6. Ý nghĩa khoa học và giá trị ứng dụng của đề tài
2.2 Pháp luật Việt Nam về sở hữu chéo giữa các doanh nghiệp tài chính – ngân
2.2.1 Các quy định pháp luật trực tiếp điều chỉnh sở hữu chéo trong lĩnh vực tài chính
Trước năm 2001, pháp luật về hoạt động của các tổ chức tín dụng khơng có quy định trực tiếp điều chỉnh hoạt động sở hữu chéo của tổ chức tín dụng. Quy định về cấm đầu tư lẫn nhau giữa các tổ chức tín dụng lần đầu tiên được quy định tại Quyết định số 1122/2001/QĐ-NHNN ngày 04/09/2011 của Thống đốc Ngân hàng Nhà nước về việc ban hành quy định về cổ đông, cổ phần, cổ phiếu và vốn điều lệ của ngân hàng thương mại cổ phần của nhà nước và nhân dân (Quyết định số 1122/2001/QĐ- NHNN). Theo đó, Điều 23 Quyết định số 1122/2001/QĐ-NHNN quy định: “Ngân
hàng thương mại cổ phần không được sử dụng vốn điều lệ và các quỹ để mua cổ phần, góp vốn với các cổ đơng của chính ngân hàng thương mại cổ phần đó”.
Mặc dù các quy định trên đã đặt ra giới hạn cấm các ngân hàng thương mại cổ phần và cổ đơng của chính nó góp vốn, mua cổ phần lẫn nhau, các giới hạn điều chỉnh hoạt động đầu tư hình chuỗi, tuy nhiên, các quy định này vẫn có những hạn chế sau:
Thứ nhất, quy định về cấm góp vốn mua cổ phần lẫn nhau của các tổ chức tín
dụng chỉ áp dụng đối với Ngân hàng thương mại hoạt động dưới hình thức doanh nghiệp cổ phần, và nguồn vốn của việc góp vốn, mua cổ phần này khơng phải từ vốn
điều lệ hoặc các quỹ. Điều này dẫn đến loại trừ các trường hợp sau: (i) Ngân hàng thương mại góp vốn, mua cổ phần với các cổ đơng của chính ngân hàng thương mại cổ phần đó nhưng nguồn tiền sử dụng để góp vốn, mua cổ phần khơng có nguồn gốc từ vốn điều lệ hoặc các quỹ; (ii) Ngân hàng thương mại không tổ chức dưới hình thức doanh nghiệp cổ phần; (ii) Tổ chức tín dụng khơng phải là ngân hàng thương mại.
Thứ hai, kể từ khi Quyết định số 1122/2001/QĐ-NHNN được ban hành đến
trước khi có sự ra đời của Thông tư số 13/2010/TT-NHNN ngày 20/05/2010 của Thống đốc Ngân hàng Nhà nước quy định về các tỷ lệ đảm bảo an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng (Thơng tư 13) và Luật các tổ chức tín dụng 2010 (có hiệu lực năm 2011), cũng khơng có bất kỳ quy định nào cấm các doanh nghiệp con, doanh nghiệp liên kết của các tổ chức tín dụng đầu tư lẫn nhau, cũng như cấm doanh nghiệp con của tổ chức tín dụng đầu tư vào tổ chức tín dụng. Điều này dẫn đến trường hợp các doanh nghiệp con, doanh nghiệp liên kết của các tổ chức tín dụng đầu tư lẫn nhau, doanh nghiệp con của tổ chức tín dụng đầu tư vào doanh nghiệp mẹ.
