6. Ý nghĩa khoa học và giá trị ứng dụng của đề tài
1.4 Pháp luật về sở hữu chéo tại một số quốc gia trên thế giới
1.4.1.1 Lịch sử phát triển
Tình trạng sở hữu chéo ở Nhật Bản có thể được tóm lược qua bốn thời kỳ sau18: - Thời kỳ bắt đầu sở hữu chéo: 1950 – 1960.
- Thời kỳ gia tăng nhanh chóng sở hữu chéo: 1960 – 1970.
- Thời kỳ cao trào của sở hữu chéo và bong bóng tài sản: 1970 – 1980. - Thời kỳ thoái trào của sở hữu chéo: từ 1990 đến nay.
Nửa sau thập niên 1970 đến thập niên 1990, nền kinh tế Nhật khơng cịn duy trì được sức tăng trưởng cao như hai thập niên trước đó. Khơng chỉ khu vực ngân hàng chịu tác động nặng nề của tình trạng bong bóng tài sản mà ngay cả khu vực sản xuất (bao gồm cả nền sản xuất công nghiệp) cũng chịu tác động không kém. Sự phụ thuộc lẫn nhau do cấu trúc sở hữu chéo (phụ thuộc về quản trị và tài chính) đã dẫn đến tình trạng khó khăn kép cho nền kinh tế Nhật Bản nghĩa là khó khăn cho cả khu vực sản xuất lẫn khu vực tài chính.
Việc nắm giữ cổ phiếu lẫn nhau giữa các ngân hàng với các tập đồn cơng nghiệp vốn rất phổ biến trước đây nay đã trở thành mối quan tâm lớn trong thập niên
18 Vũ Thành Tự Anh, Trần Thị Quế Giang, Đinh Công Khải, Nguyễn Đức Mậu, Nguyễn Xuân Thành, Đỗ Thiên Anh Tuấn, 2013. Sở hữu chồng chéo giữa các tổ chức tín dụng và Tập đoàn kinh tế tại Việt Nam: đánh
giá và khuyến nghị thể chế. Chương trình giảng dạy kinh tế FulBright.
<http://www.fetp.edu.vn/cache/Cross%20ownership%20_V-2015-01-19-10211932.pdf>. [Ngày truy cập: 15 tháng 8 năm 2016].
1990. Sự suy yếu vốn và năng lực tài chính của các ngân hàng Nhật Bản trong giai đoạn này do thị trường chứng khoán Tokyo sụp đổ làm cho các ngân hàng gặp nhiều khó khăn trong việc duy trì mức an tồn vốn theo yêu cầu của chuẩn mực Basel, đồng thời, phải bù đắp cho sự tổn thất vốn do tình trạng nợ xấu cao. Sau thời kỳ sụp đổ của bong bóng kinh tế đầu thập niên 1990, giá cổ phiếu lao dốc do làn song bán tháo cổ phiếu của nhiều công ty. Điều này cũng làm giảm tỷ lệ sở hữu chéo lẫn nhau giữa các công ty cũng như giữa ngân hàng với các công ty. Khủng hoảng Đông Á 1997 – 1998 đã làm kinh tế Nhật Bản suy thoái nghiêm trọng. Tỷ lệ sở hữu chéo giảm trên cả hai phương diện quy mô và tần suất.
