7. Kết cấu của luận án
3.1. Quy định trong các điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên
3.1.1. Quy định về quyền laođộng cơ bản và bảo vệ người laođộngnước ngoà
Quy định về quyền lao động cơ bản trong các điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên được áp dụng chung cho cả NLĐ Việt Nam và NLĐ nước ngoài. Nội dung này được điều chỉnh trong các Công ước của Tổ chức Lao động quốc tế (ILO), các văn bản pháp lý trong khuôn khổ của Hiệp hội các quốc gia Đông Nam Á (ASEAN), và trong các Hiệp định thương mại tự do thế hệ mới (FTAs).
Năm 1993, Việt Nam tái gia nhập ILO và từ đó đến nay ln giữ vững các cam kết với ILO. Tính đến nay, Việt Nam đã gia nhập 21 điều ước quốc tế của ILO, trong đó có 5/8 cơng ước cơ bản của tổ chức này.33 Do các quy định trong các Công ước của ILO chưa
đủ chi tiết để được áp dụng trực tiếp, thực hiện các cam kết của ILO, các nội dung này đã được nội luật hóa vào pháp luật Việt Nam tại các mức độ khác nhau. Theo đó, các quyền lao động cơ bản của NLĐ nước ngoài được áp dụng giống như quyền lao động cơ bản của NLĐ Việt Nam, nói chung có những quyền lao động cơ bản sau:
- Quyền chống lại lao động cưỡng bức:
Cơng ước số 29 kêu gọi sự xóa bỏ đối với tình trạng lao động cưỡng bức, lao động ép buộc và tất cả các dạng lao động cưỡng bước khác. Lao động cưỡng bức là tất cả các công việc hay dịch vụ do một người bất kỳ thực hiện dưới sự đe dọa bằng hình phạt và người phải thực hiện cơng việc hay dịch vụ đó khơng tự nguyện làm (khoản 1 Điều 2 Công ước 29). Quy định về quyền chống lại lao động cưỡng bức được chuyển hóa tại khoản 3 Điều 8 quy định các hành vi bị nghiêm cấm: “cưỡng bức lao động” và Điều 37 BLLĐ năm 2012: “Người lao động là nạn nhân của hành vi ngược đãi và cưỡng bức lao động
được đơn phương chấm dứt QHLĐ mà vẫn được bồi thường đầy đủ”. Ngoài ra, Luật
phịng chống bn bán người 2011 quy định về hành vi phòng ngừa, phát hiện, xử lý hành vi mua bán người, tiếp nhận, xác minh, hỗ trợ bảo vệ nạn nhân của hoạt động mua bán người.
- Quyền không bị phân biệt đối xử trong việc làm và nghề nghiệp:
Phần 1(a) Điều 1 Công ước số 111 đã định nghĩa phân biệt đối xử là bất cứ một sự phân biệt, loại trừ hoặc ưu đãi nào được thực hiện trên cơ sở chủng tộc, màu da, giới tính, tơn giáo, quan điểm chính trị, nguồn gốc quốc gia, nguồn gốc xã hội. Theo Công ước số 111, phân biệt đối xử có thể trong các quy định của pháp luật hoặc trong thực tiễn, có thể phân biệt đối xử trực tiếp (sự phân biệt đối xử trong các quy định, chính sách) hoặc sự phân biệt đối xử gián tiếp (phân biệt đối xử vì chủng tộc, giới tính, tín ngưỡng). Quyền chống phân biệt đối xử được chuyển hóa tại khoản 1 Điều 8 BLLĐ năm 2012: “Nghiêm
cấm phân biệt đối xử về giới tính, dân tộc, màu da, thành phần xã hội, tình trạng hơn nhân, tín ngưỡng, tơn giáo, nhiễm HIV, khuyết tật hoặc vì lý do thành lập, gia nhập và hoạt động cơng đồn”. Tuy nhiên, có hai yếu tố được quy định trong Điều 1 Công ước số 111 của
ILO chưa được chuyển hóa vào pháp luật Việt Nam là “quan điểm chính trị và nguồn gốc
quốc gia”, tức là Việt Nam vẫn chưa thừa nhận nguyên tắc không phân biệt đối xử giữa
những NLĐ dựa trên quốc tịch.
- Quyền được trả cơng bình đẳng:
Cơng ước số 100 của ILO yêu cầu các quốc gia thành viên thực hiện các biện pháp nhằm thúc đẩy, bảo đảm khuyến khích hoặc tạo điều kiện thuận lợi cho việc áp dụng các
nguyên tắc của Khuyến nghị bảo đảm lao động nam và nữ được trả công như nhau khi làm những cơng việc có giá trị tương đương. Cơng ước số 100 đưa ra tiêu chí để so sánh là “cơng việc có giá trị tương đương” nhưng lại khơng có định nghĩa về thuật ngữ này. Quyền về trả cơng bình đẳng theo Cơng ước số 100 đã được chuyển hóa tại khoản 3 Điều 90 BLLĐ năm 2012: “người sử dụng lao động phải đảm bảo trả lương bình đẳng, khơng
phân biệt giới tính đối với NLĐ là cơng việc có giá trị như nhau”.