Thứ ba, tại thời điểm ban hành Quyết định số 1122/2001/QĐ-NHNN, khơng
có bất kỳ quy định nào giải thích về nội hàm của thuật ngữ “góp vốn, mua cổ phần”. Thuật ngữ “góp vốn, mua cổ phần” đã được sử dụng trong một loạt các văn bản, ngay từ khi ban hành Pháp lệnh về ngân hàng, hợp tác xã tín dụng và doanh nghiệp tài chính năm 1990, Luật các tổ chức tín dụng 1997, Luật số 20/2004/QH11 sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật các tổ chức tín dụng, Quyết định số 457/2005/QĐ-NHNN ngày 19/4/2005 của Thống đốc Ngân hàng Nhà nước Việt Nam ban hành Quy định về các tỷ lệ bảo đảm an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng … Trong một khoảng thời gian dài, các ngân hàng thương mại cổ phần vẫn có thể thơng qua các doanh nghiệp con, doanh nghiệp liên kết, thông qua hoạt động ủy thác đầu tư hoặc thơng qua các quỹ đầu tư để góp vốn, mua cổ phần vào cổ đơng của nó mà khơng chịu sự điều chỉnh của các giới hạn góp vốn, mua cổ phần tại các văn bản này. Cho đến thời điểm năm 2007, khi Quyết định số 03/2007/QĐ-NHNN ra đời, thuật ngữ “góp vốn, mua cổ phần” mới được giải thích như sau: “Góp vốn, mua cổ phần là việc
mua cổ phần của các doanh nghiệp, tổ chức tín dụng khác; góp vốn vào quỹ đầu tư, góp vốn thực hiện các dự án đầu tư; bao gồm cả việc uỷ thác vốn cho các pháp nhân, tổ chức, doanh nghiệp khác thực hiện đầu tư theo các hình thức nêu trên”. Quy định
này nhằm tránh trường hợp các tổ chức tín dụng vượt qua giới hạn về mặt tỷ lệ phần vốn góp thơng qua hình thức ủy thác đầu tư, tuy nhiên nó vẫn có nhiều hạn chế ở chỗ: chỉ nguồn vốn điều lệ và quỹ dự trữ được tính vào hoạt động góp vốn, mua cổ phần. Ngồi ra, nếu tổ chức tín dụng ủy thác đầu tư cho một quỹ đầu tư để quỹ đầu tư này thực hiện hoạt động góp vốn, mua cổ phần thì trường hợp này khơng được tính là hoạt động góp vốn, mua cổ phần của tổ chức tín dụng, mặc dù về bản chất, nguồn tiền này cũng là của chính tổ chức tín dụng.
Thứ tư, Quy chế phát hành giấy tờ có giá trong nước của các tổ chức tín dụng
(được ban hành kèm theo Quyết định số 07/2008/QĐ-NHNN ngày 24/03/2008 của Thống đốc Ngân hàng Nhà nước ban hành Quy chế phát hành giấy tờ có giá trong nước của các Tổ chức tín dụng) cũng có một thiếu sót trong việc quy định về hoạt động đầu tư lẫn nhau. Tại văn bản này, trong điều khoản quy định về người mua giấy tờ có giá, khơng có những quy định cụ thể đối với loại hình tổ chức tín dụng. Như vậy, trong trường hợp tổ chức tín dụng A đang nắm giữ cổ phần của tổ chức tín dụng B, và khi tổ chức tín dụng A phát hành giấy tờ có giá, tổ chức tín dụng B vẫn có thể mua giấy tờ có giá của tổ chức tín dụng A vì khơng bị giới hạn về đối tượng mua giấy tờ có giá. Điều này có thể gián tiếp dẫn đến việc A sở hữu phần vốn của B, và B cũng sở hữu phần vốn của A.
Cho đến khi Thông tư số 13/2010/TT-NHNN ngày 20/05/2010 của Thống đốc Ngân hàng Nhà nước quy định về các tỷ lệ đảm bảo an toàn trong hoạt động của tổ chức tín dụng (Thơng tư số 13/2010/TT-NHNN) và sau đó là Luật các tổ chức tín dụng năm 2010 đã có quy định điều chỉnh hoạt động sở hữu chéo với đối tượng và phạm vi mở rộng hơn. Những quy định tại Thông tư 13/2010/TT-NHNN liên quan đến hoạt động sở hữu chéo sau đó đã được thể hiện tại Luật các Tổ chức tín dụng 2010.