận văn cịn chỗ thiếu sót Em mong nhận ý kiến đóng góp thầy bạn để em có nhìn sâu sắc vấn đề ii TĨM TẮT Đấu thầu đóng vai trò quan trọng hoạt động mua sắm doanh nghiệp với doanh nghiệp quan nhà nước xem phương thức đảm bảo cạnh tranh mang tính văn minh đại chế quản lý thị trường nhằm mang lại hiệu kinh tế đảm bảo tính minh bạch cao Chính vậy, phạm vi áp dụng đấu thầu phạm vi điều chỉnh luật đấu thầu rộng nhiều lĩnh vực khác xây dựng, mua sắm hàng hóa, thuốc vật tư, y tế , ngành lại có đặc trưng khác kể đến Ngành dầu khí xem ngành quan trọng ngành mũi nhọn kinh tế Việt Nam Và giao kết hợp đồng bước quan trọng đóng vai trò “linh hồn” hoạt động đấu thầu mua sắm hàng hố Đó kết trình đấu thầu lời mời Chủ đầu tư, Bên mời thầu thông qua hồ sơ mời thầu/ hồ sơ yêu cầu Ngày nay, với phát triển kinh tế xã hội, Việt Nam đường bước hội nhập với thị trường giới Việc xem xét học hỏi kinh nghiệm lĩnh vực đấu thầu giao kết hợp đồng đấu thầu tảng vững để nhà làm luật Việt Nam ngày hoàn thiện quy định pháp luật đấu thầu nói chung giao kết hợp đồng đấu thầu nói riêng Chính vậy, tác giả chọn đề tài luận văn thạc sĩ: “Giao kết hợp đồng đấu thầu mua sắm hàng hóa – pháp luật thực tiễn áp dụng ngành dầu khí” với mong muốn làm rõ hệ thống hóa thêm quy định vấn đề Qua đó, vướng mắc, bất cập, phù hợp với thông lệ quốc tế đề xuất giải pháp hoàn thiện pháp luật Việt Nam giao kết hợp đồng đấu thầu mua sắm hàng hóa nói chung lĩnh vực dầu khí nói riêng Luận văn hướng đến mục tiêu: nghiên cứu vấn đề lý luận chung đấu thầu hợp đồng đấu thầu mua sắm hàng hóa; nghiên cứu phân tích quy định pháp luật giao kết hợp đồng đấu thầu mua sắm hàng hóa tảng để phân tích thực trạng áp dụng quy định pháp luật vào giao kết hợp đồng iii đấu thầu mua sắm thiết bị dầu khí từ rút bất cập, hạn chế quy định pháp luật Từ việc nghiên cứu phân tích trên, tác giả đề xuất số giải pháp nhằm hoàn thiện quy định pháp luật giao kết hợp đồng đấu thầu mua sắm hàng hóa Việt Nam iv SUMMARY Bidding plays an important role in procurement activities between enterprises as well as between enterprises and state agencies because it is considered as a civilized and modern method of ensuring competition in the mechanism market management in order to bring economic efficiency and ensure high transparency Therefore, the scope of application of bidding as well as the scope of regulation of the bidding law is quite wide in many different fields such as construction, procurement of goods, medicine and supplies, healthcare , with different characteristics, of which the oil and gas industry is considered an important and spearhead industry in Vietnam's economy And signing the contract is an important step that acts as the "soul" of the procurement of goods It is the result of a whole bidding process from starting with the invitation of the Investor, the Procuring Entity through the bidding documents/requirements Today, along with the development of economy and society, Vietnam is also on the path of step-by-step integration with the world market Reviewing and learning from experience in the field of bidding as well as concluding contracts in bidding is a solid foundation for Vietnamese legislators to increasingly improve the legal provisions on bidding in general and on contract conclusion in bidding in particular Therefore, the author has chosen the topic of the master's thesis: "Contracting in the bidding for goods – law and practice in the oil and gas industry" with the desire to clarify and further systematize the regulations on this issue Thereby, it also points out the problems, inadequacies, conformity with international practices and proposes solutions to improve the Vietnamese law on entering into contracts in the bidding of goods in general and particularly in the field of