Ngân hàng trong mơ hình sở hữu chéo tại Nhật Bản thường đóng vai trị là doanh nghiệp cốt lõi, nằm ở vị trí trung tâm; bên cạnh đó là những nhánh rộng các doanh nghiệp sản xuất đóng vai trị là doanh nghiệp vệ tinh19. Ngân hàng trung tâm này thực hiện hoạt động điều tiết nguồn vốn giữa các doanh nghiệp. Giữa các doanh nghiệp vệ tinh này có thể sở hữu chéo lẫn nhau hoặc không. Hoạt động này diễn ra tương đối phổ biến ở các tập đoàn Nhật bản. Đối với liên kết ngang, nước Nhật có khoảng 6 tập đồn điển hình – là các Keiretsu (Mitsui, Mitsubishi, Sumitomo, Fuyo, và hai tập đồn tài chính Daiichi Kangyo và Sanwa)20, liên kết nhau theo cách thức sau:
Một ngân hàng (hoặc các doanh nghiệp tài chính khác), đứng ở vị trí trung tâm, là người cho vay tới các thành viên trong nhóm và nắm giữ những lượng cổ phần cần thiết trong các doanh nghiệp thành viên này. Thơng thường, nó cũng nắm vị trí quản lý quan trọng trong những doanh nghiệp này. “Vốn được huy động qua các trung
gian tài chính, thường là các ngân hàng thương mại. Thị trường chứng khốn khơng phải do cá nhân, mà do các cổ đông là doanh nghiệp và các ngân hàng khống chế. Việc quản lý các doanh nghiệp bị ảnh hưởng đáng kể bởi các ngân hàng và các doanh nghiệp khác. Cung cách quản trị doanh nghiệp của người Nhật vì vậy cũng chịu ảnh hưởng của các đại cổ đông này”.21
19 Edward B. Douthett, Kooyul Jung & Wilkil Kwak (2004), “Japanese Corporate Groupings (Keiretsu) and the Characteristics of Analysts’ Forecast”, Review of Quantitative Finance and Accounting, (23), p.79-98.
20 Edward B Douthett, Kooyul Jung, Wikil Kwak (2004), (23), p.79-98.
Do sở hữu phần vốn lẫn nhau và chịu ảnh hưởng của một doanh nghiệp tài chính nên các Keiretsu thường có chiến lược kinh doanh thống nhất, phát huy khả năng hợp tác, tương trợ, đặc biệt là khi gặp khó khăn về tài chính. Điều này làm cho các doanh nghiệp thành viên thuộc các Keiretsu tuy độc lập về mặt pháp lý, song
cùng chia sẻ những chiến lược kinh doanh thống nhất, kinh nghiệm quản lý, đặc biệt là quản lý chất lượng, chính sách nhân sự và chính sách tiếp cận thị trường, giúp nhau bán chéo sản phẩm. Mơ hình này trên thực tế ở phương Tây cịn có các tên gọi như
Cartel, Syndicate, Trust…22, mặc dù ở nước phương Tây, hoạt động sở hữu chéo này không phổ biến nhiều như các nước Châu Á. (Một nghiên cứu tại 19 quốc gia phát triển23cho thấy có 31% trong số các quốc gia này phát triển hoạt động sở hữu chéo).24
Hình 1.2: Cấu trúc sở hữu trong các ngân hàng Nhật Bản
(Nguồn: Bank Scope, Bureau Van Difk Electronic Publishing, dẫn lại từ Stanislav
S. et at. (2009)25)
22 Vũ Huy Từ, 2002. Mơ hình tập đồn kinh tế trong cơng nghiệp hoá, hiện đại hoá. Hà Nội: Nhà xuất bản Chính trị quốc gia, tr.14.
23 19 quốc gia này gồm: Bỉ, Đan Mạch, Đức, Estonia, Pháp, Phần Lan, Hy Lạp, Hungary, Ireland, Ý, Luxembourg, Ba Lan, Hà Lan, Tây Ban Nha, Thụy Sĩ, Anh, Úc, Mỹ, Nhật Bản.
24 Shearman & Sterling, Institutional Share Holder Services and European corporate governance institute (2007), Proportionality Between Ownership And Control in EU Listed Companies: Comparative Legal study, Brussels, p.17.
25 Stanislav Stakhovych et at. (2009), Cross-shareholding in the Japanese banking sector, Journal of
Khủng hoảng kinh tế 1997 diễn ra mà một trong những nguyên nhân là tình trạng vốn ảo khiến tình trạng sở hữu chéo tại Nhật Bản giảm đáng kể trong suốt các năm từ 2000 đến nay. Mặc dù vậy, sở hữu chéo tại Nhật Bản vẫn được đặc trưng bởi sự nắm giữ qua lại giữa ngân hàng – doanh nghiệp. Điều này chứng tỏ vai trò của Ngân hàng trong hệ thống nền kinh tế của Nhật Bản.