Trong khu vực ASEAN có những quy định liên quan tới quyền cơ bản của NLĐ, đã được thỏa luận trong khn khổ Cộng đồng Văn hố - Xã hội ASEAN, song hành cùng AEC để tạo nên hai trong ba trụ cột đẩy mạnh nỗ lực thực hiện mục tiêu xây dựng Cộng đồng chung ASEAN. Một trong nhiều chiến lược của trụ cột này là sử dụng các tiêu chuẩn lao động thế giới, đặc biệt là các Công ước của ILO ràng buộc các thành viên ILO đảm bảo quyền lợi và điều kiện làm việc tối thiểu cho NLĐ. Tuy nhiên, với những công ước của ILO được dẫn chiếu nhưng chưa được phê chuẩn tại quốc gia thành viên thì nước đó khơng bị ràng buộc thực hiện những quy định lao động liên quan. Về vấn đề lao động di trú, các thành viên ASEAN đã thông qua Tuyên bố ASEAN về bảo vệ và thúc đẩy các quyền của NLĐ di trú vào tháng 01/2007, trong đó thừa nhận trách nhiệm của các nước nhận và nước gốc cũng như của Hiệp hội ASEAN trong việc bảo vệ và thúc đẩy các quyền của NLĐ di trú bao gồm: bảo vệ NLĐ không bị lạm dụng, phân biệt đối xử hay bạo hành, quản lý lao động di cư, chống lại nạn buôn bán người. Tuyên bố cũng kêu gọi các quốc gia tăng cường hợp tác trong những vấn đề liên quan đến bảo vệ và thúc đẩy quyền của NLĐ di cư bao gồm cả các thành viên trong gia đình của họ34. Tuy nhiên, Tuyên bố này chỉ có giá trị khuyến nghị, không phải là một văn kiện ràng buộc về nghĩa vụ pháp lý.
Tính đến thời điểm hiện tại, Việt Nam đã ký kết và đàm phán 16 hiệp định thương mại tự do (FTA), trong đó đã có những hiệp định chứa đựng những nội dung điều chỉnh lĩnh vực lao động.35 Trong số các Hiệp định đó, hai Hiệp định thương mại tự do giữa Liên minh Châu Âu và Việt Nam (EVFTA) và Hiệp định Đối tác Xun Thái Bình Dương (CPTPP) có cách tiếp cận khác với các Hiệp định thương mại tự do trong khn khổ AEC vừa được trình bày ở phần trên khi điều chỉnh vấn đề lao động dưới cách tiếp cận về tăng cường, thúc đẩy quyền của NLĐ.
CPTPP là hiệp định bảo vệ quyền lợi của NLĐ mạnh mẽ nhất trong lịch sử. Tuy vậy, CPTPP lại không đưa ra bất kỳ tiêu chuẩn mới nào về lao động. Cụ thể, căn cứ theo
34 Điều 22, Tuyên bố ASEAN về bảo vệ và thúc đẩy các quyền của người lao động di trú năm 2007
35 Các FTA đã ký kết: CPTPP, ASEAN-AEC, ASEAN - Ấn Độ, ASEAN – Australia/New Zealand, ASEAN –
Hàn Quốc, ASEAN – Nhật Bản, ASEAN – Trung Quốc, Việt Nam – Nhật Bản, Việt Nam – Chile, Việt Nam – Hàn Quốc, Việt Nam – Liên minh kinh tế Á Âu, Việt Nam – EU. Thơng tin có tại: http://www.trungtamwto.vn/fta (ngày truy cập 29/04/2017). Các FTA đang đàm phán: RCEP (ASEAN+6), ASEAN - Hồng Kông, Việt Nam – EFTA, Việt Nam – Israel. Thơng tin có tại: http://www.trungtamwto.vn/fta , ngày truy cập 29/04/2017.