oil and gas sector The thesis aims to: study the general theoretical issues of bidding and contracts in the procurement of goods; studying and analyzing the legal provisions on entering into contracts in the procurement of goods is the v foundation for analyzing the current situation of applying the provisions of law to the conclusion of contracts in the procurement of equipment oil and gas from which inadequacies and limitations in legal regulations can be drawn From the above research and analysis, the author also proposes some solutions to improve the legal provisions on entering into contracts in the procurement of goods in Vietnam vi MỤC LỤC LỜI CAM ĐOAN i LỜI CÁM ƠN ii TÓM TẮT iii SUMMARY v MỤC LỤC vii DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT ix Lý chọn đề tài: Tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài: Mục tiêu nghiên cứu 4 Câu hỏi nghiên cứu: 5 Đối tượng phạm vi nghiên cứu: 5.1 Đối tượng nghiên cứu: 5.2 Phạm vi nghiên cứu: Phương pháp nghiên cứu Ý nghĩa khoa học thực tiễn đề tài 7.1 Ý nghĩa khoa học 7.2 Ý nghĩa thực tiễn Kết cấu luận văn Chương 1: KHÁI QUÁT VỀ ĐẤU THẦU VÀ HỢP ĐỒNG TRONG ĐẤU THẦU MUA SẮM HÀNG HÓA 1.1 Khái quát hoạt động đấu thầu mua sắm hàng hóa 1.1.1 Khái niệm đấu thầu 1.1.2 Các khía cạnh hoạt động đấu thầu: 10 1.1.3 Đặc điểm đấu thầu mua sắm hàng hoá: 13 1.1.4 Vai trò hoạt động đấu thầu lĩnh vực mua sắm hàng hóa: 18 1.2 Khái quát hợp đồng đấu thầu mua sắm hàng hóa 20 1.2.1 Khái niệm hợp đồng hợp đồng đấu thầu mua sắm hàng hóa 20 1.2.2 Các loại hợp đồng đấu thầu mua sắm hàng hóa 24 Tiểu kết chương 27 Chương 2: QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG TRONG ĐẤU THẦU MUA SẮM HÀNG HÓA 28 2.1 Quy định pháp luật giao kết hợp đồng đấu thầu mua sắm hàng hóa Việt Nam: 28 vii 2.1.1 Các quy định pháp lý giao kết hợp đồng đấu thầu hệ thống văn điều chỉnh hợp đồng đấu thầu mua sắm hàng hóa Việt Nam 28 2.1.2 Chủ thể giao kết hợp đồng đấu thầu mua sắm hàng hóa: 32 2.1.3 Đề nghị giao kết hợp đồng bước giao kết hợp đồng đấu thầu mua sắm hàng hóa 35 2.1.3.1 Khái niệm đề nghị giao kết hợp đồng đấu thầu mua sắm hàng hóa: 35 2.1.3.2 Tổ chức lựa chọn nhà thầu 40 2.1.3.3 Đánh giá hồ sơ dự thầu thương thảo hợp đồng 50 2.1.3.4 Kết lựa chọn nhà thầu 54 2.1.3.5 Hoàn thiện ký kết hợp đồng 55 2.2 Quy định pháp luật giới số quốc gia giao kết hợp đồng đấu thầu mua sắm hàng hóa 65 2.2.1 Luật mẫu đấu thầu UNCITRAL 65 2.2.2 Quy định pháp luật số quốc gia giới giao kết hợp đồng đấu thầu mua sắm hàng hóa: 65 Tiểu kết chương 72 Chương 3: THỰC TRẠNG ÁP DỤNG QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG TRONG ĐẤU THẦU MUA SẮM HÀNG HÓA TRONG MUA SẮM HÀNG HĨA TRONG NGÀNH DẦU KHÍ VÀ ĐỀ XUẤT HOÀN THIỆN 74 3.1 Thực trạng áp dụng quy định pháp luật trình giao kết hợp đồng đấu thầu mua sắm hàng hóa ngành dầu khí 74 3.2 Một số đề xuất hoàn thiện quy định pháp luật giao kết hợp đồng đấu thầu mua sắm hàng hóa 85 Tiểu kết chương 91 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 92 viii đến việc ban hành hướng dẫn việc áp dụng điều kiện bất khả kháng hợp đồng đấu thầu mua sắm hàng hóa để chủ thể hợp đồng có sở xem xét áp dụng quy định luật để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp Việc áp dụng cơng nghệ vào công tác đấu thầu xu hướng tất yếu q trình số hóa diễn tồn giới Thực tế, đấu thầu điện tử góp phần tiết kiệm lớn giảm thiểu chi phí lại, in ấn, hạn chế tiêu cực, phù hợp với yêu cầu hội nhập quốc tế (đặc biệt Việt Nam tham gia đàm phán TPP) Kinh nghiệm Hàn Quốc, Singapore nhiều quốc gia tiên tiến khác cho thấy đấu thầu qua mạng tiết kiệm từ 3-20% giá gói thầu Cịn Việt Nam, theo tính tốn, việc mở rộng đấu thầu qua mạng tiết kiệm cho ngân sách Nhà nước hàng tỷ USD tổng giá trị gói thầu thực theo Luật Đấu thầu năm khoảng 20 tỷ USD Rõ ràng việc mở