thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết trong tố tụng dân sự việt nam

Mục đích, nhiệm vụ, đối tượng và phạm vi nghiên cứu của đề tài * Mục đích của việc nghiên cứu đề tài Việc nghiên cứu đề tài nhằm thực hiện mục đích: Một là, làm sáng tỏ cơ sở lý luận v

PHẦN MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài

Khi một người biệt tích quá lâu khỏi nơi cư trú đã làm gián đoạn các quan hệ

xã hội mà họ đã tham gia, làm ảnh hưởng tới quyền, lợi ích hợp pháp của những người có liên quan đến họ trong các quan hệ dân sự, hôn nhân và gia đình, lao động, kinh doanh, thương mại… Vì vậy, để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của những người có liên quan đến người biệt tích trong các quan hệ dân sự, hôn nhân gia đình, lao động, kinh doanh, thương mại pháp luật quy định các chủ thể này có quyền yêu cầu Tòa án tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết

Vấn đề giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết lần đầu tiên được đề cập đến trong Thông tư số 03-NCLP ngày 03/3/1966 của TANDTC về trình tự giải quyết việc ly hôn Sau đó, yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết được quy định tại Điều 10 PLTTGQCVADS và Nghị quyết

số 03/HĐTP ngày 19 tháng 10 năm 1990 của Hội đồng thẩm phán TANDTC về hướng dẫn thi hành PLTTGQCVADS Về cơ bản, việc xác định công dân mất tích hoặc là đã chết theo các quy định của pháp luật TTDS trước thời điểm BLTTDS được banh hành đều được thực hiện theo một thủ tục chung không tách thành thủ tục việc dân sự và thủ tục án dân sự

BLTTDS được Quốc hội khóa XI nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thông qua ngày 15/6/2004 lần đầu tiên đã đưa quy định thủ tục giải quyết việc dân sự pháp điển hóa chính thức trong luật Yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết là một loại việc dân sự được giải quyết theo một thủ tục độc lập quy định tại Phần thứ năm: "Thủ tục giải quyết việc dân sự" của BLTTDS Có thể nói, đây là một bước đột phá về thủ tục tố tụng, tạo ra một hành lang pháp lý trong việc giải quyết nhanh, giản lược các việc mang tính chất đặc trưng là không có tranh chấp nhưng cá nhân, cơ quan, tổ chức có yêu cầu Tòa án công nhận hoặc không công nhận một sự kiện pháp lý là căn cứ làm phát sinh quyền và nghĩa vụ dân sự

Bên cạnh những ưu điểm đạt được của việc áp dụng thủ tục giải quyết việc dân sự trong việc giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết, thực tiễn thụ lý và giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết đã và đang đặt ra khá nhiều những vướng mắc cần tháo gỡ cũng như cần có sự hướng dẫn thống nhất Mặc dù thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết lần lượt được quy định tại Chương XXIII và Chương XXIV của BLTTDS, tuy nhiên phần nhiều các quy định của luật còn mang tính cô đọng, khái quát khá chung chung, thiếu vắng tính cụ thể và chi tiết, cũng như chưa có sự thống nhất quan điểm dẫn tới các cách hiểu khác nhau Điều này không thể tránh khỏi sự "tùy tiện chủ quan" trong việc áp dụng luật Chính từ thực trạng này đòi hỏi phải nghiên cứu một cách toàn diện, sâu sắc và đầy đủ về thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết nhằm góp phần hoàn thiện pháp luật TTDS Việt Nam

Với những lý do đó, việc nghiên cứu ″Thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết trong tố tụng dân sự Việt Nam″ có ý nghĩa

khoa học và có ý nghĩa thực tiễn sâu sắc

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Trong khoa học pháp lý từ trước đến nay, ở nước ta chưa có một công trình nào nghiên cứu chuyên sâu và có hệ thống về thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết Do trước đây, thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên

bố một người mất tích hoặc là đã chết thường được giải quyết trong cùng một vụ án

ly hôn hoặc một vụ án dân sự khác, cho đến thời điểm BLTTDS có hiệu lực, thủ tục này mới trở thành một thủ tục độc lập Ở những khía cạnh khác nhau, cho đến nay

đã có một số công trình nghiên cứu liên quan đến thủ tục này đã được một số tác giả

đề cập đến như: Công trình nghiên cứu khoa học cấp Bộ: ″Cơ sở lý luận và thực tiễn thi hành quy định tại phần thứ năm: Thủ tục giải quyết việc dân sự của Bộ luật

tố tụng dân sự Việt Nam″ của Viện khoa học xét xử - TANDTC; Đề tài nghiên cứu khoa học cấp trường: "Việc dân sự và thủ tục giải quyết việc dân sự tại Tòa án nhân dân" của Trường đại học Luật Hà Nội, năm 2008; Luận văn thạc sỹ Luật học:

″Trình tự, thủ tục giải quyết các việc dân sự theo quy định của Bộ luật tố tụng dân

sự″, Lê Thanh Huyền, Trường đại học Luật Hà Nội, năm 2006 Một số các bài viết trên các tạp chí khoa học pháp lý như: "Xác định thời điểm chết trong trường hợp tuyên bố một người đã chết theo quy định của pháp luật dân sự", Lê Hồng Hải, Tạp chí Dân chủ & Pháp luật số 9/2004; ″Một số quy định chung về thủ tục giải quyết việc dân sự″, Tưởng Duy Lượng, Tạp chí Toà án nhân dân, số 6/2005; ″Những vấn

đề cơ bản về thủ tục giải quyết một số việc dân sự cụ thể″, Tưởng Duy Lượng, Tạp chí TAND, số 11/2005; "Thủ tục giải quyết việc dân sự theo quy định của Bộ luật tố tụng dân sự", Lê Thu Hà, Tạp chí TAND, số 12/2006; "Tuyên bố một người là đã chết theo Điều 81 Bộ luật dân sự năm 2005", Nguyễn Minh Hằng, Tạp chí TAND số

11/2009 … Tuy vậy, các công trình trên mới chỉ dừng lại ở việc nghiên cứu một cách khái quát về thủ tục giải quyết việc dân sự, tiếp cận dưới một vài góc độ của thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết Với tình

hình trên, đề tài "Thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là

đã chết trong tố tụng dân sự Việt Nam", lần đầu tiên được nghiên cứu ở cấp độ

luận văn thạc sỹ một cách chuyên sâu, toàn diện, đầy đủ và đảm bảo được tính logíc, hệ thống, không có sự trùng lặp với các công trình nghiên cứu khoa học đã được công bố

3 Mục đích, nhiệm vụ, đối tượng và phạm vi nghiên cứu của đề tài

* Mục đích của việc nghiên cứu đề tài

Việc nghiên cứu đề tài nhằm thực hiện mục đích:

Một là, làm sáng tỏ cơ sở lý luận về thủ tục giải quyết việc dân sự nói

chung và thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết trong TTDS nói riêng, tìm hiểu thực tế áp dụng luật thực định để giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết trong hoạt động xét xử của Tòa án;

Hai là, chỉ ra những điểm còn thiếu hoặc chưa hợp lý trong các quy định về

thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết của pháp luật TTDS Việt Nam hiện hành, từ đó đề xuất một số kiến nghị hoàn thiện quy định của pháp luật TTDS về thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là

đã chết

* Nhiệm vụ nghiên cứu của đề tài

Luận văn đặt ra các nhiệm vụ sau để thực hiện được mục tiêu đề tài:

- Nghiên cứu làm sáng tỏ một số vấn đề lý luận cơ bản về thủ tục giải quyết việc dân sự nói chung và thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết nói riêng;

- Tìm hiểu một cách đầy đủ và có hệ thống quy định của pháp luật TTDS về thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết trong TTDS Việt Nam;

- Nghiên cứu và đánh giá thực tiễn thực hiện pháp luật về thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết, chỉ ra những nội dung, những vấn đề còn thiếu sót, chưa phù hợp Từ đó, luận giải về yêu cầu hoàn thiện quy định của pháp luật TTDS về thủ tục giải quyết việc dân sự nói chung và thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết nói riêng, trên cơ sở đó

đề ra các giải pháp để hoàn thiện các quy định này

* Đối tượng nghiên cứu của đề tài

Đề tài nghiên cứu những vấn đề lý luận của thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên

bố một người mất tích hoặc là đã chết; các quy định của pháp luật TTDS Việt Nam hiện hành về thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết Tìm hiểu thực tiễn áp dụng pháp luật về vấn đề này qua hoạt động xét xử của TAND trong những năm gần đây

* Phạm vi nghiên cứu của đề tài

Trong khuôn khổ của một Luận văn Thạc sĩ Luật học, tác giả chỉ tập chung nghiên cứu các quy định về thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết trong pháp luật TTDS Việt Nam hiện hành Khi nghiên cứu các quy định cụ thể về thủ tục này, luận văn có đề cập nghiên cứu về thủ tục giải quyết các yêu cầu về dân sự nói chung cũng như nghiên cứu khái quát các quy định của BLDS về tuyên bố một người mất tích và tuyên bố một người là đã chết Tuy nhiên, cách tiếp cận những vấn đề này chỉ là cơ sở để nghiên cứu chuyên sâu, toàn diện và

hệ thống về thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết theo quy định của BLTTDS Việt Nam

4 Phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu

Để thực hiện được mục tiêu nghiên cứu nói trên, việc nghiên cứu được tiến hành dựa trên cơ sở lý luận của chủ nghĩa Mác - Lênin và Tư tưởng Hồ Chí Minh

về Nhà nước và pháp luật, các quan điểm của Đảng và Nhà nước ta về quản lý Nhà nước, quản lý xã hội cũng như chủ trương, quan điểm về việc xây dựng BLTTDS

Luận văn được thực hiện trên cơ sở phương pháp luận của chủ nghĩa duy vật biện chứng và chủ nghĩa duy vật lịch sử, sử dụng tổng hợp các phương pháp nghiên cứu như: Phân tích, tổng hợp, lôgíc, lịch sử, qui nạp, đối chiếu, so sánh, khảo sát thăm dò lấy ý kiến trong phạm vi những người làm công tác thực tiễn, sử dụng kết quả thống kê nhằm làm sáng tỏ các vấn đề trong nội dung luận văn

5 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

Luận văn là công trình nghiên cứu có hệ thống về thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết trong TTDS Việt Nam - một vấn đề mới, đã và đang gặp nhiều vướng mắc từ thực tiễn xét xử Luận văn có ý nghĩa khoa học và thực tiễn sau đây:

Thứ nhất: Lần đầu tiên thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất

tích hoặc là đã chết được nghiên cứu một cách có hệ thống và toàn diện cả về vấn

đề lý luận cũng như thực tiễn

Thứ hai: Quá trình nghiên cứu đề tài tìm ra được những tồn tại trong công tác

xây dựng và thi hành pháp luật về thủ tục giải quyết việc dân sự nói chung và thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết nói riêng Từ đó đưa ra những đề xuất, kiến nghị để góp phần vào việc hoàn thiện các quy định của pháp luật TTDS Việt Nam trên cả hai phương diện lý luận và thực tiễn

Kết quả nghiên cứu của luận văn có thể được sử dụng làm tài liệu giảng dạy

ở bậc Đại học, Trường Đào tạo nghề trong lĩnh vực tư pháp và là tư liệu tốt để các nhà khoa học tham khảo trong nghiên cứu khoa học TTDS Luận văn là một công trình nghiên cứu khoa học nghiêm túc, trong một chừng mực nhất định cũng có thể

giúp ích phần nào cho các cán bộ làm công tác thực tiễn (Thẩm phán, Luật sư, Kiểm sát viên ) trong việc hiểu biết một cách sâu sắc, đầy đủ và vận dụng đúng đắn các quy định của pháp luật khi áp dụng chế định thủ tục giải quyết việc dân sự nói chung và thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết trong TTDS Việt Nam nói riêng

6 Kết cấu của Luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung luận văn gồm 3 chương:

Chương 1: Một số vấn đề lý luận cơ bản về thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên

bố một người mất tích hoặc là đã chết

Chương 2: Thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là

đã chết theo quy định của Bộ luật tố tụng dân sự Việt Nam

Chương 3: Thực tiễn thực hiện các quy định của pháp luật tố tụng dân sự

Việt Nam về thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết

và một số kiến nghị

CHƯƠNG 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ THỦ TỤC GIẢI QUYẾT YÊU CẦU TUYÊN BỐ MỘT NGƯỜI MẤT TÍCH HOẶC LÀ ĐÃ CHẾT

1.1 Khái quát về việc dân sự và thủ tục giải quyết việc dân sự

1.1.1 Khái niệm việc dân sự và thủ tục giải quyết việc dân sự

Trong các pháp lệnh tố tụng trước thời điểm BLTTDS được ban hành không

có sự phân biệt giữa vụ án với việc dân sự Tất cả các vụ việc dân sự, hôn nhân và gia đình, kinh doanh, thương mại, lao động thuộc thẩm quyền giải quyết của Tòa án,

dù các bên đương sự có tranh chấp hay không có tranh chấp đều gọi chung là vụ án

Thuật ngữ việc dân sự lần đầu tiên được ghi nhận trong pháp luật TTDS Việt Nam trong các quy định của BLTTDS Theo đó, khái niệm việc dân sự được ghi nhận tại Điều 311 BLTTDS như sau:

Việc dân sự là việc cá nhân, cơ quan, tổ chức không có tranh chấp, nhưng

có yêu cầu Toà án công nhận hoặc không công nhận một sự kiện pháp lý là căn cứ làm phát sinh quyền, nghĩa vụ dân sự, hôn nhân và gia đình, kinh doanh, thương mại, lao động của mình hoặc của cá nhân, cơ quan, tổ chức khác; yêu cầu Toà án công nhận cho mình quyền về dân sự, hôn nhân và gia đình, kinh doanh, thương mại, lao động

Các loại việc dân sự thuộc thẩm quyền giải quyết của Tòa án được quy định

cụ thể để làm căn cứ xác định thẩm quyền theo thủ tục việc dân sự tại các Điều 26, Điều 28, Điều 30 và Điều 32 BLTTDS Trong đó, việc yêu cầu tuyên bố một người mất tích, hủy bỏ quyết định tuyên bố một người mất tích; yêu cầu tuyên bố một người là đã chết, hủy bỏ quyết định tuyên bố một người là đã chết là một loại việc thuộc yêu cầu về dân sự

Khái niệm việc dân sự tại Điều 311 BLTTDS ghi nhận sự phát triển của khoa học luật TTDS và dấu ấn của sự tham khảo pháp luật TTDS của một số nước trên

thế giới Chẳng hạn, Điều 25 BLTTDS của nước Cộng hòa Pháp quy định: ″Thẩm phán quyết định giải quyết các việc dân sự theo quy định của pháp luật khi có yêu

cầu trong trường hợp không có tranh chấp…″ Theo pháp luật TTDS của nước

Cộng hòa Pháp thì việc dân sự được hiểu là việc cá nhân, cơ quan, tổ chức không có tranh chấp nhưng có yêu cầu Tòa án giải quyết BLTTDS của nước Cộng hòa Pháp cũng ban hành quy định liệt kê các yêu cầu được giải quyết theo thủ tục việc dân sự, bao gồm các yêu cầu sau: cải chính giấy tờ hộ tịch (Điều 1051); thay đổi tên (Điều 1055-2); tuyên bố mất tích (Điều 1067); thuận tình ly hôn (Điều 1088); hợp pháp hóa quan hệ huyết thống (Điều 1151); thay đổi họ của trẻ em sinh ra ngoài giá thú sau khi bố mẹ cùng khai nhận con (Điều 1153); nhận nuôi con nuôi (Điều 1167) Qua nghiên cứu có thể thấy các việc dân sự theo quy định của BLTTDS nước Cộng hòa Pháp tương tự như những loại việc dân sự theo quy định của BLTTDS Việt Nam như yêu cầu tuyên bố công dân mất tích, thuận tình ly hôn Tuy nhiên, có một

số loại việc theo quy định của pháp luật Việt Nam được thực hiện theo thủ tục hành chính tư pháp thì theo BLTTDS nước Cộng hòa Pháp lại được thực hiện theo thủ tục giải quyết việc dân sự như: nhận nuôi con nuôi, sửa chữa giấy tờ hộ tịch, thay đổi tên

Pháp luật TTDS của nước Cộng hòa Liên bang Nga mặc dù không có quy định thế nào là việc dân sự nhưng tại Phần thứ hai: "Thủ tục tố tụng ở Tòa án cấp sơ thẩm" BLTTDS được Quốc Hội (Duma) thông qua ngày 23/10/2002 quy định về bốn loại thủ tục TTDS Bên cạnh thủ tục rút gọn, thủ tục giải quyết vụ án và thủ tục giải quyết các vụ án phát sinh từ pháp luật công, còn tồn tại một loại thủ tục tố tụng thứ tư là thủ tục tố tụng đặc biệt Thủ tục tố tụng đặc biệt được quy định tại Mục IV Phần thứ hai, gồm mười hai chương (từ Chương XXVII đến Chương XXXVIII), 57 Điều (từ Điều 262 đến Điều 319) Thủ tục tố tụng đặc biệt được áp dụng để giải quyết các yêu cầu nhằm xác định các sự kiện có giá trị pháp lý, công nhận hoặc khôi phục quyền dân sự mà về bản chất tương tự như thủ tục giải quyết việc dân

sự được ghi nhận trong pháp luật TTDS Việt Nam Cụ thể, Điều 262 BLTTDS Liên bang Nga quy định, Tòa án giải quyết theo thủ tục đặc biệt những vụ việc tương tự như những loại việc dân sự theo quy định của BLTTDS Việt Nam như: yêu cầu tuyên bố công dân mất tích hoặc là đã chết; yêu cầu hạn chế năng lực hành vi dân

sự của công dân, tuyên bố công dân mất năng lực hành vi dân sự [40, tr 180-181]

Bên cạnh đó, cũng giống như pháp luật TTDS nước Công hòa Pháp, một số loại việc theo quy định của pháp luật Việt Nam được thực hiện theo thủ tục hành chính

tư pháp thì theo BLTTDS Liên bang Nga lại được thực hiện theo thủ tục TTDS đặc biêt như: nhận nuôi con nuôi, thay đổi sữa chữa nội dung đăng ký trong sổ đăng ký

hộ tịch, khiếu nại về việc thực hiện hoặc từ chối thực hiện công chứng

Từ khái niệm việc dân sự tại Điều 311 BLTTDS đến việc tham khảo pháp luật TTDS của một số quốc gia trên thế giới, việc dân sự được hiểu về bản chất với các đặc điểm cơ bản sau:

Thứ nhất, các đương sự trong việc dân sự không có tranh chấp với nhau về

quyền và nghĩa vụ dân sự Đây cũng là một trong những điểm khác biệt lớn nhất giữa vụ án dân sự và việc dân sự Trong vụ án dân sự luôn có sự tranh chấp từ đó hình thành nên hai hoặc nhiều bên đối kháng nhau về mặt quyền và lợi ích, trong khi đó đối với việc dân sự các bên đương sự không có sự đối kháng Sự không đối kháng trong việc dân sự có thể do:

- Các đương sự không có tranh chấp về quyền, lợi ích hợp pháp do các đương sự đã tự thỏa thuận được với nhau về các tình tiết của sự việc cũng như những quyền và lợi ích giữa các đương sự và họ cùng yêu cầu Tòa án công nhận sự thỏa thuận đó [77, tr 8] Tuy nhiên, việc không có tranh chấp về quyền và nghĩa vụ dân sự giữa các đương sự trong việc dân sự chỉ mang tính tương đối

- Bản chất việc dân sự là hướng tới xác nhận một sự kiện pháp lý mà từ sự kiện đó làm phát sinh quyền và nghĩa vụ của các đương sự

Thứ hai, không có nguyên đơn và bị đơn trong việc dân sự Nếu như trong vụ

án dân sự các bên đương sự đối kháng nhau để hình thành nên nguyên đơn và bị đơn thì trong việc dân sự chỉ có người yêu cầu và người có liên quan Bản chất của việc giải quyết việc dân sự là Tòa án công nhận hoặc không công nhận một sự kiện pháp lý được xác định là căn cứ làm phát sinh quyền, nghĩa vụ dân sự chứ không phải giải quyết tranh chấp giữa các bên đương sự

Thứ ba, từ yêu cầu của đương sự Tòa án sẽ công nhận hoặc không công nhận

một sự kiện pháp lý mà từ sự kiện đó làm phát sinh quyền và nghĩa vụ dân sự; từ yêu cầu của đương sự Tòa án công nhận quyền và nghĩa vụ dân sự cho họ

Như vậy, bản chất của việc dân sự là không có tranh chấp về quyền và lợi ích hợp pháp giữa các đương sự do các đương sự đã thỏa thuận với nhau về việc giải quyết quyền và lợi ích hợp pháp và yêu cầu Tòa án công nhận giá trị pháp lý của sự thỏa thuận đó hoặc do tính chất đặc thù của loại việc và chỉ có một bên đương sự yêu cầu Tòa án xác định một sự kiện pháp lý, công nhận hoặc không công nhận quyền về dân sự, hôn nhân và gia đình, kinh doanh, thương mại và lao động

Từ những phân tích trên đây có thể thấy, sự khác biệt giữa việc dân sự với án dân sự Chính sự khác biệt về bản chất đó đã hình thành thủ tục tố tụng giải quyết việc dân sự riêng bên cạnh thủ tục giải quyết các vụ án dân sự

Theo nghĩa thông thường, thủ tục là ″những thể thức phải làm để đạt được một kết quả nhất định″ [36, tr 4] hoặc là ″những việc cụ thể phải làm theo một trật

tự quy định, để tiến hành một công việc có tính chất chính thức″ [85, tr 883]

Trong Từ điển Luật học ″thủ tục tố tụng″ được hiểu là ″cách thức trình tự và nghi thức tiến hành xem xét một vụ việc hoặc giải quyết một vụ án đã được thụ lý hoặc khới tố theo quy định của pháp luật″ [81, tr 729]

Từ khái niệm và bản chất của việc dân sự và khái niệm về thủ tục, thủ tục tố tụng, có thể rút ra khái niệm thủ tục giải quyết việc dân sự như sau:

Thủ tục giải quyết việc dân sự là cách thức, trình tự Tòa án có thẩm quyền tiến hành để xem xét, giải quyết các việc dân sự theo quy định của pháp luật TTDS

Nghiên cứu các quy định tại Phần thứ năm: "Thủ tục giải quyết việc dân sự" của BLTTDS, thủ tục giải quyết việc dân sự gồm các trình tự sau:

- Thủ tục thụ lý đơn yêu cầu giải quyết việc dân sự: Việc dân sự phát sinh khi cá nhân, cơ quan, tổ chức thực hiện quyền yêu cầu của mình bằng việc nộp đơn yêu cầu giải quyết việc dân sự tới TAND có thẩm quyền Đơn yêu cầu có thể nộp trực tiếp hoặc gửi thông qua đường bưu điện Kèm theo đơn yêu cầu, người yêu cầu phải gửi kèm theo các tài liệu chứng minh cho quyền yêu cầu của mình là có căn cứ

và hợp pháp Khi nhận được đơn yêu cầu, Tòa án phải kiểm tra đơn yêu cầu về nội dung như: quyền yêu cầu, năng lực hành vi tố tụng của người yêu cầu, thẩm quyền giải quyết yêu cầu và các điều kiện thụ lý khác Trong trường hợp đơn yêu cầu vi

phạm các điều kiện về nội dung, Tòa án sẽ ra quyết định trả lại đơn yêu cầu theo quy định tại Điều 168 và Điều 311 BLTTDS hoặc chuyển đơn yêu cầu đến Tòa án

có thẩm quyền giải quyết nếu nội dung đơn yêu cầu thuộc thẩm quyền giải quyết của Tòa án khác Bên cạnh đó, Tòa án cũng tiến hành kiểm tra đơn yêu cầu về mặt hình thức Nếu đơn yêu cầu giải quyết việc dân sự không có đủ các nội dung quy định tại khoản 2 Điều 312 BLTTDS thì Tòa án thông báo cho người yêu cầu biết để

họ sửa đổi, bổ sung trong một thời hạn do Tòa án ấn định Tòa án sẽ tiếp tục việc thụ lý đơn yêu cầu giải quyết việc dân sự nếu người yêu cầu đã sửa đổi, bổ sung đơn yêu cầu theo đúng quy định tại khoản 2 Điều 312 BLTTDS trong thời hạn do Tòa án ấn định Ngược lại, nếu người yêu cầu không sửa đổi, bổ sung đơn yêu cầu của Tòa án thì Tòa án sẽ áp dụng Điều 311 và khoản 2 Điều 169 BLTTDS trả lại đơn lại đơn yêu cầu và tài liệu, chứng cứ kèm theo cho người yêu cầu

- Thủ tục chuẩn bị xét đơn yêu cầu: Trong giai đoạn này, thẩm phán phụ trách việc giải quyết đơn yêu cầu giải quyết việc dân sự hoặc một thẩm phán trong Hội đồng (trong trường hợp loại việc dân sự quy định thành phần giải quyết là một tập thể gồm ba thẩm phán) sẽ tiến hành các công việc như thông báo thụ lý, nghiên cứu đơn yêu cầu và các tài liệu, chứng cứ mà người yêu cầu gửi kèm theo, yêu cầu các đương sự giao nộp, bổ sung thêm tài liệu chứng cứ, thực hiện một số biện pháp thu thập chứng cứ theo yêu cầu của đương sự Sau khi chuẩn bị đủ các điều kiện

để đưa việc dân sự ra giải quyết, Tòa án sẽ ra quyết định mở phiên họp giải quyết việc dân sự Quyết định mở phiên họp phải được gửi ngay cho người yêu cầu và người có liên quan, quyết định này và hồ sơ việc dân sự cũng được gửi cho VKSND cùng cấp để Viện kiểm sát nghiên cứu tham gia phiên họp Ngoài ra trong giai đoạn này, tùy từng trường hợp khi có căn cứ do pháp luật quy định, thẩm phán phụ trách giải quyết việc dân sự sẽ ra một trong các quyết định như tạm đình chỉ giải quyết việc dân sự, đình chỉ giải quyết việc dân sự