chương 19, các nước thành viên có nghĩa vụ đảm bảo trong pháp luật nội địa và thực tiễn thực thi những nguyên tắc về quyền lao động thuộc hai nhóm sau:
Thứ nhất, nhóm những nguyên tắc trong Tuyên bố của ILO năm 1998, bao gồm: (1)
tự do hiệp hội và quyền thương lượng tập thể (theo Công ước số 87 và số 98)36; (2) loại bỏ tất cả các hình thức lao động cưỡng bức hoặc bắt buộc (theo Công ước số 29 và số 105); (3) bãi bỏ lao động trẻ em, cấm những hình thức lao động trẻ em tệ hại nhất (theo Công ước số 138 và Công ước số 182); (4) không phân biệt đối xử trong lao động và nghề nghiệp (theo Cơng ước số 100 và số 111). Bên cạnh đó, CPTPP loại bỏ lao động cưỡng bức hoặc bắt buộc bao gồm cả lao động trẻ em khi bị đối tượng khác cưỡng bức hoặc bắt buộc thực hiện công việc. Để nhấn mạnh vào vấn đề lao động cưỡng bức, CPTPP là hiệp định thương mại đầu tiên trực tiếp quy định về việc khơng khuyến khích các bên tham gia nhập khẩu hàng hoá được sản xuất hoặc chứa thành phần được sản xuất bởi lao động cưỡng bức bất kể có nguồn gốc từ các nước thành viên của CPTPP hay không thông qua các sáng kiến phù hợp với các nghĩa vụ của WTO.37
Thứ hai, nhóm các nguyên tắc về điều kiện lao động “chấp nhận được”: CPTPP đặt
ra yêu cầu tất cả các thành viên đều có cam kết thêm về mức lương tối thiểu, giờ làm việc, các vấn đề về an toàn và sức khỏe của NLĐ trong các quy chế và quy định nội địa38. Tuy nhiên, CPTPP không quy định về tiêu chuẩn cơ sở cho những vấn đề này, bởi vì chúng phải phụ thuộc vào chi phí lao động (labour costs) và những thay đổi cần thiết tùy thuộc đặc điểm cũng như trình độ phát triển của các quốc gia.
Khác với CPTPP, những quy định về lao động trong EVFTA không nằm trong một chương riêng biệt, mà là một nội dung trong chương Thương mại và Phát triển bền vững. Thông qua EVFTA, EU và Việt Nam cùng thừa nhận những tiêu chuẩn và thỏa thuận quốc tế về lao động, bao gồm những tiêu chuẩn lao động đặt ra bởi ILO ghi nhận trong Tuyên bố về các nguyên tắc và quyền cơ bản trong lao động năm 1998, và những văn kiện liên quan, đồng thời, hai bên cũng cam kết sẽ xem xét việc phê chuẩn các công ước khác của ILO phù hợp với hoàn cảnh hai bên.39
Tất cả các quốc gia thành viên trong các hiệp định FTA đều đã trở thành thành viên của ILO, vì vậy, những nội dung trong các Cơng ước cơ bản đều đã được nội luật hóa trong hệ thống pháp luật của các quốc gia thành viên. Tuy nhiên, các Công ước của ILO chỉ mang tính hướng dẫn và tự nguyện trong, trong khi đó, cả CPTPP và EVFTA ngồi
36 Quyền tự do liên kết được đề cập đến trong hai công ước này chỉ bao gồm quyền của người laođộng cũng như của người sử dụng lao động được thành lập, gia nhập tổ chức đại diện cho mình nhằm mục đích tương tác trong quan hệ lao động. Hai công ước này không điều chỉnh các hiệp hội cũng như các hoạt động không thuộc về quan hệ lao động.
việc đề ra một số tiêu chuẩn mới cao hơn, đã đặt ra những quy định đảm bảo thực thi chặt chẽ, quy định hàng loạt những biện pháp hỗ trợ thực thi, cũng như cho ra nhưng cơ chế mang tính cưỡng chế áp dụng khi các nước thành viên không tuân thủ. So với cam kết trong EVFTA, cam kết của các quốc gia trong CPTPP có phần “khắc nghiệt hơn” khi đặt thêm cơ chế trừng phạt nếu bên vi phạm không thực hiện phán quyết của cơ chế giải quyết tranh chấp. Trong EVFTA hướng tới việc giải quyết tranh chấp thơng qua con đường chính trị. Ngồi ra, giải quyết tranh chấp trong khn khổ AEC cũng có các quy định về thẩm quyền, thủ tục, trình tự khá cụ thể, rõ ràng nhưng kể từ khi ra đời (năm 1996) cho đến nay, cơ chế này chưa từng được sử dụng bởi bất cứ quốc gia ASEAN, nếu có cũng chỉ dừng lại ở giai đoạn tham vấn. Nhìn chung, các biện pháp thực thi cam kết lao động khơng đặt ra nhiều cam kết mang tính chất điều kiện, thay vào đó, tập trung vào các biện pháp khuyến khích thực thi bằng việc hợp tác giữa các nhà nước, đặc biệt giữa các nhà nước với các chủ thể phi nhà nước trong nước (trong EVFTA và CPTPP), giám sát lẫn nhau thông qua các điểm liên lạc hoặc cơ quan điều phối chung trên cơ sở tự nguyện thực hiện.