rộng đấu thầu qua mạng cần thiết Tuy để áp dụng rộng rãi, hiệu hình thức này, cần giải số trở ngại Một trở ngại việc xử lý tình có nhà thầu tham gia vào gói thầu Đối với đấu thầu giấy truyền thống theo hình thức đấu thầu rộng rãi, đấu thầu hạn chế, chào hàng cạnh tranh, có 03 nhà thầu nộp hồ sơ dự thầu, hồ sơ đề xuất phải xem xét, giải thời hạn không 04 giờ, kể từ thời điểm đóng thầu theo hai cách sau đây: Cho phép gia hạn thời điểm đóng thầu nhằm tăng thêm số lượng nhà thầu nộp hồ sơ dự thầu, hồ sơ đề xuất; cho phép mở thầu để tiến hành đánh giá Trên thực tế, Bên mời thầu/ Chủ đầu tư hay sử dụng cách thứ để tăng thêm số lượng hồ sơ dự thầu, hồ sơ đề xuất, tạo nhiều lựa chọn cho Bên mời thầu/ chủ đầu tư Trong tình này, đấu thầu lại phải kéo dài thêm thời gian, nhiều thủ tục phải bổ sung, làm lại, tiêu tốn thời gian…Đối với hình thức đấu thầu qua mạng, pháp luật hành quy định trường hợp có 03 nhà thầu nộp hồ sơ bên mời thầu mở thầu mà xử lý trường hợp đấu thầu offline Việc quy định giúp tiết kiệm thời gian, cơng sức chi phí phát sinh Tuy nhiên, thực tế cho thấy, với quy định pháp luật vậy, tỷ lệ gói thầu có nhà thầu 80 tiến hành đấu thầu qua mạng ngày tăng Hiện tượng gói thầu có nhà thầu tham gia có góp phần tiết kiệm chi phí đấu thầu qua mạng, nhiên tiềm ẩn khơng tượng lách luật, vi phạm quy định cạnh tranh, công Ngồi ra, hệ thống sách, hạ tầng cơng nghệ chưa hoàn thiện, rào cản cho doanh nghiệp áp dụng hình thức đấu thầu qua mạng ngành dầu khí lẽ gói thầu ngành chủ yếu gói thầu quốc tế với số lượng lớn nhà thầu nước tham gia hệ thống đấu thầu quốc gia dừng lại việc hỗ trợ gói thầu nước, ngồi gói thầu phức tạp hai giai đoạn gói thầu phải chia thành nhiều nhóm hệ thống chưa đáp ứng nhu cầu đấu thầu Để nâng cao hiệu công tác đấu thầu qua mạng từ góp phần phát huy tối ưu điểm mạnh đấu thầu, cần xem xét hồn thiện khung pháp lý quy trình, thủ tục đấu thầu qua mạng, song song với khơng ngừng nâng cấp cập nhập công nghệ cho hệ thống đấu thầu quốc gia để biến hệ thống thành “sàn giao dịch” đấu thầu khổng lồ cho nước Bên cạnh bất cập mang tính khách quan, phần vướng mắc việc áp dụng công tác đấu thầu mua sắm hàng hố đến từ chủ thể hoạt động này, Chủ đầu tư nhà thầu Mặc dù pháp luật có quy định chặt chẽ quy trình cách thức thực giao kết hợp đồng đấu thầu nhiên chủ thể lợi dụng “lỗ hổng” cách tinh vi để lách luật dẫn đến vi phạm nghiêm trọng quy định pháp luật Để bảo vệ quyền lợi Chủ đầu tư/ Bên mời thầu trình tổ chức đấu thầu mua sắm hàng hóa, Luật quy định nhà thầu phải mở bảo đảm dự thầu với giá trị thời gian hiệu lực phù hợp với yêu cầu hồ sơ mời thầu Bảo đảm dự thầu đặt với mục đích ràng buộc trách nhiệm nhà thầu nội dung chào hồ sơ dự thầu Theo luật quy định có trường hợp nhà thầu khơng hồn trả lại bảo đảm dự thầu, là: Nhà thầu, nhà đầu tư rút hồ sơ dự thầu, hồ sơ đề xuất sau thời điểm đóng thầu thời gian có hiệu lực hồ sơ dự thầu, hồ sơ đề xuất; Nhà thầu, nhà đầu tư vi phạm pháp luật đấu thầu dẫn đến phải hủy thầu; Nhà thầu, nhà đầu tư không thực biện pháp bảo đảm thực hợp đồng; 81 Nhà thầu không tiến hành từ chối tiến hành hoàn thiện hợp đồng thời hạn 20 ngày, kể từ ngày nhận thông báo trúng thầu bên mời thầu hoàn thiện hợp đồng từ chối ký hợp đồng, trừ trường hợp bất khả kháng; Nhà đầu tư không tiến hành từ chối tiến hành hoàn thiện hợp đồng thời hạn 30 ngày, kể từ ngày nhận thông báo trúng thầu bên mời thầu hoàn thiện hợp đồng từ chối ký hợp đồng, trừ trường hợp bất khả kháng14 Tuy nhiên, thực tế, Bên mời thầu để đảm bảo quyền lợi cách tuyệt đối thêm thắt thêm trường hợp rút bảo đảm dự thầu nhà thầu Điều gây bất lợi lớn cho nhà thầu trình chào thầu vơ tình đặt nhà thầu vào yếu trình đàm phán thương thảo hợp đồng đấu thầu Hiện nay, vấn đề đấu thầu qua mạng giải gần triệt để thông tư 08/2022/TT-BKHĐT ban