- Thủ tục mở phiên họp giải quyết việc dân sự: Trình tự, thủ tục tiến hành phiên họp được quy định tại Điều 314 BLTTDS Tại phiên họp giải quyết việc dân

sự, thẩm phán phụ trách giải quyết việc dân sự hoặc Hội đồng sẽ nghe người yêu cầu hoặc người đại diện hợp pháp của họ trình bày yêu cầu, căn cứ, lập luận để

chứng minh cho yêu cầu của mình là đúng đắn và hợp pháp, nghe người có liên quan hoặc người đại diện hợp pháp của họ trình bày ý kiến của mình về những vấn

đề có liên quan đến quyền và nghĩa vụ của họ trong việc giải quyết việc dân sự, ý kiến của những người tham gia tố tụng khác như người giám định, người làm chứng, và ý kiến của đại diện Viện kiểm sát tham gia phiên họp về việc giải quyết việc dân sự Trên cơ sở đó, thẩm phán phụ trách giải quyết việc dân sự hoặc Hội đồng

sẽ ra quyết định chấp nhận hoặc không chấp nhận yêu cầu của người yêu cầu

- Giải quyết việc dân sự theo thủ tục phúc thẩm: Sau khi Tòa sơ thẩm ra quyết định giải quyết việc dân sự thì quyết định đó chưa có hiệu lực pháp luật ngay

mà còn một thời hạn để các đương sự có thể kháng cáo, Viện kiểm sát có thể kháng nghị Nếu có kháng cáo, kháng nghị thì Tòa án cấp trên trực tiếp sẽ tiến hành giải quyết lại việc dân sự Thủ tục giải quyết lại việc dân sự này được gọi là thủ tục phúc thẩm việc dân sự Thủ tục giải quyết theo trình tự phúc thẩm việc dân sự được quy định tại Điều 318 BLTTDS

1.1.2 Đặc trưng của thủ tục giải quyết việc dân sự

Thủ tục giải quyết việc dân sự là một thủ tục độc lập tồn tại song hành bên cạnh thủ tục giải quyết vụ án dân sự, với một số đặc trưng cơ bản sau:

Thứ nhất, nguyên tắc giải quyết việc dân sự Về cơ bản những nguyên tắc

của TTDS quy định tại Chương II BLTTDS cũng được áp dụng để giải quyết việc dân sự Tuy nhiên, nếu như đối với vụ án dân sự, Tòa án sẽ áp dụng tất cả các nguyên tắc quy định tại Chương II BLTTDS để giải quyết thì đối với việc dân sự do đặc thù của việc dân sự nên một số nguyên tắc của TTDS không được áp dụng để giải quyết việc dân sự Theo quy định tại Điều 55 BLTTDS việc giải quyết việc dân

sự sẽ do một thẩm phán hoặc một tập thể thẩm phán giải quyết mà không có Hội thẩm nhân dân tham gia vào thành phần giải quyết việc dân sự Vì vậy, nguyên tắc Hội thẩm nhân dân tham gia xét xử quy định tại Điều 11 BLTTDS không được áp dụng đối với việc giải quyết việc dân sự Ngoài ra, việc giải quyết việc dân sự thông thường do một thẩm phán giải quyết nên trong nhiều trường hợp nguyên tắc Tòa án xét xử tập thể quy định tại Điều 14 BLTTDS cũng không được áp dụng khi giải quyết việc dân sự

Thứ hai, thành phần tiến hành tố tụng Do có sự phân biệt giữa vụ án dân sự

và việc dân sự, cho nên theo quy định của BLTTDS, bên cạnh khái niệm phiên tòa

sơ thẩm dân sự còn có khái niệm phiên họp sơ thẩm giải quyết việc dân sự Khái niệm phiên họp sơ thẩm giải quyết việc dân sự dùng để chỉ phiên họp giải quyết các việc dân sự lần đầu của Tòa án, còn khái niệm phiên tòa sơ thẩm dân sự dùng để chỉ phiên tòa giải quyết lần đầu vụ án dân sự của Tòa án Giữa phiên tòa sơ thẩm dân sự

và phiên họp sơ thẩm giải quyết việc dân sự có sự khác nhau về thành phần tiến hành tố tụng Theo quy định tại Điều 52 BLTTDS thành phần Hội đồng xét xử sơ thẩm của phiên tòa sơ thẩm dân sự có Hội thẩm nhân dân tham gia Trong khi đó, theo quy định tại Điều 55 BLTTDS thì thành phần giải quyết việc dân sự ở cấp sơ thẩm không có sự tham gia của Hội thẩm nhân dân Thông thường giải quyết việc dân sự ở cấp sơ thẩm do một thẩm phán phụ trách và quyết định, tuy nhiên, đối với những trường hợp công nhận và cho thi hành tại Việt Nam hoặc không công nhận những bản án, quyết định của Tòa án nước ngoài hoặc công nhận và cho thi hành ở Việt Nam quyết định của Trọng tài nước ngoài hoặc việc giải quyết yêu cầu hủy quyết định của trọng tài thương mại theo quy định của Pháp lệnh Trọng tài thương

mại năm 2003 do một Hội đồng gồm ba thẩm phán giải quyết

Có thể nói, mặc dù BLTTDS không quy định thủ tục rút gọn như nhiều nước trên thế giới nhưng thủ tục giải quyết việc dân sự được xây dựng dựa trên một số yếu tố của mô hình thủ tục rút gọn Vì thế, thủ tục giải quyết việc dân sự được rút gọn hơn so với thủ tục giải quyết vụ án dân sự về thành phần tiến hành tố tụng, thủ tục và thời hạn giải quyết Mục đích của thủ tục này nhằm bảo đảm việc giải quyết việc dân sự được nhanh chóng, giảm bớt chi phí tố tụng, tiết kiệm cho ngân sách Nhà nước cũng như cho các đương sự, đồng thời tạo điều kiện cho thẩm phán có thể chủ động trong công việc của mình, nâng cao trách nhiệm cá nhân của thẩm phán, thực hiện những bước đi cơ bản của công cuộc cải cách tư pháp Riêng về việc giải quyết yêu cầu công nhận và cho thi hành tại Việt Nam hoặc không công nhận những bản án, quyết định của Tòa án nước ngoài hoặc công nhận và cho thi hành ở Việt Nam quyết định của Trọng tài nước ngoài hoặc việc giải quyết yêu cầu hủy quyết định của trọng tài thương mại theo quy định của Pháp lệnh Trọng tài thương

mại năm 2003 do một tập thể gồm ba thẩm phán giải quyết Bởi, khác với những loại việc dân sự khác, tính chất của các loại việc dân sự này phức tạp hơn, Tòa án không phải giải quyết về mặt nội dung các yêu cầu dân sự mà là xem xét tính pháp

lý để công nhận và cho thi hành tại Việt Nam hoặc không công nhận những phán quyết của một cơ quan tài phán nước ngoài về việc giải quyết vụ việc dân sự, công nhận hoặc hủy phán quyết của Trọng tài Thương mại Việt Nam về giải quyết tranh chấp thương mại

Thứ ba, sự tham gia tố tụng của VKSND Theo quy định tại khoản 2, Điều

21 BLTTDS thì VKSND chỉ tham gia phiên tòa sơ thẩm dân sự đối với những vụ án

do Tòa án thu thập chứng cứ mà đương sự có khiếu nại, trong khi đó, đại diện VKSND phải tham gia tất cả các phiên họp giải quyết việc dân sự Sự khác biệt này xuất phát từ lý do thành phần giải quyết việc dân sự thông thường chỉ do một thẩm phán quyết định, cho nên để tránh khả năng lạm quyền của thẩm phán, đòi hỏi phải

có sự kiểm soát chặt chẽ của Viện kiểm sát

Thứ tư, những người tham gia tố tụng

- Đương sự trong việc dân sự Đương sự trong vụ việc dân sự là người tham gia tố tụng để bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của mình hoặc bảo vệ lợi ích công cộng, lợi ích của Nhà nước thuộc lĩnh vực mình phụ trách Thông thường đương sự chính là chủ thể của quan hệ pháp luật nội dung tranh chấp hoặc người có quyền và nghĩa vụ liên quan đến việc giải quyết vụ việc dân sự Khoản 1 Điều 56 BLTTDS

quy định: "Đương sự trong vụ án dân sự là cá nhân, cơ quan, tổ chức bao gồm nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan" Như vậy, theo quy

định này thì đương sự trong vụ án dân sự gồm: nguyên đơn, bị đơn và người có quyền, nghĩa vụ liên quan Đương sự trong vụ án dân sự luôn luôn hình thành nên các bên đương sự đối kháng nhau Trong khi đó, BLTTDS không quy định cụ thể

về đương sự trong việc dân sự Tại Điều 312 và Điều 313 BLTTDS có đề cập đến

sự tham gia của người yêu cầu và người có liên quan Từ những quy định này có thể hiểu đương sự trong việc dân sự gồm người yêu cầu và người có liên quan Tuy nhiên, khác với đương sự trong vụ án dân sự, đương sự trong việc dân sự không hình thành nên các bên đương sự đối kháng nhau, bởi lẽ bản chất của việc giải quyết

việc dân sự là xác định một sự kiện pháp lý, chứ không phải giải quyết tranh chấp giữa các bên đương sự

- Việc tham gia tố tụng của người bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của

đương sự Điều 313 BLTTDS quy định những người tham gia phiên họp bao gồm: đại diện VKSND, người yêu cầu hoặc người đại diện hợp pháp của họ; người có liên quan hoặc người đại diện hợp pháp của họ Ngoài ra, trong trường hợp cần thiết, Toà án có thể triệu tập người làm chứng, người giám định, người phiên dịch tham gia phiên họp Như vậy, phiên họp giải quyết việc dân sự không đề cập đến sự tham gia của người bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của người yêu cầu hay người

có liên quan Trong khi đó, đối với việc giải quyết vụ án dân sự, theo quy định tại Điều 203 BLTTDS, người bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của đương sự phải tham gia phiên tòa theo giấy triệu tập của Tòa án

Thứ năm, về việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Theo quy định tại

Chương VIII BLTTDS và Nghị quyết số 02/2005/NQ-HĐTP ngày 27 tháng 4 năm

2005 của Hội đồng thẩm phán TANDTC hướng dẫn thi hành một số quy định tại Chương VIII ″Các biện pháp khẩn cấp tạm thời″ của BLTTDS chỉ đề cập đến việc

áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong quá trình giải quyết vụ án dân sự mà không quy định về việc áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời đối với việc giải quyết việc dân sự

Thứ sáu, về thời hạn tố tụng Thời hạn tố tụng giải quyết việc dân sự thường

ngắn hơn so với thời hạn tố tụng giải quyết vụ án dân sự Chẳng hạn thời hạn tối đa chuẩn bị phiên họp sơ thẩm đối với giải quyết việc tuyên bố một người mất năng lực hành vi dân sự, hạn chế năng lực hành vi dân sự, tuyên bố một người đã chết là

ba mươi ngày kể từ ngày thụ lý đơn, đối với thủ tục thông báo tìm kiếm người vắng mặt tại nơi cư trú, tuyên bố một người mất tích thì thời hạn này là hai mươi ngày Trong khi đó, thời hạn tối đa chuẩn bị xét xử đối với việc giải quyết những tranh chấp về dân sự và những tranh chấp về hôn nhân và gia đình quy định tại Điều 25

và 27 BLTTDS là sáu tháng, đối với các tranh chấp về kinh doanh, thương mại và những tranh chấp về lao động quy định tại Điều 29 và Điều 31 BLTTDS thì thời hạn này là ba tháng

Thứ bảy, về thủ tục giải quyết Cũng giống như vụ án dân sự, thủ tục giải

quyết việc dân sự cũng áp dụng những quy định của nguyên tắc hai cấp xét xử, tức

là quyết định giải quyết việc dân sự cũng có thể bị kháng cáo, kháng nghị trong một thời hạn nhất định để yêu cầu phúc thẩm lại (trừ quyết định giải quyết yêu cầu công nhận thuận tình ly hôn, nuôi con, chia tài sản khi ly hôn; quyết định giải quyết yêu cầu công nhận sự thoả thuận về thay đổi người trực tiếp nuôi con sau khi ly hôn) Mặc dù vậy, theo quy định của BLTTDS thì giữa thủ tục sơ thẩm và phúc thẩm việc dân sự với thủ tục sơ thẩm, phúc thẩm vụ án dân sự vẫn có sự khác biệt Với thủ tục

sơ thẩm vụ án dân sự, trong giai đoạn chuẩn bị xét xử Tòa án phải tiến hành hòa giải để các đương sự thoả thuận với nhau về việc giải quyết vụ án, trừ những vụ án không được hoà giải hoặc không tiến hành hoà giải được quy định tại Điều 181 và Điều 182 của BLTTDS Tại phiên tòa sơ thẩm có phần tranh luận giữa các bên đương sự Trong khi đó, với thủ tục sơ thẩm giải quyết việc dân sự, pháp luật TTDS không có quy định về thủ tục hòa giải trong giai đoạn chuẩn bị phiên họp và không

có phần tranh luận của các bên đương sự tại phiên họp giải quyết việc dân sự

Theo quy định tại Điều 264 BLTTDS, phiên tòa phúc thẩm vụ án dân sự phải tiến hành công khai và Tòa án phải triệu tập người kháng cáo, đương sự, cá nhân,

cơ quan, tổ chức có liên quan đến việc giải quyết kháng cáo, kháng nghị Trong khi đó, theo quy định tại Điều 318 và Điều 280 BLTTDS, thủ tục phúc thẩm việc dân sự không mở công khai, không triệu tập người yêu cầu và những người có liên quan trừ khi Tòa án xét thấy cần thiết