1.4.1.2 Các khn khổ pháp lý kiểm sốt sở hữu chéo
Nhật Bản không ban hành bất kỳ quy định pháp lý cụ thể nào nhằm kiểm sốt tình trạng sở hữu chéo, thậm chí các chính sách của Nhật cịn cho thấy Chính phủ đã ngầm ủng hộ cho xu hướng này. Tuy nhiên, khi tình trạng này ngày càng trở nên phổ biến, và đặc biệt trong bối cảnh nền kinh tế ngày một xấu đi thì chính sách sở hữu chéo lẫn nhau đã trở nên khó kiểm sốt hơn. Ngồi ra, bên cạnh một số mặt tích cực đối với chính sách cơng nghiệp, sở hữu chéo đã bắt đầu bộc lộ nhiều rủi ro, làm giảm cạnh tranh, giảm tính minh bạch và gây ảnh hưởng đến lợi ích của các nhà đầu tư và quyền cổ đông thiểu số. Nhận thấy được các rủi ro này, đến năm 1981, Chính phủ Nhật đã ban hành Luật Thương mại sửa đổi, trong đó đã đưa ra một số quy định mới nhằm giới hạn và kiểm sốt tình trạng sở hữu chéo trong các tập đồn kinh tế và khu vực tài chính – ngân hàng. Có hai điểm quan trọng liên quan đến các cải cách này. Một là, các quy định về hạn chế quyền sở hữu của cổ đông, đặc biệt là các cổ đơng lớn có vai trị chi phối. Hai là, các quy định về giới hạn việc thực thi quyền của cổ đơng.
Các giới hạn kiểm sốt này sau đó cũng được quy định chi tiết hơn trong Luật Cơng ty mới được ban hành năm 2005. Ví dụ: một công ty con không được nắm giữ cổ phần của một công ty cổ phần mà bản thân cơng ty đó đang là cơng ty mẹ của cơng ty con đó (Điều 135 Luật Cơng ty của Nhật Bản). Về giới hạn thực thi quyền biểu quyết, Luật Công ty mới quy định các cổ đông được hưởng một phiếu bầu cho mỗi cổ phần mà họ nắm giữ tại các cuộc họp của cổ đông (Điều 308, Luật Cơng ty).
Ngồi Luật Công ty, Luật Ngân hàng và Luật Kinh doanh bảo hiểm cũng đưa ra các quy định nhằm hạn chế sở hữu chi phối và sở hữu chéo. Ví dụ: ngân hàng hoặc cơng ty con của nó khơng được nắm giữ quá 5% số cổ phần biểu quyết của một công
ty (Điều 16-3, Phần 1 Luật Ngân hàng); Công ty bảo hiểm hoặc cơng ty con của nó khơng được nắm giữ q 10% số cổ phần biểu quyết của công ty (Điều 107, Phần 1 Luật Kinh doanh bảo hiểm).
Từ ngày 1/4/2000, chế độ hạch toán kế toán theo giá thị trường được áp dụng đối với hàng hố tài chính Nhật. Với quy định này, do định giá cổ phần sở hữu chéo theo giá thị trường, các ngân hàng thương mại rơi vào tình trạng thua lỗ. Đây là một trong những biện pháp khiến các ngân hàng thương mại tại Nhật Bản điều chỉnh tỷ lệ sở hữu chéo theo hướng giảm dần. Thị trường chứng khoán của Nhật trong những năm 2000 đã chứng kiến sự đi xuống về giá của hàng loạt cổ phiếu niêm yết dưới áp lực bán ra của các ngân hàng thương mại. Nối tiếp sự đổi mới quy định về hạch toán kế toán, Luật Hạn chế Ngân hàng sở hữu cổ phần được ban hành ngay sau đó - năm 2001. Nội dung của Luật đã hạn chế hoạt động đầu tư cổ phần của các ngân hàng thương mại, từ đó hạn chế sự tham gia của ngân hàng thương mại đối với hoạt động sở hữu chéo.