hành có hiệu lực từ ngày 15/09/2022, theo “Đối với gói thầu mua sắm hàng hóa, xây lắp, dịch vụ phi tư vấn, bảng liệu, tiêu chuẩn đánh giá tính hợp lệ, yêu cầu lực, kinh nghiệm E-HSMST, EHSMT số hóa dạng webform Hệ thống Chủ đầu tư, bên mời thầu khơng đính kèm file u cầu khác bảng liệu, tiêu chuẩn đánh giá tính hợp lệ, yêu cầu lực, kinh nghiệm E-HSMST, E-HSMT Bảng liệu, tiêu chuẩn đánh giá tính hợp lệ, yêu cầu lực, kinh nghiệm khơng phải số hóa dạng webform không coi phần E-HSMST, E-HSMT nhà thầu đáp ứng yêu cầu này” Điều có nghĩa yêu cầu thêm Chủ đầu tư/ bên mời thầu trường hợp thu bảo lãnh dự thầu coi khơng hợp lệ nhà thầu có quyền không tuân theo quy định HSDT Tuy nhiên, quy định áp dụng đấu thầu qua mạng, đấu thầu truyền thống chủ đầu tư sửa đổi mẫu Bảo đảm dự thầu theo ý Việc đặt u cầu cần thiết có thêm quy định liên quan đến việc không cho phép Bên mời thầu đưa thêm nội dung vào mẫu Bảo đảm dự thầu so với mẫu Luật quy định để đảm bảo tính cạnh tranh cho tất nhà thầu tham dự 14 Khoản điều 11 Luật đấu thầu 2013 82 Hiện số lượng vụ việc vi phạm pháp luật đấu thầu lớn chế tài xử phạt không đủ nghiêm khắc để thực chức ngăn ngừa, răn đe Trong thực tế có khơng vi phạm việc áp dụng thực hướng dẫn pháp luật giao kết hợp đồng đấu thầu Điển hình kể đến đại án Đinh La Thăng Trịnh Xn Thanh Tập đồn dầu khí Việt Nam gây chấn động dự luận suốt thời gian dài Ngày 08/03/2021, Toà án Nhân dân Thành phố Hà Nội mở lại phiên xét xử sơ thẩm vụ án “Vi phạm quy định đầu tư cơng trình xây dựng gây hậu nghiêm trọng” xảy Dự án Nhà máy nhiên liệu sinh học Phú Thọ (viết tắt Dự án Ethanol Phú Thọ) Bị cáo Đinh La Thăng (cựu Chủ tịch HĐQT Tập đồn Dầu khí Việt Nam - PVN) Trịnh Xuân Thanh (cựu Chủ tịch HĐQT Tổng Cơng ty Xây lắp Dầu khí - PVC) 10 đồng phạm bị đưa xét xử tội “Vi phạm quy định đầu tư cơng trình xây dựng gây hậu nghiêm trọng” “Lợi dụng chức vụ quyền hạn thi hành công vụ” Theo cáo trạng, ngày 17/7/2007, HĐQT PVN Nghị giao cho Tổng Giám đốc PVN xây dựng đề án đầu tư xây dựng Nhà máy sản xuất Ethanol nhiên liệu khu vực phía Bắc Thực nghị này, Cơng ty CP Hóa dầu Nhiêu liệu sinh học Dầu khí (PVB) thành lập để làm chủ đầu tư dự án xây dựng Nhà máy sản xuất Ethanol nhiên liệu khu vực phía Bắc (tại huyện Tam Nơng, tỉnh Phú Thọ - gọi tắt Dự án Ethanol Phú Thọ) Tháng 9/2008, PVB có định phê duyệt hồ sơ mời sơ tuyển gói thầu TK05 theo phương thức “Chìa khóa trao tay” xây dựng Nhà máy sản xuất Ethanol nhiên liệu khu vực phía Bắc để sơ tuyển lựa chọn nhà thầu Thời điểm đó, bị cáo Trịnh Xuân Thanh ký văn gửi PVB đề nghị hạ số tiêu chí đánh giá lực kỹ thuật, lực tài chính, kinh nghiệm nhà thầu khơng PVB chấp thuận Tiếp PVC thành lập Liên danh PVC/Alfa Laval/Delta-T để nộp hồ sơ dự tuyển gói thầu Mặc dù biết PVC chưa thực dự án lĩnh vực Ethanol, bị cáo Đinh La Thăng Trần Thị Bình (khi Phó Tổng Giám đốc PVN) chủ trì nhiều họp để định hướng, đạo PVB, PVC hoàn tất thủ tục định thầu ký hợp đồng với Liên danh nhà thầu PVC/Alfa Laval/Delta-T Thực đạo bị cáo Đinh La Thăng, PVB không tổ chức đấu thầu theo kế hoạch mà lập hồ sơ để định thầu cho Liên 83 danh PVC/Alfa Laval/Delta-T Quá trình thực nhiệm vụ, thành viên Tổ chuyên gia giúp việc đấu thầu Tổ chuyên gia giúp việc thẩm định đấu thầu biết rõ tiêu chí lực, kinh nghiệm mà Liên danh nhà thầu bị đánh giá khơng đạt Nhưng với mục đích định thầu cho Liên danh nhà thầu theo đạo bị cáo Đinh La Thăng, Vũ Thanh Hà - cựu Tổng Giám đốc PVB định hướng, đạo thành viên Tổ chuyên gia không đưa vào hồ sơ yêu cầu tiêu chí đánh giá lực, kinh nghiệm đánh giá không đạt giai đoạn sơ tuyển trước đó, nhằm định cho Liên danh nhà thầu trúng thầu, trái quy định pháp luật Có thể thấy, bị cáo vụ án vi phạm nghiêm trọng hành vi bị cấm nêu điều 89 Luật đấu thầu 2013 việc tiêu biểu so với số hàng trăm, hàng nghìn