Ngoài ra, theo quy định của pháp luật TTDS hiện hành, bản án, quyết định của Tòa án về vụ án dân sự có thể được xem xét lại theo thủ tục giám đốc thẩm hoặc tái thẩm Quyết định giải quyết việc dân sự có được xem xét theo thủ tục giám đốc thẩm, tái thẩm hay không vẫn là một vấn đề còn tranh luận

1.2 Khái niệm về thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết

Yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết là một loại việc dân sự, theo đó người có quyền, lợi ích liên quan đề nghị Tòa án tuyên bố một người đã biệt tích một thời gian dài không có tin tức xác thực về việc người đó còn sống hay đã

chết là mất tích hoặc là đã chết Thời gian này đối với yêu cầu tuyên bố một người mất tích là hai năm liền trở lên kể từ ngày biết được tin tức cuối cùng về người đó; nếu không xác định được ngày có tin tức cuối cùng thì thời hạn này được tính từ ngày đầu tiên của tháng tiếp theo tháng có tin tức cuối cùng; nếu không xác định được ngày, tháng có tin tức cuối cùng thì thời hạn này được tính từ ngày đầu tiên của năm tiếp theo năm có tin tức cuối cùng Đối với yêu cầu tuyên bố một người là

đã chết thì thời gian này được xác định như sau: sau ba năm, kể từ ngày quyết định tuyên bố mất tích của Toà án có hiệu lực pháp luật; biệt tích trong chiến tranh sau năm năm, kể từ ngày chiến tranh kết thúc; bị tai nạn hoặc thảm họa, thiên tai mà sau một năm, kể từ ngày tai nạn hoặc thảm hoạ, thiên tai đó chấm dứt; biệt tích năm năm liền trở lên kể từ ngày biết được tin tức cuối cùng về người đó Khi đó, theo yêu cầu của người có quyền, lợi ích liên quan, Tòa án sẽ tiến hành giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết theo trình tự thủ tục giải quyết việc dân sự nói chung và theo quy định tại Chương XXIII BLTTDS về Thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích và Chương XXIV BLTTDS về Thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người là đã chết

Từ khái niệm về thủ tục giải quyết việc dân sự như đã đề cập ở phần trên và các quy định tại Chương XXIII, Chương XXIV BLTTDS, có thể rút ra nét khái quát

về thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết như sau:

Thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết là trình tự, thủ tục tố tụng do Tòa án có thẩm quyền tiến hành để xem xét chấp thuận hay không chấp thuận yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết từ giai đoạn thụ lý đơn yêu cầu đến khi quyết định tuyên bố mất tích hoặc là đã chết có hiệu lực pháp luật

Về cơ bản thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết không có gì khác so với thủ tục giải quyết việc dân sự nói chung Tuy nhiên, so với thủ tục giải quyết việc dân sự khác, trong giai đoạn chuẩn bị xét đơn yêu cầu tuyên bố một người là mất tích hoặc là đã chết, phải tiến hành thủ tục thông báo tìm kiếm người bị yêu cầu tuyên bố mất tích hoặc là đã chết Thủ tục thông báo này là bắt buộc đối với thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích Đối với thủ

tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người là đã chết, mặc dù BLTTDS không có quy định về thủ tục thông báo, tuy nhiên mục đích của thủ tục thông báo là để đảm

bảo tính chính xác của quyết định tuyên bố một người là đã chết Do đó, ″khi giải quyết yêu cầu tuyên bố một người là đã chết mà chưa thông qua thủ tục tuyên bố người đó mất tích thì thông báo tìm kiếm cũng là thủ tục bắt buộc″ [75, tr 383] Đối

với trường hợp người đã bị tuyên bố mất tích nhưng sau ba năm kể từ ngày quyết định tuyên bố mất tích của Tòa án có hiệu lực pháp luật mà vẫn không có tin tức gì

là người đó còn sống và có yêu cầu tuyên bố người đó là đã chết thì vẫn phải tiến

hành thủ tục thông báo tìm kiếm Bởi, ″trong khoảng thời gian đó cũng có thể người bị Tòa án tuyên bố mất tích xuất hiện nhưng họ và những người có liên quan không yêu cầu hủy quyết định tuyên bố mất tích của Tòa án″ [75, tr 383]

Bản chất của thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là

đã chết là yêu cầu Tòa án xác nhận một sự kiện pháp lý, từ sự kiện pháp lý đó sẽ là

cơ sở để các cá nhân, cơ quan, tổ chức có liên quan khởi kiện đề nghị Tòa án có thẩm quyền giải quyết tranh chấp trong một vụ án Đồng thời, sự kiện pháp lý đó cũng là cơ sở để quản lý tài sản của người mất tích hoặc là đã chết, tránh tình trạng tẩu tán tài sản của người đó

1.3 Tuyên bố mất tích, tuyên bố chết từ quy định của Bộ luật dân sự đến quy định của Bộ luật tố tụng dân sự

Khi nghiên cứu về mối tương quan giữa pháp luật nội dung và pháp luật tố

tụng, Mác viết ″Thủ tục tố tụng và pháp luật liên hệ mật thiết với nhau như hình thức của thực vật với thực vật, hình thức của động vật với thịt và máu của động vật Thủ tục tố tụng cũng như các pháp luật đều phải quán triệt một tinh thần bởi vì thủ tục tố tụng chỉ là hình thức tồn tại của luật, do đó cũng là biểu hiện của đời sống bên trong của luật″ [13, tr 58] và ″Tố tụng là hình thức bảo vệ pháp luật″ [13, tr

58] Vận dụng quan điểm của C.Mác để phân tích mối quan hệ của pháp luật dân sự

và pháp luật TTDS chúng ta thấy pháp luật TTDS là phương thức bảo đảm cho pháp luật nội dung (Luật Dân sự, Luật Hôn nhân và Gia đình, ), bảo đảm cho các giao dịch dân sự, các quyền dân sự được thực hiện Giữa pháp luật dân sự và pháp luật TTDS có một mối quan hệ gắn bó mật thiết, hữu cơ như vậy cho nên những thay đổi của pháp luật dân sự đòi hỏi pháp luật TTDS phải có sự thay đổi cho phù hợp

Kế thừa và phát triển pháp luật dân sự từ trước, ngày 28 tháng 10 năm 1995 tại kỳ họp thứ 8, Quốc hội khóa IX nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam đã thông qua BLDS đầu tiên Việc ban hành BLDS tạo cơ sở pháp lý cho Tòa án trong quá trình giải quyết các tranh chấp, yêu cầu dân sự, bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các đương sự Theo quy định của BLDS, khi người bị tuyên bố mất tích hoặc là đã chết trở về hoặc có tin tức xác thực là người đó còn sống thì theo yêu cầu của người đó hoặc của người có quyền, lợi ích liên quan, Toà án ra quyết định huỷ

bỏ quyết định tuyên bố một người mất tích (Điều 90 BLDS năm 1995, Điều 80 BLDS năm 2005) hoặc là đã chết (Điều 93 BLDS năm 1995, Điều 83 BLDS năm 2005) Trong khi đó, theo quy định tại Mục 9, Phần III Nghị quyết số 03/HĐTP ngày 19 tháng 10 năm 1990 của Hội đồng thẩm phán TANDTC về hướng dẫn thi hành PLTTGQCVADS (sau đây gọi tắt là Nghị quyết số 03/HĐTP) thì khi người bị Tòa án tuyên bố mất tích hoặc là đã chết xuất hiện thì vụ án có thể được giải quyết lại theo thủ tục tái thẩm Như vậy, việc hoàn thiện pháp luật dân sự đã tạo cơ sở cho việc xây dựng các quy định về thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết trong TTDS Việt Nam

1.4 Cơ sở của việc xây dựng thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết trong tố tụng dân sự Việt Nam

1.4.1 Hoàn thiện hệ thống pháp luật đáp ứng yêu cầu xây dựng nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa

Nhà nước pháp quyền là một trong những thành tựu của loài người trong việc tổ chức và vận hành xã hội Những ý tưởng về nhà nước pháp quyền đã có từ lâu trong lịch sử nhân loại và được các nhà khoa học chính trị, luật học, xã hội học,

sử học nghiên cứu từ nhiều phương diện khác nhau Tựu chung lại có thể hiểu một

cách tổng quát về nhà nước pháp quyền như sau: Nhà nước pháp quyền là "một hình thức tổ chức nhà nước đặc biệt mà ở đó có sự ngự trị cao nhất của pháp luật, với nội dung thực hiện quyền lực của nhân dân″ [5, tr 497] Dưới góc độ pháp lý có thể thấy rằng, Nhà nước pháp quyền là ″nhà nước thực thi quyền lực của mình dựa trên nền tảng pháp luật được ban hành theo thủ tục hiến định nhằm bảo đảm các quyền

tự do, dân chủ của nhân dân và công lý″ [19]

Do đó, để xây dựng Nhà nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam thực

sự trở thành ″Nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa của nhân dân, do nhân dân, vì nhân dân Tất cả quyền lực nhà nước thuộc về nhân dân mà nền tảng là liên minh giữa giai cấp công nhân với giai cấp nông dân và đội ngũ trí thức″ [20, tr 11] thì

việc xây dựng một hệ thống pháp luật hoàn thiện là đòi hỏi và cũng là điều kiện tiên

quyết Bởi vì, ″Không thể có nhà nước pháp quyền ở bất cứ một quốc gia nào, nếu như ở đó nhà nước chưa được tổ chức và hoạt động trên nền tảng của một hệ thống pháp luật có thể bảo đảm các quyền tự do, dân chủ của nhân dân và công lý″ [19]

Vì vậy, việc xây dựng và hoàn thiện thủ tục giải quyết việc dân sự nói chung và thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết nói riêng bên cạnh thủ tục giải quyết các vụ án dân sự là việc làm tất yếu để thực hiện

nhiệm vụ cải cách tư pháp, đó là ″Tiếp tục hoàn thiện thủ tục TTDS″ mà Nghị quyết

số 49 – NQ/TW ngày 02 tháng 6 năm 2005 của Bộ Chính trị về Chiến lược cải cách

tư pháp đến năm 2020 đã đề ra để đáp ứng yêu cầu xây dựng Nhà nước pháp quyền

xã hội chủ nghĩa

1.4.2 Quan điểm của Đảng về cải cách tư pháp

Hơn hai mươi năm qua, kể từ khi công cuộc đổi mới được tiến hành, vấn đề cải cách bộ máy nhà nước, trong đó có cải cách tư pháp đã được đặt ra và thực hiện từng bước có hiệu quả

Tại Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ VIII đã chỉ rõ là trong thời gian tới phải

″ban hành các đạo luật cần thiết để điều chỉnh các lĩnh vực của đời sống xã hội″

[16, tr 36], trong công cuộc cải cách tư pháp, để tạo cơ sở pháp lý cho hoạt động xét xử của TAND, giải quyết nhanh chóng và hiệu quả các tranh chấp trong nội bộ

nhân dân cần ″tiếp tục sửa đổi, bổ sung và hoàn thiện pháp luật về tổ chức, hoạt động của các cơ quan tư pháp cũng như các thủ tục tố tụng để tạo cơ sở pháp lý cần thiết cho hoạt động của các cơ quan này″ [72] Vì vậy, Nghị quyết hội nghị lần thứ ba Ban chấp hành Trung ương Đảng khóa VIII khẳng định ″Hoạt động tư pháp phải bảo vệ quyền và lợi ích của công dân Nghiên cứu áp dụng thủ tục rút gọn

để xét xử kịp thời một số vụ án đơn giản, rõ ràng″ Thực hiện chủ trương đó của

Đảng, Nghị quyết số 08-NQ/TW ngày 02 tháng 01 năm 2002 của Bộ Chính trị về

một số nhiệm vụ trọng tâm công tác tư pháp trong thời gian tới tiếp tục khẳng định:

″Nghiên cứu để quy định và thực hiện thủ tục rút gọn đối với những vụ án đơn giản, ., chứng cứ rõ ràng″ [2, tr 5] Như vậy, từ những yêu cầu cụ thể này của công

cuộc cải cách tư pháp đòi hỏi pháp luật TTDS phải xây dựng một cơ chế giải quyết linh hoạt, đơn giản, gọn nhẹ, nhanh chóng, tiết kiệm thời gian, chi phí tố tụng của Nhà nước và của các đương sự đồng thời bảo vệ kịp thời quyền và lợi ích hợp pháp

của các đương sự ″Những quy định của pháp luật tố tụng tuy chỉ là những quy định

về thủ tục và cách thức giải quyết các vụ án, nhưng chúng lại thể hiện rất rõ bản chất giai cấp của nền tư pháp Một nền tư pháp dân chủ, mang đậm tính nhân dân

sẽ không chấp nhận những thủ tục tư pháp rườm rà, nhiều tầng nấc, quan liêu và bất lợi cho các bên tham gia tố tụng″ [72] Vì vậy, việc xây dựng và hoàn thiện thủ

tục giải quyết việc dân sự nói chung và thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết nói riêng là đòi hỏi tất yếu của công cuộc cải cách tư pháp