1.4.2 Sở hữu chéo tại Đức
1.4.2.1 Lịch sử phát triển của sở hữu chéo
Nếu như ở Châu Á, Nhật Bản là một trong số các quốc gia điển hình minh chứng cho sức ảnh hưởng của sở hữu chéo ngân hàng, thì ở phương Tây, Đức là một trong những quốc gia mà sở hữu chéo ngân hàng phát triển mạnh. Sở hữu chéo giữa những doanh nghiệp tài chính (ngân hàng, cơng ty bảo hiểm) và doanh nghiệp phi tài chính là một trong những yếu tố tạo nên sự thành công của nền kinh tế Đức trong thời kì cơng nghiệp hố. Mặc dù vậy, phần lớn số cổ phần của những doanh nghiệp phi tài chính được nắm giữ bởi ngân hàng chỉ trong giai đoạn trước Chiến tranh thế giới lần thứ nhất. Sau chiến tranh thế giới thứ hai và cho đến bây giờ, Ngân hàng khơng cịn nắm giữ cổ phần trọng yếu trong các doanh nghiệp phi tài chính.
Trong mối quan hệ sở hữu chéo tại Đức, ngân hàng sở hữu phần vốn rất nhỏ tại các cơng ty phi tài chính. Tuy nhiên, tình trạng sở hữu chéo ngân hàng khơng chỉ được phản ánh thơng qua sở hữu của ngân hàng, mà cịn được phản ánh thông qua uỷ quyền đại diện của những khách hàng gửi tiền tại ngân hàng và sự tham gia vào ban
giám sát của doanh nghiệp, việc này tạo nên mối liên hệ chặt chẽ giữa ngân hàng và doanh nghiệp tại Đức.
Hình 1.3: Một trong những mạng lưới sở hữu chéo ngân hàng tại Đức
(Nguồn: Onetti A. và Pisoni A., 2009, Ownership and Control in Germany: Do Cross-Shareholdings Reflect Bank Control on Large Companies? Corporate Ownership and Control, Vol. 6, Issue 4)
Luật Ngân hàng của Đức cho phép các ngân hàng nắm giữ cổ phần trong các công ty công nghiệp. Việc nắm giữ cổ phần này giúp các ngân hàng có thể ảnh hưởng đến quản trị và các quyết định của công ty. Mối quan hệ giữa ngân hàng với cơng ty ở Đức thường là mối quan hệ có định hướng sở hữu ổn định trong dài hạn với mức tập trung sở hữu rất cao. Trong cấu trúc sở hữu này, thơng thường sẽ có một ngân hàng chịu trách nhiệm cung cấp phần lớn, thậm chí là tất cả, các nhu cầu tài chính cho cơng ty và công ty chỉ sử dụng duy nhất các sản phẩm tài chính do ngân hàng này cung cấp. Tuy nhiên, không nhất thiết một công ty Đức chỉ thiết lập quan hệ sở hữu hoặc chỉ giao dịch với một ngân hàng Đức duy nhất mà sẽ có một ngân hàng đóng vai trị quan trọng hơn so với các ngân hàng khác; ngân hàng chính này sẽ cung
cấp phần lớn các khoản tài trợ cũng như thực hiện các dịch vụ tài chính cho cơng ty. Bằng cách này, ngân hàng có thể xâm nhập sâu hơn vào các hoạt động của công ty thông qua các quyết định của ban quản trị công ty. Ngược lại, khi các cơng ty gặp khó khăn tài chính, họ sẽ trơng chờ vào sự trợ giúp của ngân hàng chính. Điều này đã khiến cho các cơng ty có xu hướng ỷ lại vào vai trị của ngân hàng, khiến cho chi phí giải cứu các ngành cơng nghiệp thường đặt lên các ngân hàng. Kết quả của sự phụ thuộc này thường được kết thúc bằng việc các ngân hàng sẽ tiếp quản hoặc nắm giữ cổ phần có quy mơ lớn trong các ngành cơng nghiệp. Tuy nhiên, các ngân hàng thường không bán lại các cổ phần này sau khi các công ty đã vượt qua khó khăn mà tiếp tục nắm giữ, từ đó, duy trì sự ảnh hưởng lên hoạt động và quản trị của các công ty này.