sai phạm lớn bé đấu thầu giao kết hợp đồng đấu thầu mua sắm hàng hố 84 3.2 Một số đề xuất hồn thiện quy định pháp luật giao kết hợp đồng đấu thầu mua sắm hàng hóa Pháp luật GKHĐ có vai trò quan trọng việc hướng dẫn cho chủ thể thực giao kết đồng thời đảm bảo hiệu giá trị sử dụng nguồn ngân sách Nhà nước Do đó, việc hồn thiện pháp luật GKHĐ đấu thầu có vai trị quan trọng doanh nghiệp Theo ý kiến cá nhân, tác giả xin trình bày số phương thức để hoàn thiện pháp luật GKHĐ đấu thầu Đầu tiên, phải công nhận giá trị pháp lý thực tiễn mà Luật đấu thầu mang lại công tác đấu thầu nói chung cơng tác giao kết hợp đồng đấu thầu mua sắm hàng hố nói riêng Sau gần mười năm thực hiện, Luật Đấu thầu tạo hành lang pháp lý điều chỉnh hoạt động mua sắm, quản lý, sử dụng vốn nhà nước, góp phần tiết kiệm chống tiêu cực, lãng phí việc lựa chọn nhà thầu, thực đầu tư mua sắm công Tuy nhiên, bên cạnh kết đạt được, Luật bộc lộ số bất cập, hạn chế số hoạt động mua sắm đấu thầu, lựa chọn nhà thầu chưa quy định, quy định chưa đầy đủ luật Xuất phát từ thực tiễn áp dụng VN nay, tác giả nhận thấy việc sửa đổi, hồn thiện pháp luật GKHĐ đấu thầu có vai trò quan trọng Việc sửa đổi cần tuân thủ tảng pháp luật hành, đồng thời tiếp thu có chọn lọc nguyên tắc pháp luật giới Đặc biệt, công tác đấu thầu mua sắm hàng hố ngành dầu khí với đặc thù riêng ngành kinh tế đòi hỏi ứng dụng khoa học cơng nghệ cao cần có quy định riêng điều chỉnh việc lựa chọn nhà thầu cung cấp hàng hóa, dịch vụ phục vụ hoạt động dầu khí thực theo quy định Luật Dầu khí Hợp đồng dầu khí, đảm bảo ngun tắc cơng bằng, cạnh tranh, minh bạch, hiệu Chính phủ nên đưa quy định chi tiết việc lựa chọn nhà thầu cung cấp hàng hóa, dịch vụ phục vụ hoạt động dầu khí Tuy nhiên việc nghiên cứu bổ sung quy định cần thực nguyên tắc tránh xung đột mâu thuẫn với văn pháp lý có trước Luật đấu thầu 2013 Nghị định 63/2014/NĐ-CP hướng dẫn chi tiết quy định Luật đấu thầu Bởi lẽ việc xung đột mâu thuẫn chồng chéo Luật dầu khí văn luật khác khơng 85 phủ nhận toàn ý nghĩa quy định mà gây lúng túng cho doanh nghiệp việc áp dụng quy định luật pháp vào thực tiễn, từ khơng phát huy hết vai trị cơng tác đấu thầu phát triển ngành dầu khí Nhắc đến mâu thuẫn chồng chéo, không nhắc đến bất cập liên quan đến mâu thuẫn Luật đấu thầu văn pháp luật khác Luật đầu tư, Luật xây dựng Để khắc phục tình trạng cần xác định quy định Bộ luật dân tảng để quản lý việc giao kết hợp đồng, cần thiết phải có rà soát lại điều khoản Luật Đấu thầu Luật Xây dựng liên quan đến hợp đồng để đảm bảo thống với Bộ luật Dân sự, luật với cho phù hợp với nguyên tắc quản lý chế thị trường Các hoạt động liên quan đến công tác đấu thầu cần xác định rõ thuộc phạm vi điều chỉnh Luật đấu thầu, hoạt động không thuộc đối tượng "phải đấu thầu" khơng thuộc phạm vi điều chỉnh luật; hoạt động đấu thầu quy định luật chuyên ngành khác quy định nguyên tắc thực theo luật chuyên ngành Đồng thời, cần làm rõ khái niệm "vốn nhà nước" để đảm bảo thống với quy định luật có liên quan Luật Đầu tư công, Luật Ngân sách Nhà nước, Luật Quản lý, sử dụng vốn Nhà nước đầu tư vào sản xuất kinh doanh DN, Luật Đối tác cơng tư…Ngồi ra, nên rà soát, tổng hợp văn hướng dẫn giao kết hợp đồng vào văn hướng dẫn nhà nước để thống cách thức thực tình cụ thể trình giao kết hợp đồng đấu thầu Cách giảm bớt hoang mang cho nhà thầu Chủ đầu tư tra cứu quy định pháp luật liên quan đến hoạt động giao kết hợp đồng đấu thầu nói chung đấu thầu mua sắm hàng hố nói riêng Đối với quy định Luật đấu thầu, gây khó khăn bất cập q trình áp dụng vào thực tiễn, đến lúc cần nhìn lại đánh xem xét việc chỉnh sửa thay quy định quy định khác mang tính thời phù hợp Trong đó, việc quan tâm đến giải pháp rút ngắn thủ tục thực đấu thầu cần xem trọng để phát huy tối đa ưu điểm hoạt động đấu thầu Việc kéo dài