1.4.3 Căn cứ từ nhu cầu thực tiễn trong việc giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết

Trước khi BLTTDS được ban hành và có hiệu lực, PLTTGQCVADS và các văn bản hướng dẫn vẫn chưa tách biệt giữa việc dân sự với vụ án dân sự dẫn đến thực tế là Toà án đã từng giải quyết hai "vụ án" trong một "vụ án", đó là việc tuyên

bố một người là đã chết trong vụ án chia thừa kế và đem tài sản của người đã bị Toà

án tuyên bố là đã chết ra chia thừa kế Việc các Toà án giải quyết việc tuyên bố một người là đã chết trong cùng vụ án chia thừa kế của người bị tuyên bố là đã chết là không phù hợp với các quy định của pháp luật dân sự (khoản 1 Điều 636 và Điều

639 của BLDS năm 1995) vì mặc dù người bị Toà án tuyên bố là đã chết thì họ mới

là chết về mặt pháp lý khi bản án đó có hiệu lực pháp luật, chứ chưa chắc họ đã chết

về mặt sinh học Việc chia thừa kế tài sản của người bị tuyên bố là đã chết khi bản

án, quyết định chưa có hiệu lực pháp luật sẽ dẫn đến hệ quả là chia thừa kế tài sản của một người còn sống Vì vậy, BLTTDS quy định cụ thể về thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người là đã chết nói riêng và thủ tục giải quyết việc dân sự nói chung bên cạnh thủ tục giải quyết vụ án dân sự Do đó, kể từ ngày BLTTDS có hiệu lực, không thể giải quyết việc dân sự trong cùng một vụ án với cùng một thủ tục

giải quyết vụ án dân sự Theo đó, trong trường hợp có đương sự khởi kiện chia thừa

kế của một người với lý do người đó rơi vào các trường hợp có thể yêu cầu Tòa án tuyên bố là đã chết theo quy định của BLDS thì trước hết đương sự phải làm đơn yêu cầu Tòa án có thẩm quyền tuyên bố người đó là đã chết Sau khi quyết định tuyên bố người đó là đã chết có hiệu lực pháp luật thì đương sự mới khởi kiện vụ án chia thừa kế của người đó Quy định như vậy là hoàn toàn hợp lý

1.5 Lược sử quy định về thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết trong pháp luật tố tụng dân sự Việt Nam

1.5.1 Giai đoạn trước năm 1945

Trước thời Pháp thuộc, do nền kinh tế phong kiến lạc hậu, kém phát triển nên pháp luật nói chung và pháp luật TTDS nói riêng cũng chưa phát triển Do đó, thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết chưa được định hình Rạng sáng ngày 01/9/1858, quân Pháp đã nổ súng vào bán đảo Sơn Trà - Đà Nẵng mở đầu chiến dịch xâm lược Việt Nam và từng bước thiết lập chế độ thống trị rất tàn bạo, hà khắc và phản động của chủ nghĩa thực dân trên đất nước ta, xã hội Việt Nam đã có những biến đổi lớn: Từ chế độ phong kiến chuyển sang chế độ thuộc địa nửa phong kiến Ở thời điểm lịch sử này, nước ta bị chia cắt thành các vùng lãnh thổ có chế độ chính trị khác nhau: Nam Kỳ là thuộc địa của Pháp, Bắc Kỳ

và Trung Kỳ là đất bảo hộ, ba thành phố Hà Nội, Hải Phòng và Đà Nẵng là nhượng địa của Pháp Tương ứng với các chế độ chính trị khác nhau là hệ thống tổ chức tư pháp khác nhau và các bộ luật riêng biệt cũng được ban hành Các Toà án Pháp tại Việt Nam được thiết lập ở Nam kỳ, ba thành phố nhượng địa của Pháp (Hà Nội, Hải Phòng, Đà Nẵng) và hai thành phố khác là Nam Định, Vinh, các Toà án Pháp tại Việt Nam giải quyết những vụ kiện mà đương sự là người Pháp hay đồng hoá với Pháp hoặc người nước ngoài được ưu đãi như người Pháp và áp dụng các quy định của Bộ Dân sự Tố tụng Pháp năm 1806 và Bộ Dân luật giản yếu ban hành kèm theo Sắc lệnh ngày 3/10/1883 của Tổng thống Pháp Các Toà án Việt Nam được thiết lập

ở Bắc kỳ và Trung kỳ để giải quyết các việc kiện giữa người Việt Nam với nhau hoặc người nước ngoài có địa vị như người Việt Nam

Ở Bắc kỳ, thủ tục giải quyết các vụ kiện dân sự được quy định trong Luật dân sự thương sự tố tụng thi hành trong các tòa Nam án Bắc kỳ và Bắc kỳ pháp viện biên chế (công bố bằng nghị định ngày 2/12/1921) Ở Trung kỳ, thủ tục giải quyết các vụ kiện dân sự được quy định trong Bộ luật dân sự thương sự, tố tụng Trung kỳ

và Bộ Trung kỳ pháp viện biên chế được ban hành vào năm 1935 Cùng với các luật

về thủ tục nêu trên, các luật về nội dung được áp dụng ở Bắc Kỳ là Bộ Dân luật Bắc

Kỳ được ban hành năm 1931 với nhan đề chính thức là Bộ Dân luật được thi hành tại các Tòa Nam án Bắc Kỳ, còn ở Trung Kỳ là Bộ Dân luật Trung Kỳ được ban hành vào năm 1936 có tên gọi là Hoàng Việt Trung Kỳ hộ luật Luật ở Trung phần

và Bắc phần lần đầu tiên đã đề cập đến vấn đề tuyên cáo thất tung và thủ tục tuyên

cáo thất tung, theo đó, ″nếu quá hai năm mà không có được tin tức chi của người đi mất biệt, thân nhân có thể xin Tòa án chỗ trú sở của người ấy để xác nhận sự thất tung Tòa án này sẽ ra lệnh mở cuộc điều tra mà người đi mất chưa về hay không cho tin tức về thì Tòa sẽ lên án tuyên cáo thất tung ″ [47, tr 68] Người thất tung ở đây được hiểu là ″người đã đi biệt tích vắng tăm, không ai biết đã chết hay còn sống″ [47, tr 68] Cụ thể, Điều thứ 58 Hoàng Việt Trung kỳ hộ luật quy định: "Khi người nào bỏ trú sở mà đi mất tích, không ai biết tin tức ra sao, không ai biết sống chết thế nào, hễ đủ các trường hợp ấy mới theo luật mà dự đoán thất tung " Và

Điều thứ 59 Hoàng Việt Trung kỳ hộ luật quy định thời điểm phát sinh quyền yêu cầu Tòa án tuyên dự đoán một người thất tung Điều thứ 59 Hoàng Việt Trung kỳ

hộ luật quy định:

Nếu đã hơn 2 năm mà tuyệt nhiên không có tin tức gì về người thất tung

cả, thời tòa sơ cấp có thể hoặc vì sự cần thiết mà tự mình định, hoặc do người có liên quan thiết trình lên, mà lập ra bản án để làm công cứ về việc dự đoán thất tung, trong án sẽ nói rõ ràng sự dự đoán thất tung ấy bắt đầu từ ngày nào, nghĩa là từ ngày nào trở đi, người ta không chắc rằng người ấy còn sống hay chết

Tiếp đó, Điều thứ 60 Hoàng Việt Trung kỳ hộ luật quy định: "Nếu trong thời hạn một năm, sau khi có án dự đoán thất tung như điều trên đã nói, mà người thất tung không thấy trở về, hoặc không thấy tin tức gì về nữa, thời Tòa án lại lập án tuyên cáo hẳn sự thất tung Án ấy cũng đem niêm yết như án trước"

Như vậy, pháp luật thời Pháp thuộc đã bước đầu có quy định về sự thất tung (giống yêu cầu tuyên bố một người mất tích ngày nay) và thủ tục tuyên cáo thất tung

1.5.2 Giai đoạn từ năm 1945 đến năm 1989

Cách mạng Tháng 8 thành công, ngày 02/9/1945, Chủ tịch Hồ Chí Minh đọc bản Tuyên ngôn độc lập khai sinh ra nước Việt Nam dân chủ cộng Ngay từ ngày đầu được thành lập để củng cố và xây dựng chính quyền mới, ngày 10 tháng 10 năm 1945, Chủ tịch Chính phủ lâm thời Việt Nam dân chủ cộng hòa đã ban hành

Sắc lệnh số 47-SL về việc tạm thời áp dụng các luật lệ cũ, theo đó, ″Cho đến khi ban hành những bộ luật pháp duy nhất cho toàn cõi nước Việt Nam, các luật lệ hiện hành ở Bắc, Trung và Nam bộ vẫn tạm thời giữ nguyên như cũ″ [52, tr 1], nếu những quy định trong các luật lệ cũ ″không trái với nền độc lập của nước Việt Nam

và chính thể dân chủ cộng hoà″ [52, tr 1] Như vậy, thủ tục tuyên cáo thất tung theo

quy định trong các luật lệ trước đó vẫn được áp dụng trong giai đoạn này

Năm 1954, miền Bắc hoàn toàn được giải phóng, miền Nam vẫn tiếp tục sống dưới ách thống trị của chính quyền Ngụy quyền Sài Gòn Ở hai miền Nam, Bắc của Việt Nam thời gian từ năm 1954 đến năm 1975 về cơ bản có hai hệ thống Tòa án và hệ thống TTDS hoàn toàn khác nhau

Ở miền Bắc, từ những năm đầu hòa bình lập lại Nhà nước ta đã ban hành một loạt những văn bản pháp luật TTDS mới và thủ tục yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết bước đầu đã được đề cập đến trong Thông tư số 3-NCLP ngày

03 tháng 3 năm 1966 của TANDTC về trình tự giải quyết việc ly hôn (sau đây gọi tắt là Thông tư số 3-NCLP) Theo quy định tại điểm c, Mục 2 Thông tư số 3-NCLP thì nếu người chồng hoặc người vợ đi đâu không rõ tin tức gì đã trên dưới hai năm

mà người vợ hoặc người chồng ở nhà xin ly hôn thì Tòa án thụ lý giải quyết, trừ trường hợp người vắng mặt vì thực hiện nghĩa vụ do nhà nước giao Tòa án có thẩm quyền giải quyết loại việc này là Tòa án cơ sở nơi người xin ly hôn cư trú Thủ tục xét xử loại việc này, điểm c, Mục 2 Thông tư số 3-NCLP quy định:

Thẩm phán điều tra xác minh sự vắng mặt và thời gian vắng mặt của người chồng hoặc vợ của người xin ly hôn Để điều tra cần lấy lời khai của thân nhân người vắng mặt, lời xác nhận của các đoàn thể xã hội địa

phương và của Ủy ban hành chính xã nơi trú quán cuối cùng của người vắng mặt và các chứng cứ khác cần thiết Đề phòng lẫn lộn người vắng mặt vì nghĩa vụ nhà nước giao cho với người tự ý đi đâu không rõ Đối với những người vắng mặt vì nghĩa vụ chung thì không áp dụng đường lối và thủ tục giải quyết việc ly hôn nói ở đây

Trước khi xử sơ thẩm phải niêm yết giấy báo phiên tòa tại nơi trú quán cuối cùng của người vắng mặt

Như vậy, theo quy định tại Thông tư số 3-NCLP, thủ tục giải quyết yêu cầu

tuyên bố một người mất tích được tiến hành trong quá trình giải quyết vụ án ly hôn

Ở miền Nam, trong vùng giải phóng, do phải tập trung lãnh đạo thực hiện cuộc kháng chiến chống Mỹ cứu nước nên Hội đồng Chính phủ cách mạng lâm thời Cộng hòa miền Nam Việt Nam chưa có điều kiện xây dựng văn bản pháp luật Trong khi đó, ở vùng cai trị của chính quyền Ngụy quyền Sài Gòn thời gian đầu vẫn

áp dụng những văn bản pháp luật TTDS được ban hành dưới thời Pháp thuộc Từ năm 1960 trở đi, chính quyền Sài Gòn đã ban hành nhiều văn bản pháp luật mới, đặc biệt phải kể đến Bộ luật dân sự và thương sự tố tụng được ban hành kèm theo Sắc luật số 030-TT/SLU ngày 20 tháng12 năm 1972 của Tổng thống Việt Nam cộng hòa, Bộ Dân luật được ban hành kèm theo Sắc luật số 028/TT/SLU ngày 20 tháng 12 năm 1972 của Tổng thống Việt Nam cộng hòa Theo đó, thủ tục tuyên bố thất tung đã được quy định một cách cụ thể hơn Điều 569 Bộ luật dân sự và thương

sự tố tụng quy định: ″Sự thất tung sẽ được tuyên bố theo những điều kiện và thể thức ấn định trong Dân luật″ và tại Chương thứ nhất, Thiên bốn Bộ Dân luật quy

định cụ thể về thủ tục tuyên bố thất tung Theo quy định tại Điều 78 và Điều 80 Bộ Dân luật, nếu một người bỏ nơi cư sở (cư trú) đi biệt tích không có tin tức gì, không

ai biết sống hay chết đã hai năm, Tòa án có thể do lời yêu cầu của thân nhân, tuyên

án dự đoán đương nhân đã thất tung, đồng thời truyền mở cuộc điều tra về tung tích người ấy Một năm sau nếu người đi vắng vẫn không trở về và nếu cuộc điều tra không có kết quả cho biết tung tích người ấy, Tòa án sẽ tuyên án thất tung theo yêu cầu của mọi đương sự có quyền lợi Thời hạn một năm sẽ tính từ ngày bản án được niêm yết hay công bố tùy theo thể thức nào đã được thi hành trước Tòa án có thẩm

quyền ở đây theo quy định tại Điều 79 Bộ Dân luật là Tòa sơ thẩm nơi cư sở hay nơi cư ngụ cuối cùng của đương nhân

