CHƯƠNG 1 TỔNG QUAN VỀ HOÁN ĐỔI CỔ PHIẾU
3.2. Kiến nghị hồn thiện pháp luật Việt Nam về hốn đổi cổ phiếu
3.2.2. Hoàn thiện các quy định về trình tự, thủ tục hốn đổi cổ phiếu
Thứ nhất, xác định cụ thể thời điểm HĐCP
Thời điểm HĐCP chưa được xác định bằng một mốc thời gian cụ thể trong các quy định về CBCPĐHĐ. Mặc dù đây là mộc mốc thời gian quan trọng, có ý nghĩa trong việc xác định cổ phiếu, phần vốn góp, khoản nợ có thuộc phạm vi được hốn đổi hay khơng. Đồng thời, thời điểm hốn đổi có ý nghĩa trong việc xác định các thao tác trong trình tự, thủ tục thực hiện giao dịch CBCPĐHĐ. Theo quan điểm của tác giả, thời điểm hoán đổi nên đáp ứng 03 (ba) điều kiện sau: (i) thời điểm hoán đổi nên là mốc thời gian gắn liền với các sự kiện cụ thể; (ii) thời điểm hoán đổi là ngày mà TCPH và bên được hoán đổi bắt đầu thực hiện giao dịch CBCPĐHĐ cho đến khi giao dịch được thực hiện hồn tất và (iii) thời điểm hốn đổi phải gắn liền với việc chấp thuận của cơ quan quản lý nhà nước về chứng khoán và TTCK sau khi ĐHĐCĐ của TCPH và bên được hoán đổi (nếu có) tham gia.
Theo đó, pháp luật chứng khốn nên xác định thời điểm hoán đổi là ngày TCPH được cơ quan nhà nước có thẩm quyền cấp giấy phép chấp thuận cho phép thực hiện giao dịch CBCPĐHĐ. Vì vậy, tác giả đề xuất bổ sung định nghĩa “thời điểm hoán đổi” trong pháp luật chứng khoán hiện hành như sau: “Thời điểm hoán đổi là thời điểm tổ chức phát hành được phép chào bán cổ phiếu để hoán được ghi nhận trong Giấy chứng nhận đăng ký chào bán chứng khoán để hoán đổi”.
Thứ hai, loại bỏ các quy định không phù hợp với bản chất của giao dịch CBCPĐHĐ trong trình tự, thủ tục thực hiện HĐCP, bao gồm:
(i) Quy định về “phương án sử dụng vốn”, “danh sách nhà đầu tư được chào bán (nếu có)” và “số lượng cổ phiếu dự kiến chào bán cho từng nhà đầu tư” quy định tại Khoản 4 Điều 1 Nghị định số 60/2015/NĐ-CP đối với thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký CBCPRL để hoán đổi nợ, CBCPĐHĐ lấy cổ phiếu của CTCP chưa đại chúng hoặc chào bán cho một hoặc một số cổ đông xác
định để HĐCP của CTĐC khác hoặc CBCPĐHĐ lấy phần vốn góp tại cơng ty TNHH.
(ii) Quy định về “xác nhận của ngân hàng thương mại nơi mở tài khoản phong tỏa về số tiền thu được từ đợt chào bán” trong thủ tục báo cáo kết quả thực hiện giao dịch quy định tại Khoản 1 Điều 5 Nghị định số 60/2015/NĐ-CP.
Thứ ba, bổ sung quy định về nội dung hợp đồng hoán đổi cổ phiếu
Trong giao dịch CBCPĐHĐ, hợp đồng được xem là cơ sở quan trọng nhất để xác lập quyền và nghĩa vụ của các bên, là nền tảng để các bên tiến hành thực hiện giao dịch. Hợp đồng CBCPĐHĐ thường chứa đựng các điều kiện, nguyên tắc, phương thức và lộ trình thực hiện việc CBCPĐHĐ. Thực tế hiện nay, các bên tham gia giao dịch đều căn cứ vào các quy định của LDN, BLDS và các quy định pháp luật có liên quan để tìm kiếm các nội dung, quy định cho việc hình thành các điều khoản và điều kiện của hợp đồng HĐCP mà pháp luật chứng khốn hiện hành chưa có bất kỳ một quy định thống nhất nào cho hợp đồng HĐCP.
Với mục đích giảm thiểu các rủi ro cho các bên tham gia giao dịch, đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp của cổ đông, nhà đầu tư, thống nhất việc quản lý hiệu quả các giao dịch CBCPĐHĐ, tác giả để xuất bổ sung quy định về nội dung hợp đồng HĐCP trong các văn bản quy phạm pháp luật hướng dẫn trình tự, thủ tục HĐCP, cụ thể như sau:
“Điều: […]: Hợp đồng hoán đổi cổ phiếu:
1. Hợp đồng hốn đổi cổ phiếu phải có các nội dung sau: hình thức hốn đổi cổ phiếu, tỷ lệ hoán đổi và cách thức xác định số lượng cổ phiếu phát hành để hoán đổi các khoản nợ hoặc cổ phiếu hoặc phần vốn góp; lộ trình thực hiện hốn đổi cổ phiếu theo quy định của pháp luật và các công việc khác theo thỏa thuận của các bên; quyền và nghĩa vụ của bên hoán đổi, bên được hoán đổi và các nội dung khác theo quy định của pháp luật có liên quan đối với từng hình thức chào bán cổ phiếu để hốn đổi.
2. Hợp đồng hoán đổi cổ phiếu phải được lập thành văn bản và được ký kết giữa đại diện có thẩm quyền của các bên tham gia hoạt động hoán đổi cổ phiếu.
3. Hợp đồng hốn đổi cổ phiếu khơng có hiệu lực một phần hoặc toàn bộ nếu một, một số hoặc toàn bộ nội dung hợp đồng trái với chấp thuận của các cơ quan quản lý nội bộ các bên tham gia giao dịch”.