thời gian thực đấu thầu khơng 86 lãng phí tiền Nhà nước mà ảnh hưởng tới giá thành nguyên, nhiên vật liệu sản phẩm thị trường, trường hợp xác định dự tốn khơng hợp lý Chủ đầu tư phải nghiên cứu điều chỉnh dự toán Bởi nên rút ngắn thủ tục thực đấu thầu nói chung GKHĐ đấu thầu nói riêng để tạo thuận lợi hiệu q trình thực Ngồi ra, tính chất gói thầu, bên kết hợp bước thực công việc để rút ngắn thời gian thực đấu thầu Tất nhiên việc rút bớt thời gian thực đấu thầu phải đảm bảo chất lượng, tính cạnh tranh minh bạch q trình lựa chọn nhà thầu Vậy xem xét rút ngắn thời gian đấu thầu mà luật? Trước hết, Chủ đầu tư/ Bên mời thầu cần xem xét khả thực đồng thời bước để giảm thời gian đấu thầu Chẳng hạn, gói thầu tổ chức đấu thầu rộng rãi có sơ tuyển việc chuẩn bị HSMT thực đồng thời với sơ tuyển Làm việc này, đơn vị đương nhiên tận dụng ngày sơ tuyển để chuẩn bị HSMT gửi thư mời thầu sau có kết sơ tuyển mà khơng cần chờ đợi lập, thẩm định phê duyệt HSMT Bên cạnh đó, q trình lập HSMT phải chuẩn bị trước vài thủ tục phân công quan, tổ chức thẩm định đăng tải Thông báo mời thầu phát hành HSMT cần thành lập tổ chuyên gia đánh giá hồ sơ dự thầu (HSDT) giao quan, tổ chức thẩm định kết đấu thầu Bên cạnh đó, tổ chức, cá nhân liên quan đến lập hồ sơ mời sơ tuyển, HSMT, đánh giá hồ sơ dự sơ tuyển, đánh giá HSDT, thẩm định HSMT, kết đấu thầu cần tăng cường lực, chủ động thực công việc để giảm thiểu khoảng thời gian tối đa bước Theo đó, gói thầu gần với ngưỡng gói thầu quy mơ nhỏ (mua sắm hàng hóa khơng q 10 tỷ đồng) Tổ chun gia đấu thầu khơng nên sử dụng tối đa thời gian quy định để đánh giá HSDT (45 ngày đấu thầu nước 60 ngày đấu thầu quốc tế), tổ thẩm định không sử dụng 20 ngày để thẩm định nội dung HSMT kết đấu thầu Trên thực tế, có nhiều gói thầu cần đánh giá HSDT tuần thẩm định kết đấu thầu khoảng - ngày mà không cần tới 65 ngày đánh giá HSDT thẩm định kết đấu thầu theo quy định pháp luật đấu thầu Ngoài ra, trường hợp khơng có đơn vị 87 trực thuộc có đủ nhân lực đáp ứng yêu cầu công việc chủ đầu tư cần tính tốn trước để thuê tư vấn đấu thầu chuyên nghiệp giúp thực nội dung cần thiết đấu thầu, tránh tình trạng “rềnh rang” khơng đủ nhân lực có chun mơn, làm kéo dài q trình đấu thầu mang lại rủi ro cho chủ đầu tư Cuối cùng, thân người đứng đầu quan chủ đầu tư cần giảm thiểu thời gian phê duyệt nội dung như: hồ sơ mời sơ tuyển, HSMT, kết sơ tuyển, kết đấu thầu Mặc dù pháp luật đấu thầu cho phép thời gian từ nhận báo cáo thẩm định đến phê duyệt nội dung HSMT, kết đấu thầu 10 ngày, người đứng đầu quan chủ đầu tư không nên sử dụng hết khoảng thời gian Một có đội ngũ lập HSMT, đánh giá HSDT, thẩm định nội dung HSMT, kết đấu thầu đủ tin cậy việc phê duyệt nên tiến hành sau nhận báo cáo thẩm định Ngoài ra, quy định thời gian tối thiểu ngày kể từ gửi Thông báo mời thầu tới Báo Đấu thầu đến ngày dự kiến đăng tải (Thơng tư 20/2010/TTLT-BKH-BTC), đơn vị hồn tồn chủ động giảm thời gian ngày cách áp dụng quy định Văn 8606/QĐ-BKH ngày 1/12/2010 để tự nhập đăng tải Thông báo mời thầu Hệ thống mạng đấu thầu quốc gia Bằng cách này, Thông báo mời thầu đăng tải Hệ thống sau bên mời thầu thực thao tác theo yêu cầu Hệ thống thông tin bên mời thầu cung cấp đảm bảo quy định pháp luật đấu thầu Hệ thống tự nhập sang Báo Đấu thầu để đăng tải nhằm tăng cường tính rộng rãi thơng tin Theo đó, thời gian đăng tải Thơng báo mời thầu bắt đầu tính từ thông báo công khai mạng mà từ ngày đăng tải Báo Đấu thầu Do vậy, đơn vị giảm ngày chờ đợi Thơng báo mời thầu xuất báo giấy mà cịn cơng khai thơng tin Hệ thống mạng đấu thầu Báo Đấu thầu Song song với đó, phương thức đánh giá hồ sơ dự thầu cần phải hoàn thiện, thống Kết lựa chọn thầu chủ yếu phụ thuộc vào giá chào thầu; khơng có phân biệt, ưu tiên cho nhà thầu có điểm số cao mặt kỹ thuật Điều nhiều trường hợp