Ngày 30 tháng 4 năm 1975 đất nước hoàn toàn thống nhất, ngày 25 tháng 3 năm 1977, Hội đồng Bộ trưởng ban hành Nghị quyết số 76-CP về việc hướng dẫn thi hành và xây dựng pháp luật thống nhất cho cả nước Tuy nhiên trong giai đoạn

từ năm 1977 đến năm 1989 hầu như không có quy định mới nào về thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người là mất tích hoặc là đã chết

1.5.3 Giai đoạn từ năm 1990 đến năm 2004

Năm 1989, để đáp ứng yêu cầu của công tác xét xử án dân sự, Hội đồng Nhà nước đã ban hành PLTTGQCVADS Theo đó, PLTTGQCVADS đã quy định về thẩm quyền giải quyết việc xác định công dân mất tích hoặc là đã chết và thủ tục giải quyết việc này và Phần III Nghị quyết số 03/HĐTP đã quy định cụ thể hơn về việc xác định công dân mất tích hoặc là đã chết Cụ thể, Mục 1, 2 và 3 Phần III Nghị quyết số 03/HĐTP quy định:

1 Tòa án có thẩm quyền giải quyết loại việc này là Tòa án cấp huyện nơi thường trú của người khởi kiện hoặc nơi thường trú cuối cùng mà người khởi kiện yêu cầu Tòa án xác định là mất tích hoặc đã chết

2 Tòa án có thể xác định một người là mất tích, nếu đã quá hai năm hoặc có thể xác định một người đã chết nếu đã quá năm năm mà ở nơi đăng ký hộ khẩu thường trú cuối cùng (và ở nơi tạm trú thường xuyên cuối cùng nếu có) của người đó, không có tin tức gì về người đó

Trong trường hợp không thể xác định được ngày nhận tin tức cuối cùng

về người vắng mặt thì tính thời gian bắt đầu vắng mặt là ngày đầu của tháng tiếp sau tháng nhận được tin tức cuối cùng về người vắng mặt, còn trong trường hợp không thể xác định được tháng đó thì tính thời gian bắt đầu vắng mặt là ngày 1 tháng 1 năm tiếp sau đó

3 Đối với những người có thể chết trong một tai nạn nhất định như bị lũ lụt cuốn trôi, bị đắm tàu, đi trên máy bay bị mất liên lạc v.v… Nếu sau thời hạn sáu tháng từ ngày xảy ra tai nạn mà không có tin tức gì chứng

tỏ là người đó còn sống, thì Tòa án xác định là người đó đã chết vào ngày xảy ra tai nạn đó

Theo quy định của PLTTGQCVADS và Phần III Nghị quyết số 03/HĐTP thì Tòa án có thể giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết như một vụ án độc lập, không nhất thiết phải giải quyết cùng với việc giải quyết ly hôn hay một loại việc khác Thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết được thực hiện theo thủ tục giải quyết một vụ án thông thường Ngày 28 tháng 10 năm 1995, BLDS đầu tiên được ban hành (BLDS 1995), theo đó tại Điều 88 và Điều 91 đã quy định cụ thể về quyền yêu cầu và điều kiện để xác định một người là mất tích hoặc là đã chết

1.5.4 Giai đoạn từ năm 2005 đến nay

Tại kỳ họp thứ năm, ngày 15 tháng 6 năm 2004, BLTTDS đã được Quốc hội khóa XI nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thông qua Theo đó, yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết là một loại việc dân sự được giải quyết theo một thủ tục độc lập quy định tại Phần thứ năm: "Thủ tục giải quyết việc dân sự" của BLTTDS bên cạnh thủ tục giải quyết vụ án dân sự Tại Chương XXIII và Chương XXIV Phần thứ năm: "Thủ tục giải quyết việc dân sự" của BLTTDS lần lượt quy định cụ thể về thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích và thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người là đã chết Quyền yêu cầu và điều kiện để xác định một người mất tích hoặc là đã chết được quy định tại Điều 78 và Điều 81 BLDS năm 2005 So với các quy định của pháp luật TTDS của các giai đoạn trước, BLTTDS đã có những kế thừa đồng thời cũng có những phát triển hoàn thiện hơn về thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết

Cụ thể, về thẩm quyền giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết, Tòa án có thẩm quyền giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là

đã chết là Tòa án nơi người bị yêu cầu tuyên bố mất tích hoặc là đã chết có nơi cư trú cuối cùng hoặc Tòa án nơi người yêu cầu cư trú Tuy nhiên, BLTTDS cũng đã quy định bổ sung về thẩm quyền giải quyết loại việc này của Tòa án nơi người yêu cầu có nơi làm việc BLTTDS cũng kế thừa các quy định về thời hạn biệt tích của

một người để từ đó làm phát sinh quyền yêu cầu của người có quyền, theo đó, khi một người biệt tích từ hai năm liền trở lên thì những người có quyền, lợi ích liên quan có quyền yêu cầu Tòa án có thẩm quyền tuyên bố người đó mất tích; khi một người biệt tích năm năm liền trở lên mà không có tin tức là người đó còn sống hay

đã chết thì theo yêu cầu của người có quyền và lợi ích liên quan Tòa án sẽ ra quyết định tuyên bố người đó là đã chết

Trong các quy định của pháp luật TTDS của các giai đoạn trước yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết có thể được giải quyết trong cùng một

vụ án khác như vụ án ly hôn, vụ án chia thừa kế thì nay, theo quy định của BLTTDS, trong các trường hợp đó, Tòa án phải tiến hành giải quyết yêu cầu tuyên

bố một người mất tích hoặc là đã chết trước sau đó mới tiến hành giải quyết vụ án

ly hôn, vụ án chia thừa kế Bên cạnh đó, theo các quy định của pháp luật TTDS các giai đoạn trước thì yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết được giải quyết theo một thủ tục chung với thủ tục giải quyết các vụ án dân sự thì nay theo quy định của BLTTDS, các yêu cầu đó được giải quyết theo một thủ tục riêng - thủ tục giải quyết việc dân sự Mặt khác, theo quy định của pháp luật TTDS trước đây, khi người bị tuyên bố mất tích hoặc đã chết trở về hoặc có tin tức xác thực là người đó còn sống được coi là căn cứ để vụ án được giải quyết lại theo thủ tục tái thẩm thì hiện nay, tình tiết đó là căn cứ phát sinh quyền yêu cầu Tòa án hủy bỏ quyết định tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết của những người có quyền - một loại việc dân sự mới

TIỂU KẾT CHƯƠNG 1

Yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết không phải là một loại việc dân sự mới của pháp luật TTDS Việt Nam Đến BLTTDS thủ tục giải quyết việc dân sự nói chung và thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên một người mất tích hoặc

là đã chết nói riêng với tư cách là một thủ tục TTDS độc lập bên cạnh thủ tục giải quyết các vụ án dân sự lần đầu tiên được pháp điển chính thức trong BLTTDS Quy định này trong BLTTDS hiện hành là sự kế thừa và phát triển dấu ấn của chế định luật trong suốt chiều dài lịch sử của khoa học luật TTDS Việt Nam

CHƯƠNG 2 THỦ TỤC GIẢI QUYẾT YÊU CẦU TUYÊN BỐ MỘT NGƯỜI MẤT TÍCH HOẶC LÀ ĐÃ CHẾT THEO QUY ĐỊNH CỦA

BỘ LUẬT TỐ TỤNG DÂN SỰ VIỆT NAM

2.1 Thụ lý yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết

Theo Từ điển Tiếng Việt phổ thông của Viện Ngôn ngữ học "thụ lý" được

hiểu là ″Cơ quan có thẩm quyền tiếp nhận giải quyết vụ kiện hoặc vụ án hình sự″ [85, tr 884] Thụ lý vụ án được hiểu "là việc Tòa án nhận đơn khởi kiện của người khởi kiện và vào sổ thụ lý vụ án dân sự để giải quyết″ [75, tr 248] Từ khái niệm thụ

lý và thụ lý vụ án có thể hiểu một cách khái quát về thụ lý yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết như sau:

Thụ lý yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết là việc Tòa án tiếp nhận đơn yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết và vào sổ thụ lý việc dân sự để giải quyết

Mặc dù tại Phần thứ năm: "Thủ tục giải quyết việc dân sự" của BLTTDS không có quy định về thủ tục thụ lý yêu cầu giải quyết việc dân sự, nhưng theo nguyên tắc áp dụng luật để giải quyết việc dân sự quy định tại Điều 311 BLTTDS, Tòa án cần vận dụng các quy định về thụ lý vụ án dân sự để tiến hành thủ tục thụ lý yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết nói riêng và yêu cầu giải quyết việc dân sự nói chung là cần thiết

Vận dụng quy định tại Điều 311 và Điều 167 BLTTDS, khi nhận đơn yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết, Tòa án phải ghi vào sổ nhận đơn Trường hợp người yêu cầu nộp đơn trực tiếp tại Toà án, thì Toà án ghi ngày, tháng, năm nhận đơn vào sổ nhận đơn Ngày yêu cầu được xác định là ngày nộp đơn Trường hợp người yêu cầu gửi đơn đến Toà án qua bưu điện, thì Toà án ghi ngày, tháng, năm nhận đơn do bưu điện chuyển đến vào sổ nhận đơn và ghi ngày, tháng, năm người yêu cầu gửi đơn theo dấu bưu điện nơi gửi Ngày yêu cầu được xác định

là ngày có dấu bưu điện nơi gửi Trường hợp không xác định được ngày, tháng,

năm theo dấu bưu điện trên phong bì, thì Toà án phải ghi chú trong sổ nhận đơn là

″không xác định được ngày, tháng, năm theo dấu bưu điện″ Trong trường hợp này ngày yêu cầu được xác định là ngày Toà án nhận được đơn do bưu điện chuyển đến Trong thời hạn năm ngày làm việc, kể từ ngày nhận đơn yêu cầu, Toà án phải xem xét và có một trong các quyết định sau:

- Thụ lý đơn yêu cầu nếu yêu cầu thuộc thẩm quyền giải quyết của mình;

- Chuyển đơn yêu cầu cho Toà án có thẩm quyền và báo cho người yêu cầu, nếu yêu cầu này thuộc thẩm quyền giải quyết của Toà án khác;

- Trả lại đơn yêu cầu cho người yêu cầu, nếu việc đó không thuộc thẩm quyền giải quyết của Toà án

Để có thể xác định được ra quyết định nào trong số các quyết định trên, sau khi nhận được đơn yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết do người yêu cầu nộp trực tiếp tại Tòa án hoặc gửi qua đường bưu điện Tòa án phải xem xét đơn yêu cầu và kiểm tra các điều kiện để thụ lý:

- Điều kiện về quyền yêu cầu: Khi một người biệt tích quá lâu khỏi nơi cư trú

đã làm gián đoạn các quan hệ xã hội mà họ đã tham gia, làm ảnh hưởng tới quyền, lợi ích hợp pháp của những người có liên quan đến họ trong các quan hệ dân sự, hôn nhân gia đình, lao động, kinh doanh, thương mại,… Vì vậy, để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của những người có liên quan đến người biệt tích trong các quan

hệ dân sự, hôn nhân gia đình, lao động, kinh doanh, thương mại, pháp luật quy định các chủ thể này có quyền yêu cầu Tòa án tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết Quyền yêu cầu Tòa án tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết của người

có liên quan đến người biệt tích trong các quan hệ dân sự, hôn nhân gia đình, lao động, kinh doanh, thương mại được quy định tại các Điều 78, 81 BLDS năm 2005 và các Điều 330, 335 BLTTDS Theo quy định tại khoản 1 Điều 78 BLDS năm 2005, khi một người biệt tích hai năm liền trở lên, mặc dù đã áp dụng đầy đủ các biện pháp thông báo, tìm kiếm theo quy định của pháp luật TTDS nhưng vẫn không có tin tức xác thực về việc người đó còn sống hay đã chết thì theo yêu cầu của người có quyền, lợi ích liên quan, Toà án có thể tuyên bố người đó mất tích Còn theo quy định tại khoản 1 Điều 81 BLDS năm 2005, người có quyền, lợi ích liên quan có thể yêu cầu

Toà án ra quyết định tuyên bố một người là đã chết trong các trường hợp sau đây:

+ Người đã bị Tòa án tuyên bố mất tích nhưng sau ba năm, kể từ ngày quyết định tuyên bố mất tích của Toà án có hiệu lực pháp luật mà vẫn không có tin tức xác thực là người đó còn sống;

+ Người biệt tích trong chiến tranh sau năm năm, kể từ ngày chiến tranh kết thúc mà vẫn không có tin tức xác thực là người đó còn sống;

+ Người bị tai nạn hoặc thảm họa, thiên tai mà sau một năm, kể từ ngày tai nạn hoặc thảm hoạ, thiên tai đó chấm dứt vẫn không có tin tức xác thực là người đó còn sống, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác;

+ Người biệt tích năm năm liền trở lên và không có tin tức xác thực là còn sống, thời hạn này được tính theo quy định tại khoản 1 Điều 78 của BLDS