Các ngân hàng Đức không chỉ ảnh hưởng lên các công ty thông qua quyền sở hữu trực tiếp mà còn sử dụng quyền bỏ phiếu ủy nhiệm (proxy vote), nghĩa là họ có thể thực thi quyền bỏ phiếu cho cả các cổ phần của những khách hàng bán lẻ của họ. Điều này đã làm cho các ngân hàng ở Đức có quyền lực rất lớn đối với các cơng ty công nghiệp.
Xu hướng sở hữu cổ phần dài hạn đã giúp tạo ra sự ổn định trong cấu trúc sở hữu, quản trị và hoạch định chiến lược không chỉ trong các ngân hàng mà cịn trong các cơng ty cơng nghiệp Đức. Xu hướng sở hữu này cịn giúp cho các ngân hàng, công ty bảo hiểm, công ty công nghiệp của Đức hạn chế được nguy cơ bị thâu tóm thù địch. Hệ thống sở hữu chéo cũng dẫn đến một hệ thống quản trị và kiểm soát lồng vào nhau trong nhiều cơng ty và ngân hàng; từ đó, tạo ra các mối quan hệ chặt chẽ và phụ thuộc lẫn nhau giữa các thành viên cũng như các mối quan hệ nội bộ ổn định. Tuy nhiên, từ cuối thập niên 1990 nhiều yếu tố mới đã bắt đầu làm thay đổi đáng kể mơ hình tài chính truyền thống của Đức. Quốc tế hóa thị trường tài chính, các ngân hàng thực hiện chiến lược tái định vị lại mơ hình kinh doanh hướng đến các nghiệp vụ của ngân hàng đầu tư và quản lý tài sản cũng như vai trò ngày càng tăng của thị trường chứng khoán đã làm giảm động cơ các ngân hàng theo đuổi các giá trị dài hạn như nắm giữ các danh mục đầu tư dài hạn trong các công ty công nghiệp như trước
đây, các ngân hàng bắt đầu có xu hướng giảm tỷ lệ sở hữu cổ phần tại các công ty công nghiệp; đồng thời, cơ hội tiếp cận các nguồn vốn của công ty cũng được đa dạng hơn đã làm thay đổi sức mạnh thương lượng và giảm sự phụ thuộc của các công ty vào ngân hàng.
1.4.2.2 Các khn khổ pháp lý kiểm sốt sở hữu chéo
Luật của Đức chỉ kiểm sốt tình trạng sở hữu chéo trong trường hợp hai công ty nắm giữ trên 25% cổ phần lẫn nhau. Đến thời kỳ sau năm 1990, Đức đã tiến hành công cuộc cải cách hệ thống luật pháp. Luật về kiểm sốt cơng ty và minh bạch được thông qua vào tháng 5/1998 hướng đến mục tiêu cải thiện vị thế của nhà đầu tư trên cơ sở buộc các công ty phải cung cấp thông tin nhiều hơn về tình hình hoạt động và quản trị doanh nghiệp. Đồng thời, luật cũng quy định các điều khoản buộc các ngân hàng sở hữu trên 5% quyền biểu quyết trong các công ty niêm yết hoặc tham gia vào tổ hợp chào bán chứng khốn của mình cần phải thơng báo cho khách hàng về việc ngân hàng sẽ thực thi quyền biểu quyết của mình như thế nào. Ngồi ra, luật cũng quy định ngân hàng không được thực thi quyền biểu quyết nhân danh người gửi tiền của mình tại cơng ty khi ngân hàng nắm giữ q 5% cổ phần tại cơng ty đó trừ khi