làm giảm hiệu cơng tác đấu thầu Ngồi ra, việc xác 88 định chí phí thấp giá đánh giá thấp mặt gói thầu mua sắm, xây lắp mà có đối tượng hàng hóa, vật tư, cơng trình có hàm lượng khoa học công nghệ cao, thiết bị đại khó bối cảnh đầu tư nóng, phân cấp mạnh Do đó, nhà thầu vượt qua đánh giá mặt kỹ thuật việc xác định xếp hạng chủ yếu dựa mức giá ban đầu lượng hóa cách “tùy tiện”, trừ số đơn vị chuyên nghiệp thuê tư vấn chuyên nghiệp thực Bởi vậy, Luật cần khung pháp lý có tính nguyên tắc để xác định giá đánh giá thống nhất, minh bạch; quan quản lý thống kê phải đưa hệ thống số liệu thống kê, tiêu kinh tế kỹ thuật để làm sở tham chiếu tính tốn giá đánh giá phù hợp Việc hồn thiện quy định đảm bảo tương xứng, thống với quy định pháp luật cần thiết Như biết, hệ thống văn pháp lý quy định đấu thầu GKHĐ đấu thầu đồ sộ nhiều cấp, quan ban hành từ Quốc hội tới Chính Phủ, Bộ Tài chính, Bộ Kế hoạch Đầu tư, chưakể lĩnh vực chuyên biệt, địa phương chuyên biệt lại có thêm nhiều quy định riêng Giữa văn tồn chênh lệch thiếu đồng định Do đó, việc hồn thiện pháp luật GKHĐ đấu thầu cần đảm bảo thống nhất, tương xứng văn pháp luật, điều chỉnh quán hoạt động đấu thầu, tạo điều kiện thuận lợi cho chủ thể tham gia đấu thầu Để đạt thống nhất, nên lấy quy định Bộ luật Dân tảng cho quy định chung hợp đồng GKHĐ Xem xét lại toàn điều khoản Luật Đấu thầu Luật Xây dựng liên quan đến GKHĐ để đảm bảo thống với Bộ luật Dân văn khác, phù hợp với thực tiễn áp dụng Bên cạnh giải pháp liên quan đến việc sửa đổi, bổ sung điều luật, cần quan tâm đến biện pháp giúp giảm thiểu vi phạm liên quan đến công tác đấu thầu Tác giả cho cần “siết chặt” thêm quy định chế tài xử lý hành vi vi phạm đấu thầu Chúng ta tìm hiểu học hỏi kinh nghiệm từ hệ thống luật pháp đấu thầu nước giới có nước Nga Hệ thống luật pháp đấu thầu Nga có chế quản lý, giám sát, xử phạt nghiêm 89 minh hành vi tiêu cực hoạt động đấu thầu nhằm đảm bảo chấm dứt tình trạng lạm dụng quyền lực quan Chính phủ lĩnh vực đấu thầu mua sắm hàng hoá, xây lắp dịch vụ cho nhu cầu quốc gia Có thể nói, cơng minh bạch đấu thầu Nga đảm bảo nhờ sách xử phạt thích đáng cá nhân, tổ chức vi phạm quy chế đấu thầu15 Đây kinh nghiệm quý báu để nhà nước ta nghiên cứu học tập áp dụng nhằm nâng cao chất lượng đấu thầu nói chung đấu thầu MSHH nói riêng Ngồi ra, cần trọng tăng cường đào tạo, phổ biến cập nhập quy định pháp luật đấu thầu, đặc biệt kiến thức lựa chọn giao kết hợp đồng đấu thầu mua sắm hàng hoá cho cán thuộc chủ đầu tư, Tổ chuyên gia bên mời thầu Bên cạnh đó, quan nhà nước kết hợp với doanh nghiệp tổ chức khoá đào tạo đấu thầu, tạo điều kiện để nâng cao lực, chuẩn hoá chất lượng cán làm công tác đấu thầu, bảo đảm có đủ đạo đức, trình độ, kinh nghiệm đáp ứng yêu cầu gói thầu Như thấy, bị cáo vụ án vụ án “thông thầu, làm trái quy định luật đấu thầu gây hậu kinh tế nghiêm trọng người “làm lớn”, có chức vụ có hiểu biết sâu sắc quy định liên quan đến công tác đấu thầu nhiên cố tình làm sai gây hiệu nghiêm trọng làm thất thoát nhà nước số tiền khổng lồ Cho nên, bên cạnh việc tăng cường đào tạo kỹ kiến thức Luật đấu thầu 2013, cần phải trọng nâng cao đạo đức, trách nhiệm cá nhân giam gia vào trình đấu thầu giao kết hợp đồng đấu thầu mua sắm hàng hoá 15 Tạp chí Sài Gịn Đầu Tư & Xây dựng (2011), Kinh nghiệm đấu thầu nước, http://tuvandauthau.net/bai-viet/kinh-nghiem-dau-thau-cua-cac-nuoc.html 90 Tiểu kết chương Qua phân tích thực trạng GKHĐ đấu thầu nói chung đấu thầu mua sắm hàng hóa ngành dầu khí nói riêng, thấy tình trạng vi phạm pháp luật đấu thầu cịn diễn phổ biến, chí nhiều nơi chủ đầu tư, bên mời thầu lúng túng đưa hướng dẫn giải vướng mắc phát sinh Sự chồng chéo hệ thống văn bản, non yếu trình độ chun mơn hấp dẫn lợi ích kinh tế đẩy q trình giao kết – trình xác lập xây dựng hợp đồng đấu thầu bên – thành trình dọn đường móc ngoặc ăn chia tài sản Nhà nước Việc khơng thất lãng phí tài sản Nhà nước mà cịn tạo hậu khơn lường cho hàng hóa, cơng trình tượng hình qua q trình giao kết Để tăng cường hiệu trình thực GKHĐ đấu thầu cần có phương hướng hoàn thiện pháp luật, thống quy định văn pháp lý, đồng thời bổ sung quy định hướng dẫn nghiệp vụ để thuận tiện cho q trình giao kết Hiện có khuynh hướng sửa đổi, bổ sung Luật Đấu thầu nhằm quy định hợp lý công tác đấu thầu Việc sửa đổi nên dựa tảng pháp luật hành, thống với văn luật có tính sở Bộ luật Dân sự, Luật Thương mại… 91 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Văn pháp luật Bộ luật dân 2015 Luật đấu thầu 2005 Luật đấu thầu 2013 Luật thương mại năm 2005 (sửa đổi năm 2017) Nghị định số 63/2014/NĐ-CP ngày 26/06/2014 Quy định chi tiết thi hành số điều Luật đấu thầu lựa chọn nhà thầu Thông tư 08/2022/TT-BKHĐT ngày 31/05/2022 Quy định chi tiết việc cung cấp, đăng tải thông tin đấu thầu lựa chọn nhà thầu hệ thống mạng đấu thầu quốc gia Thông tư 05/2015/TT-BKHĐT ngày 16/06/2015 quy định chi tiết lập hồ sơ mời thầu mua sắm hàng hóa Các tài liệu sách tham khảo: Đặng Thị Mai Anh (2019), Giao kết hợp đồng đấu thầu xây dựng bản, thực trạng pháp luật thực tiễn áp dụng”, Luận văn thạc sĩ, Đại học Kinh tế - luật – Đại học quốc gia thành phố Hồ Chí Minh Bộ luật dân Liên bang Nga số 51 (ban hành năm 1994) Ngô Huy Cương (2013), Giáo trình “Luật hợp đồng (phần chung)”, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội Dalh Vladimir (1980), Từ điển giải thích Tiếng Nga vĩ đại sống động –Tập Moscow, Russian Đỗ Văn Đại (2017), Sách chuyên khảo “Luật hợp đồng Việt Nam – Bản án bình luận án”, Nxb Hồng Đức – Hội luật gia Việt Nam Nguyễn Ngọc Điện (2018), Giáo trình “Luật dân sự”, Nxb Đại học Quốc gia TP HCM Nguyễn Thị Thu Hiền (2012), Giao kết hợp đồng đấu thầu theo pháp luật Việt Nam, luận văn thạc sĩ luật học, Đại học quốc gia Hà Nội 92 Luật mẫu đấu thầu mua sắm hàng hóa, xây lắp dịch vụ UNCITRAL Nguyễn Thành Nam (2014), Pháp luật Việt Nam đấu thầu xây dựng – thực trạng hướng hoàn thiện, luận văn thạc sĩ luật học, Đại học quốc gia Hà Nội, năm 2014 10 Oznegov S.I (1987), Từ điển tiếng Nga Moscow, Russian: Ed Шведова Н Ю 11 Trương Nhật Quang (2020), Pháp luật hợp đồng – vấn đề pháp lý bản, Nxb Dân trí 12 Nguyễn Thị Như Trang (2011), Pháp luật đấu thầu mua sắm công vấn đề lý luận thực tiễn, Luận văn thạc sĩ, Đại Học Luật Hà Nội 13 Viện phát triển Quốc tế học (2020), Bài giảng Đào tạo đấu thầu lựa chọn nhà thầu, Hà Nội 14 Lê Công Vượng (2016), Đấu thầu mua sắm thiết bị y tế theo pháp luật Việt Nam từ thực tiễn thành phố Đà Nẵng, Học viện Khoa học xã hội Viện Hàn lâm khoa học xã hội Việt Nam Trang thông tin điện tử: TS Trần Kiên Nguyễn Khắc Thu (15/08/2019), Khái niệm hợp đồng nguyên tắc hệ thống pháp luật hợp đồng Việt Nam http://lapphap.vn/Pages/tintuc/tinchitiet.aspx?tintucid=210246, Khoa luật đại học Quốc gia Hà Nội Ngô Ngãi (19/03/2020), Bà Rịa - Vũng Tàu: Tiết kiệm qua đấu thầu đạt tỷ lệ 1,74%, https://baodauthau.vn/ba-ria-vung-tau-tiet-kiem-qua-dau-thau-dat-tyle-1-74-post86394.html Diệu Phương (03/02/2012), Từ “đấu thầu” đến “mua sắm công”, http://muasamcong.mpi.gov.vn:8082/NEWS/EP_COJ_NEW005.jsp?newsId =155 93 Sở Kế hoạch Đầu tư tỉnh Tuyên Quang ((29/05/2020), Báo cáo số 17/BCSKHĐT ngày 20/01/2020 Sở Kế hoạch Đầu tư tỉnh Tuyên Quang tình hình thực hoạt động đấu thầu năm 2019, http://sokehoach.tuyenquang.gov.vn/DetailView/2803/36/Bao-cao-ve-tinhhinh-hoat-dong-dau-thau-nam-2019.html T/C Sài Gòn Đầu tư & Xây dựng (2011), Kinh nghiệm đấu thầu nước, http://tuvandauthau.net/bai-viet/kinh-nghiem-dau-thau-cua-cac-nuoc.html Quản lý đấu thầu môi trường cạnh tranh, minh bạch, http://vafie.org.vn/index.php?mod=article&cat=nghiencuutraodoi&cat_id=3 8&article=373 94