Theo quy định tại khoản 1 Điều 330 và khoản 1 Điều 335 BLTTDS, người có quyền, lợi ích liên quan có quyền yêu cầu Toà án tuyên bố một người mất tích hoặc là

đã chết theo quy định của BLDS Tuy nhiên, cho đến nay BLDS cũng như BLTTDS chưa có giải thích cụ thể thế nào là người có quyền, lợi ích liên quan Chúng tôi cho rằng, người có quyền, lợi ích liên quan được xác định là những người trực tiếp bị ảnh hưởng bởi sự biệt tích của người bị yêu cầu tuyên bố mất tích hoặc là đã chết tại nơi

cư trú như cha, mẹ, vợ, chồng, các con đã thành niên của người đó, những người có liên quan đến họ theo các quan hệ về dân sự, hành chính, lao động Quyền yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết của các cơ quan, tổ chức hữu quan không được ghi nhận trong BLTTDS

- Điều kiện về năng lực hành vi TTDS: Để thực hiện được quyền yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết của mình thì người có quyền yêu cầu phải có năng lực hành vi TTDS Theo quy định tại khoản 2, Điều 57 BLTTDS

″Năng lực hành vi TTDS là khả năng tự mình thực hiện quyền, nghĩa vụ TTDS hoặc

uỷ quyền cho người đại diện tham gia TTDS″ Năng lực hành vi TTDS của cá nhân

được xác định dựa trên cơ sở khả năng nhận thức và khả năng điều khiển hành vi của cá nhân đó và trên cơ sở tính chất, yêu cầu của việc tham gia quan hệ pháp luật TTDS Quá trình giải quyết vụ việc dân sự là một quá trình phức tạp bao gồm nhiều thủ tục, nhiều giai đoạn tố tụng khác nhau, trong đó đương sự có thể tham gia tất cả

các giai đoạn đó để thực hiện các quyền và nghĩa vụ tố tụng của mình Vì vậy, để bảo vệ được quyền và lợi ích hợp pháp của mình trước Tòa án thì đương sự phải có khả năng nhận thức và làm chủ được hành vi của mình và phải có hiểu biết về pháp luật nội dung và pháp luật TTDS một mức độ nào đó, cũng như phải có kinh nghiệm nhất định Do vậy, BLTTDS đã quy định, cá nhân được coi là có năng lực hành vi TTDS khi đã đủ mười tám tuổi trở lên, không bị mất năng lực hành vi dân

sự hoặc bị hạn chế năng lực hành vi dân sự Đối với người chưa đủ mười tám tuổi, người bị mất năng lực hành vi dân sự thì việc bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cho những người này tại Toà án do người đại diện hợp pháp của họ thực hiện

- Điều kiện về thời hiệu yêu cầu: ″Thời hiệu yêu cầu là thời hạn mà chủ thể được quyền yêu cầu Tòa án giải quyết việc dân sự để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của cá nhân, cơ quan, tổ chức, lợi ích công công, lợi ích của Nhà nước nếu thời hạn đó kết thúc thì mất quyền yêu cầu, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác″ [75, tr 212-213] Theo quy định tại điểm b khoản 3 Điều 159 BLTTDS thì

trong trường hợp pháp luật không có quy định khác về thời hiệu yêu cầu thì thời hiệu yêu cầu để Toà án giải quyết việc dân sự là một năm, kể từ ngày phát sinh quyền yêu cầu Theo hướng dẫn tại Mục 2, Phần IV, Nghị quyết số 01/2005/NQ – HĐTP ngày 31 tháng 3 năm 2005 của Hội đồng thẩm phán TANDTC hướng dẫn thi hành một số quy định trong phần thứ nhất ″Những quy định chung″ của BLTTDS, nếu quyền yêu cầu phát sinh trước ngày 01/01/2005 thì thời hạn một năm tính từ ngày 01/01/2005; nếu quyền yêu cầu phát sinh từ ngày 01/01/2005 thì thời hạn một năm tính từ ngày phát sinh quyền yêu cầu

- Điều kiện về thẩm quyền giải quyết: Khi nhận được đơn yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết, Tòa án phải tiến hành kiểm tra xem yêu cầu đó

có thuộc thẩm quyền giải quyết của Tòa án mình hay không, cụ thể là:

+ Về thẩm quyền của Tòa án các cấp: Theo quy định tại điểm a, khoản 2 Điều 33 BLTTDS thì Tòa án có thẩm quyền giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết là TAND cấp huyện Tuy nhiên đối với yêu cầu này mà có đương sự hoặc tài sản ở nước ngoài hoặc cần phải uỷ thác tư pháp cho cơ quan Lãnh sự của Việt Nam ở nước ngoài, cho Toà án nước ngoài thì theo quy định tại

điểm c, khoản 1 Điều 34 BLTTDS thì thẩm quyền giải quyết thuộc về TAND cấp tỉnh Đối với trường hợp người Việt Nam đi lao động, học tập ở nước ngoài nhưng

đã biệt tích theo quy định tại Điều 78 hoặc Điều 81 BLDS năm 2005 thì những người có quyền, lợi ích liên quan có thể yêu cầu Toà án nhân dân cấp huyện giải quyết yêu cầu tuyên bố mất tích hoặc là đã chết theo thẩm quyền thụ lý giải quyết vì trường hợp hợp này không phải là có đương sự ở nước ngoài [59, tr 28]

+ Về thẩm quyền của Tòa án theo lãnh thổ: Theo quy định tại điểm b, khoản

2 Điều 35 BLTTDS thì Tòa án có thẩm quyền giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết là Tòa án nơi người bị yêu cầu tuyên bố mất tích hoặc là đã chết có nơi cư trú cuối cùng Tòa án nơi người bị yêu cầu tuyên bố mất tích hoặc là đã chết có nơi cư trú cuối cùng được hiểu là Tòa án nơi cư trú của người bị yêu cầu tuyên bố mất tích hoặc là đã chết trước khi người đó biệt tích hoặc trước khi không có tin tức xác thực về việc người đó còn sống hay đã chết Nơi cư trú của cá nhân theo quy định tại Điều 52 BLDS năm 2005 là nơi người đó thường xuyên sinh sống, trường hợp không xác định được nơi người đó thường xuyên sinh sống thì nơi cư trú là nơi người đó đang sinh sống và theo quy định tại Điều 12 Luật

Cư trú năm 2006 thì ″Nơi cư trú của công dân là nơi thường trú hoặc nơi tạm trú Nơi thường trú là nơi công dân sinh sống thường xuyên, ổn định, không có thời hạn tại một chỗ ở nhất định và đã đăng ký thường trú Nơi tạm trú là nơi công dân sinh sống ngoài nơi đăng ký thường trú và đã đăng ký tạm trú″

Ngoài ra, theo quy định tại điểm a, khoản 2, Điều 36 BLTTDS thì Tòa án nơi

cư trú, làm việc của người yêu cầu cũng có thẩm quyền giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết nếu người yêu cầu lựa chọn

Bên cạnh việc kiểm tra các điều kiện về nội dung, Tòa án phải tiến hành kiểm tra về hình thức đơn yêu cầu Đơn yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc

là đã chết phải ghi đầy đủ, rõ ràng Đơn yêu cầu phải có đầy đủ các nội dung quy định tại khoản 2 Điều 312 BLTTDS Người yêu cầu phải gửi kèm theo đơn yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết các tài liệu, chứng cứ để chứng minh cho yêu cầu của mình là có căn cứ cũng như chứng minh việc đã áp dụng đầy đủ các biện pháp thông báo tìm kiếm như giấy xác nhận của chính quyền địa phương,

cơ quan quản lý hộ tịch, cơ quan đại diện ngoại giao của Việt Nam ở nước ngoài hoặc giấy xác nhận của người láng giềng, người thân thích của người bị yêu cầu tuyên bố mất tích hoặc là đã chết về thời gian người đó vắng mặt tại nơi cư trú, giấy xác nhận của cơ quan báo chí, phát thanh, truyền hình về việc đăng phát tin tìm người vắng mặt, giấy xác nhận việc người đó có mặt trong các sự kiện thiên tai, hỏa hoạn, chiến tranh Nếu hình thức đơn không rõ ràng hay đơn yêu cầu không có đủ các nội dung quy định tại khoản 2 Điều 312 BLTTDS, Tòa án sẽ áp dụng quy định tại Điều 311 và Điều 169 BLTTDS thông báo cho người gửi đơn yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết sửa đổi, bổ sung đơn yêu cầu Thời hạn sửa đổi,

bổ sung đơn yêu cầu do Tòa án ấn định nhưng không quá ba mươi ngày kể từ ngày người yêu cầu nhận được thông báo yêu cầu sửa đổi, bổ sung đơn yêu cầu, trong trường hợp đặc biệt Tòa án có thể ra hạn nhưng không quá mười lăm ngày Nếu người gửi đơn yêu cầu không sửa đổi, bổ sung đơn yêu cầu theo yêu cầu của Tòa án thì Tòa án sẽ trả lại đơn yêu cầu cùng các tài liệu, chứng cứ kèm theo đơn cho người gửi đơn yêu cầu

Sau khi kiểm tra, nhận thấy đơn yêu cầu đã đáp ứng đầu đủ các điều kiện về nội dung và hình thức, Tòa án sẽ xác định tiền tạm ứng lệ phí và thông báo cho người có đơn yêu cầu nộp tiền tạm ứng lệ phí tại cơ quan thi hành án cùng cấp, trừ trường hợp được miễn lệ phí hoặc miễn nộp tiền tạm ứng lệ phí Trong thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày nhận được giấy báo của Toà án về việc nộp tiền tạm ứng

lệ phí, người yêu cầu phải nộp tiền tạm ứng lệ phí Khi người yêu cầu xuất trình biên lai nộp tiền tạm ứng lệ phí, Tòa án sẽ ra quyết định thụ lý đơn yêu cầu Nếu người yêu cầu được miễn nộp tiền tạm ứng lệ phí hoặc miễn nộp lệ phí thì Toà án phải thụ lý đơn yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết khi nhận được đơn yêu cầu và tài liệu, chứng cứ kèm theo

Trong trường hợp đơn yêu cầu vi phạm các điều kiện trên, Tòa án sẽ áp dụng quy định tại Điều 311 và Điều 168 BLTTDS ra quyết định trả lại đơn yêu cầu Tòa

án sẽ ra quyết định trả lại đơn yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết trong các trường hợp sau: người yêu cầu không có quyền yêu cầu hoặc không có đủ năng lực hành vi TTDS; chưa đủ điều kiện để yêu cầu tuyên bố một người mất tích

hoặc là đã chết; yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết đã được giải quyết bằng một quyết định giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là

đã chết của Tòa án đã có hiệu lực pháp luật; người yêu cầu đã được Tòa án hướng dẫn sửa đổi, bổ sung đơn yêu cầu mà không sửa đổi, bổ sung đơn yêu cầu theo yêu cầu của Tòa án; người yêu cầu không nộp tiền tạm ứng lệ phí theo luật định

Khi trả lại đơn yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết, Tòa án phải có văn bản kèm theo và ghi rõ lý do trả lại đơn yêu cầu Nếu không đồng ý với quyết định trả lại đơn yêu cầu, người yêu cầu có quyền khiếu nại với Chánh án tòa

án đã trả lại đơn yêu cầu trong thời hạn ba ngày làm việc kể từ ngày nhận được đơn yêu cầu và tài liệu, chứng cứ kèm theo do Tòa án trả lại theo quy định tại Điều 311

và khoản 1 Điều 170 BLTTDS Chánh án tòa án phải áp dụng Điều 311 và khoản 2 Điều 170 BLTTDS trong thời hạn ba ngày làm việc kể từ ngày nhận được đơn khiếu nại về việc trả lại đơn yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết để

ra một trong các quyết định: giữ nguyên việc trả lại đơn yêu cầu hoặc nhận lại đơn yêu cầu và tài liệu chứng cứ kèm theo để tiến hành việc thụ lý đơn yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết

2.2 Chuẩn bị xét đơn yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết

Theo quy định tại Điều 331 BLTTDS thì thời hạn chuẩn bị xét đơn yêu cầu tuyên bố một người mất tích là 20 ngày kể từ ngày Tòa án thụ lý đơn yêu cầu Trong khi đó, theo quy định tại Điều 336 BLTTDS thì thời hạn này đối với yêu cầu tuyên bố một người là đã chết là 30 ngày Trong giai đoạn chuẩn bị xét đơn yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết, thẩm phán được Chánh án phân công giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết phải tiến hành các công việc sau:

- Thông báo thụ lý: Hiện nay tại Chương XXIII và Chương XXIV BLTTDS không có quy định về việc Tòa án phải gửi thông báo thụ lý đơn yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết Tuy nhiên, theo nguyên tắc áp dụng pháp luật

để giải quyết việc dân sự quy định tại Điều 311 BLTTDS, Tòa án cần áp dụng Điều

311 và Điều 174 BLTTDS, trong thời hạn ba ngày làm việc kể từ ngày thụ lý đơn yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết để ra thông báo bằng văn bản

gửi cho người yêu cầu, người có liên quan đến việc giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết Trong thời hạn ba ngày làm việc, kể từ ngày thụ lý, Toà án phải thông báo bằng văn bản cho VKSND cùng cấp về việc Tòa án thụ lý yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết Văn bản thông báo phải có đầy đủ các nội dung chính quy định tại khoản 2 Điều 174 BLTTDS

