Việc góp vốn vào CTCP là việc đưa tài sản của mình vào cơng ty, qua đó trở thành cổ đơng của cơng ty. Thủ tục góp vốn được thực hiện trên
cơ sở định giá tài sản góp vơn và chuyên quyên sở hữu tài sản góp vốn cho
cơng ty. Những nguyên tắc cơ bản của việc góp vốn thành lập CTCP là: nhất trí, khơng rút vốn trực tiếp và thực hiện đầy đủ quy định của Luật Doanh nghiệp.
Việc thực hiện các quy định về góp vốn vào cơng ty của Luật Doanh nghiệp còn nhiều vấn đề cần thay đổi, đặc biệt là việc Luật Doanh nghiệp vẫn chưa cơng nhận việc góp vốn thực tế vào cơng ty. Góp vốn thực tế được hiểu là việc cổ đông đã chuyển quyền sở hữu của mình đối với tài sản sang cho công ty nhưng công ty không tiến hành thay đổi đăng ký kinh doanh và không ghi tên cổ đông vào sổ đăng ký cổ đông. Khi phát sinh tranh chấp, rõ ràng là quyền lợi của cổ đông không được đảm bảo. c ổ đông đã thực hiện đầy đủ các nghĩ vụ của mình thì khi đó việc đăng ký tại cơ quan có thẩm quyền chỉ là vấn đề thủ tục, là hình thức cơng nhận từ phía Nhà nước. Việc công ty không thay đổi đăng ký kinh doanh hoặc khơng có động thái ghi nhận tư cách thành viên của cổ đông không thể phủ nhận hành vi góp vốn của cổ đơng và làm cho giao kết góp vốn giữa cổ đơng và cơng ty bị vơ hiệu. Có thể thấy là quy định của pháp luật trong trường hợp này là mang tính hình thức và cứng nhắc, khơng khuyến khích được cá nhân, tổ chức góp vốn kinh doanh.
Ngược lại với việc góp vốn thực tế nhưng khơng tiến hành đăng ký kinh doanh là việc khơng góp vốn thực tế nhung có đăng ký vốn góp tại cơ quan đăng ký kinh doanh tạo thành vốn điều lệ của công ty. Đây là hiện tượng diễn ra khá phổ biến.
Ví dụ: A và B muốn góp vốn thành lập CTCP hoạt động trong lĩnh
vực thiết kế, xây dựng cơng trình, để đủ số cổ đông sáng lập theo quy định của pháp luật, đồng thời đáp ứng yêu cầu về chứng chỉ hành nghề, A và B đã mượn danh c để tiến hành các thủ tục thành lập cơng ty vì c có chứng chỉ hành nghề thiết kế cơng trình. Cơng ty X của A, B và c được cấp đăng
ký kinh doanh, trong đó ghi nhận phần vốn góp của c là 10% (chỉ là "tượng trưng").
Tinh huống h Công ty X làm ăn không hiệu quả, A và B kiện c địi thực hiện nghĩa vụ góp vốn.
Tinh huống 2: Công ty X làm ăn phát đạt, c địi cơng ty chia lợi nhuận
nhưng không được chấp thuận, c khởi kiện yêu cầu được chia lợi nhuận. Có thể thấy rằng người cho mượn danh nghĩa để góp vốn thực chất khơng góp vốn vào công ty nhưng lại có tư cách cổ đơng được theo quy định về hình thức (đã đăng ký kinh doanh và được sự thừa nhận của pháp luật). Vậy quyền và lợi ích họp pháp của những "diễn viên đóng thế" này khi tranh chấp xảy ra được xử lý như thế nào?
Một vấn đề khác mà Luật Doanh nghiệp cũng còn nhiều quy định mang tính khơng rõ ràng và chồng chéo, đó là vấn đề về nghĩa vụ thanh toán cổ phần đã cam kết. Nghĩa vụ này là sự đảm bảo về vốn cho công ty, đồng thời là điều kiện để cổ đơng có thể thực hiện quyền thành viên của mình, đặc biệt là tham gia quản lý công ty. Quy định về nghĩa vụ thanh toán số cổ phần đã cam kết của cổ đông trong Luật Doanh nghiệp 2005 còn một số bất cập như sau:
Thứ nhất', khoản 1 Điều 80 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định
quyền và nghĩa vụ của cổ đông phổ thơng: "Thanh tốn đủ số cổ phần cam kết mua trong thời hạn chín mươi ngày, kể từ ngày công ty được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi vốn đã góp vào cơng ty" [14]. Ở đây có sự trùng lặp vì đây cũng là nghĩa vụ quy định cho cổ đông sáng lập (Điều 84 Luật Doanh nghiệp 2005), còn với các cổ đơng khác thì về
nguyên tắc phải thanh toán đủ một lân khi đăng ký mua cô phân chứ không
khiến cho tiến độ góp vốn vào CTCP bị trì hỗn, đồng thời là nguyên nhân nảy sinh tranh chấp về tư cách cổ đông.
Thứ hai: khoản 5 Điều 80 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định: "cổ
đông cá nhân phải chịu trách nhiệm cá nhân khi nhân danh công ty dưới mọi hình thức để thực hiện một trong các hành vi...." [14]. Quy định này vơ hình chung mở lối cho cổ đơng có hành vi trái pháp luật, quy định này
cũng chứa đựng nguy cơ phát sinh tranh chấp rất cao bời vì về ngun tắc
cổ đơng khơng thể nhân danh công ty để thực hiện các giao dịch, nếu có thì các giao dịch này sẽ là vô hiệu. Nên chăng quy định này nên dành cho những người quản lý trong công ty.
Thứ ba: khoản 4 Điều 86 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định: "Cổ
đông sở hữu từ 5% tổng số cổ phần trở lên phải được đăng ký với cơ quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền trong thời hạn bảy ngày làm việc, kể từ ngày có được tỷ lệ sở hữu đó" [14]. Đây cũng là quy định tiềm ẩn nhiều tranh chấp có thể xảy ra. Đây là quy định mang tính quản lý nhà nước, mục đích nhằm kiểm sốt đổi với CTCP cũng như các nhà đầu tư. Tuy nhiên, đây là thủ tục khá rắc rối đối với cổ đông chỉ sở hữu 6% đến 7% tổng số cổ phần và trường hcrp không thực hiện quy định đăng ký này thì số cố phần của cổ đông chiếm trên 5% tổng số cổ phần có được cơng nhận hay khơng?