- Sau khi thông báo thụ lý, thẩm phán được phân công phụ trách giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết tiến hành nghiên cứu đơn yêu cầu và các tài liệu, chứng cứ mà người yêu cầu gửi kèm theo đơn yêu cầu Trong trường hợp xét thấy chứng cứ có trong hồ sơ chưa đủ cơ sở để giải quyết thì thẩm phán yêu cầu đương sự giao nộp bổ sung chứng cứ

- Thông báo tìm kiếm và công bố thông báo: Theo quy định tại khoản 1 Điều

331 BLTTDS thì ″Trong thời hạn hai mươi ngày, kể từ ngày thụ lý đơn yêu cầu tuyên bố một người mất tích, Toà án ra quyết định thông báo tìm kiếm người bị yêu cầu tuyên bố mất tích″ Như vậy, theo quy định này thì đối với việc giải quyết yêu

cầu tuyên bố một người mất tích thì thủ tục thông báo tìm kiếm người bị yêu cầu tuyên bố mất tích là bắt buộc Trong khi đó, theo quy định tại khoản 1 Điều 336

BLTTDS thì ″Thời hạn chuẩn bị xét đơn yêu cầu tuyên bố một người là đã chết không quá ba mươi ngày, kể từ ngày Toà án thụ lý đơn yêu cầu; hết thời hạn đó, Toà án phải ra quyết định mở phiên họp để xét đơn yêu cầu″ Theo quy định này,

nhà làm luật đã không đề cập đến việc thông báo tìm kiếm người bị yêu cầu tuyên

bố là đã chết trong thời gian chuẩn bị xét đơn yêu cầu Xuất phát từ ý nghĩa của việc thông báo tìm kiếm là tìm kiếm nhằm xác định lại lần cuối về tin tức của người biệt tích trước khi Tòa án ra quyết định về số phận pháp lý của họ đồng thời nâng cao tính xác thực, khách quan, chính xác trong quyết định của Tòa án nên đó là thủ tục bắt buộc khi Tòa án giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích Vì vậy, khi giải quyết yêu cầu tuyên bố một người là đã chết mà chưa thông qua thủ tục tuyên

bố người đó mất tích (đối với các trường hợp quy định tại điểm b, điểm c và điểm d khoản 1 Điều 81 BLDS năm 2005) thì thông báo tìm kiếm cũng là thủ tục bắt buộc Đối với trường hợp người đã bị tuyên bố mất tích nhưng sau ba năm kể từ ngày quyết định tuyên bố mất tích của Tòa án có hiệu lực pháp luật mà vẫn không có tin

tức gì là người đó còn sống (điểm a khoản 1 Điều 81 BLDS năm 2005) và có yêu cầu tuyên bố người đó là đã chết thì vẫn phải tiến hành thủ tục thông báo tìm kiếm Bởi lẽ, trong khoảng thời gian ba năm đó rất có thể người bị Tòa án tuyên bố mất tích xuất hiện nhưng vì một lý do nào đó họ và những người liên quan không yêu cầu hủy quyết định tuyên bố mất tích của Tòa án Vì vậy, chúng tôi cho rằng để đảm bảo tính xác thực của quyết định tuyên bố một người là đã chết thì việc thông báo tìm kiếm người bị yêu cầu tuyên bố là đã chết cũng phải là một thủ tục bắt buộc trong giai đoạn chuẩn bị xét đơn yêu cầu tuyên bố một người là đã chết Do đó, việc BLTTDS không quy định thủ tục thông báo tìm kiếm người bị yêu cầu tuyên bố là

đã chết trong thời gian chuẩn bị xét đơn yêu cầu là không hợp lý

Thông báo tìm kiếm phải có nội dung theo quy định tại Điều 327 BLTTDS Việc công bố thông báo được thực hiện theo quy định tại Điều 328 BLTTDS Theo

đó, thông báo tìm kiếm người bị yêu cầu tuyên bố mất tích hoặc là đã chết phải được đăng trên báo hàng ngày của trung ương trong ba số liên tiếp và phát sóng trên Đài phát thanh hoặc Đài truyền hình của trung ương ba lần trong ba ngày liên tiếp Chi phí cho việc đăng, phát thông báo tìm kiếm người bị yêu cầu tuyên bố mất tích hoặc là đã chết do người yêu cầu chịu

- Thực hiện một hoặc một số biện pháp thu thập chứng cứ theo yêu cầu của đương sự Tại phần thứ năm: "Thủ tục giải quyết việc dân sự" của BLTTDS không

có quy định về việc Tòa án thực hiện một hoặc một số biện pháp thu thập chứng cứ khi có yêu cầu của đương sự, nhưng theo nguyên tắc áp dụng pháp luật giải quyết việc dân sự quy định tại Điều 311 BLTTDS thì ngoài các quy định tại Chương XX BLTTDS, Tòa án sẽ áp dụng các quy định tại các chương khác của BLTTDS để giải

quyết những việc dân sự quy định tại các khoản 1, 2, 3, 4 và 6 Điều 26, các khoản 1,

2, 3, 4, 5 và 7 Điều 28, khoản 1 và khoản 4 Điều 30, khoản 3 Điều 32 của BLTTDS nếu những quy định đó không trái với những quy định tại Chương XX BLTTDS Vì vậy, trong giai đoạn chuẩn bị xét đơn yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là

đã chết, Tòa án cần áp dụng quy định tại khoản 2 Điều 85 BLTTDS dẫn chiếu đến Phần IV Nghị quyết số 04/2005/NQ – HĐTP ngày 17/9/2005 của Hội đồng thẩm phán TANDTC hướng dẫn thi hành một số quy định của BLTTDS về ″Chứng minh

và chứng cứ″ để tiến hành một hoặc một số biện pháp thu thập chứng cứ theo yêu cầu của đương sự Cụ thể, khi đương sự có yêu cầu, thì Toà án tiến hành một hoặc một số biện pháp thu thập chứng cứ sau đây: ghi lời khai của đương sự trong trường hợp đương sự không thể tự viết được (khoản 1 Điều 86 của BLTTDS); lấy lời khai của người làm chứng (khoản 1 Điều 87 của BLTTDS); đối chất (khoản 1 Điều 88 của BLTTDS); trưng cầu giám định chứng cứ bị tố cáo là giả mạo (khoản 1 Điều 91 của BLTTDS); ủy thác thu thập chứng cứ (Điều 93 của BLTTDS); thu thập chứng

cứ do cá nhân, cơ quan, tổ chức đang quản lý, lưu giữ trong trường hợp đương sự đã

áp dụng các biện pháp cần thiết để thu thập chứng cứ mà vẫn không thể tự mình thu thập được (khoản 1 Điều 94 của BLTTDS)

Ngoài ra, Toà án có thể tự mình tiến hành một hoặc một số biện pháp thu thập chứng cứ sau đây: lấy lời khai của người làm chứng khi xét thấy cần thiết (khoản 1 Điều 87 của BLTTDS); đối chất khi xét thấy có sự mâu thuẫn trong lời khai của các đương sự, người làm chứng (khoản 1 Điều 88 của BLTTDS)

Khi có yêu cầu Tòa án tiến hành một hoặc một số biện pháp thu thập chứng

cứ, đương sự phải có yêu cầu được thể hiện bằng văn bản (có thể làm bằng văn bản riêng, có thể ghi trong bản khai, trong biên bản ghi lời khai, biên bản đối chất) Trong trường hợp đương sự trực tiếp đến Toà án yêu cầu thì phải lập biên bản ghi

rõ yêu cầu của đương sự Trường hợp yêu cầu Toà án tiến hành thu thập chứng cứ bằng biện pháp yêu cầu cá nhân, cơ quan, tổ chức cung cấp chứng cứ (Điều 94 của BLTTDS) thì phải làm đơn yêu cầu

- Ra một số quyết định: Trong thời gian chuẩn bị xét đơn yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết, Tòa án có thể ra một số quyết định sau:

+ Quyết định đình chỉ việc xét đơn yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết: Theo quy định tại khoản 3 Điều 331 và khoản 2 Điều 336 BLTTDS thì trong giai đoạn chuẩn bị xét đơn yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết, Tòa án ra quyết định đình chỉ việc xét đơn yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết nếu người yêu cầu rút đơn yêu cầu hoặc người bị yêu cầu tuyên

bố mất tích hoặc là đã chết trở về và yêu cầu Tòa án đình chỉ việc xét đơn yêu cầu Ngoài hai trường hợp trên, Tòa án cần áp dụng Điều 311 và Điều 192 BLTTDS để

ra quyết định đình chỉ việc xét đơn yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết trong quá trình chuẩn bị xét đơn yêu cầu khi: người yêu cầu đã chết mà quyền và nghĩa vụ của họ không được thừa kế

+ Quyết định tạm đình chỉ việc xét đơn yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết: BLTTDS không có quy định cụ thể việc thẩm phán được phân công giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết có được ra quyết định tạm đình chỉ việc xét đơn yêu cầu hay không? Căn cứ để ra quyết định tạm đình chỉ xét đơn yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết? Tuy nhiên, theo nguyên tắc áp dụng pháp luật để giải quyết việc dân sự quy định tại Điều 311 BLTTDS, thẩm phán được phân công giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết cần áp dụng Điều 311 và Điều 189 BLTTDS để ra quyết định tạm đình chỉ việc xét đơn yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết khi: người yêu cầu đã chết mà chưa có người kế thừa quyền và nghĩa vụ tố tụng của người đó; người yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết mất năng lực hành vi dân sự mà chưa xác định được người đại diện theo pháp luật

+ Quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời: Biện pháp khẩn cấp tạm thời là biện pháp được Tòa án quyết định áp dụng trong quá trình giải quyết vụ việc dân sự nhằm giải quyết nhu cầu cấp bách của đương sự, bảo vệ bằng chứng, bảo toàn tài sản hiện có hoặc bảo đảm việc thi hành án Hiện nay, BLTTDS không có quy định việc áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong quá trình giải quyết việc dân sự nói chung và giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết, yêu cầu hủy bỏ quyết định tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết nói riêng Tuy nhiên, xuất phát từ ý nghĩa của biện pháp khẩn cấp tạm thời là nhằm đáp ứng nhu cầu cấp bách của đương sự, đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp của đương sự,

bảo vệ bằng chứng hoặc đảm bảo cho việc thi hành án thì ″bất kể đó là vụ án dân sự hay việc dân sự đều cần thiết phải áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời để bảo vệ quyền lợi cho đương sự″ [77, tr 16] Mặt khác, đối với yêu cầu tuyên bố một người

mất tích hoặc là đã chết, đây là trường hợp người bị yêu cầu vắng mặt không tham gia tố tụng tại Tòa án, việc giải quyết yêu cầu này liên quan đến quan hệ nhân thân

và quan hệ tài sản của người yêu cầu, người bị yêu cầu và những người có liên quan

như trong trường hợp người bị yêu cầu đang phải thực hiện một nghĩa vụ tài sản nào

đó đối với người khác hoặc những người đang quản lý tài sản của người bị yêu cầu đang thực hiện các giao dịch liên quan đến tài sản của người bị yêu cầu … Vì vậy,

để đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp của đương sự, bảo vệ bằng chứng hoặc đảm bảo cho việc thi hành án, Tòa án cần áp dụng nguyên tắc áp dụng pháp luật để giải quyết việc dân sự quy định tại Điều 311 BLTTDS để ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong quá trình giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết Tuy nhiên, những biện pháp khẩn cấp tạm thời nào sẽ được áp dụng trong quá trình giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết cần được hướng dẫn cụ thể

2.3 Phiên họp xét đơn yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết

Khi hết thời hạn chuẩn bị xét đơn yêu cầu, Tòa án phải mở phiên họp để xét đơn yêu cầu Cụ thể, trong thời hạn mười lăm ngày kể từ ngày hết thời hạn công bố thông báo đối với yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc trong thời hạn mười ngày kể từ ngày ra quyết định mở phiên họp đối với yêu cầu tuyên bố một người là

đã chết Toà án phải mở phiên họp để xét đơn yêu cầu

2.3.1 Những người tham gia phiên họp xét đơn yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết

- Thành phần giải quyết yêu cầu tuyên bố một người mất tích hoặc là đã chết: Thành phần giải quyết việc dân sự nói chung được pháp luật quy định có thể do một thẩm phán hoặc do một Hội đồng gồm ba thẩm phán tiến hành Theo quy định tại khoản 2 Điều 55 BLTTDS thì những yêu cầu về dân sự không thuộc trường hợp quy định tại khoản 1 Điều này do một Thẩm phán giải quyết, còn theo quy định tại khoản 1 Điều 55 BLTTDS thì chỉ những yêu cầu về dân sự quy định tại khoản 5 Điều 26 gồm yêu cầu công nhận và cho thi hành tại Việt Nam bản án, quyết định về dân sự, quyết định về tài sản trong bản án, quyết định hình sự, hành chính của Toà án nước ngoài hoặc không công nhận bản án, quyết định về dân sự, quyết định về tài sản trong bản án, quyết định hình sự, hành chính của Toà án nước ngoài mà không có yêu cầu thi hành tại Việt Nam do một tập thể gồm ba thẩm phán giải quyết