2.2. Việc tiếp thu các nguyên tắc quản trị công ty của OECD trong
2.2.3. Về nguyên tắc đối xử bình đẳng đối với cổ đông
(i) Mức độ bình đẳng về quyền của các cổ đông theo pháp luật Việt Nam Theo quy định tại Luật Doanh nghiệp 1999, 2005 và 2014, các loại cổ phần khác nhau sẽ được hưởng các quyền và nghĩa vụ khác nhau. Đối với cùng loại cổ phần, không có quy định về việc đối xử khác nhau đối với các cổ đông sở hữu cùng loại cổ phiếu. Tuy nhiên, có sự khác biệt giữa cổ đông hoặc nhóm cổ đông nắm giữ số lượng cổ phần khác nhau. Ngoài quyền lợi cơ bản được tăng thêm như đã được nêu ở phần trên đối với nhóm cổ đông nắm giữ
liên tục từ 10% cổ phần trở nên, khác biệt về quyền lợi thể hiện rõ nhất trong việc đề cử đại diện vào Hội đồng Quản trị và Ban Kiểm soát.
Theo Luật Doanh nghiệp 1999, chỉ có nhóm cổ đông nắm giữ liên tục trên 10% cổ phần trở lên mới được quyền đề cử người vào Hội đồng Quản trị và Ban Kiểm soát. Điều này tương tự với quy định tại Luật Doanh nghiệp 2005 và 2014. Tuy nhiên, đối với quy định tại Luật Doanh nghiệp 2005, do yêu cầu bắt buộc phải dùng hình thức bầu dồn phiếu khi bầu thành viên Hội đồng Quản trị và Ban Kiểm soát, Luật Doanh nghiệp 2005 được hướng dẫn cụ thể hơn quyền của cổ đông, nhóm cổ đông trong Nghị định 102/2010/NĐ-CP như sau:
- Sở hữu từ 10% đến dưới 20% tổng số cổ phần: đề cử tối đa 1 ứng cử viên - Sở hữu từ 20% đến dưới 30% tổng số cổ phần: đề cử tối đa 2 ứng cử viên - Sở hữu từ 30% đến dưới 40% tổng số cổ phần: đề cử tối đa 3 ứng cử viên - Sở hữu từ 40% đến dưới 50% tổng số cổ phần: đề cử tối đa 4 ứng cử viên - Sở hữu từ 50% đến dưới 60% tổng số cổ phần: đề cử tối đa 5 ứng cử viên - Sở hữu từ 60% đến dưới 70% tổng số cổ phần: đề cử tối đa 6 ứng cử viên - Sở hữu từ 70% đến dưới 80% tổng số cổ phần: đề cử tối đa 7 ứng cử viên - Sở hữu từ 80% đến dưới 90% tổng số cổ phần: đề cử tối đa 8 ứng cử viên Đối với Luật doanh nghiệp 2014, việc bắt buộc bầu dồn phiếu khi tổ chức bầu thành viên Hội đồng Quản trị và Ban Kiểm soát đã bị bãi bỏ, tuy nhiên doanh nghiệp vẫn có thể áp dụng nếu cảm thấy phù hợp.
Như vậy, có thể thấy, cổ đông, nhóm cổ đông sở hữu càng nhiều cổ phần càng có nhiều quyền kiểm soát công ty , thông qua việc bầu thành viên Hội đồng Quản trị, cũng như thông qua biểu quyết các vấn đề tại Đại hội đồng cổ đông, sẽ vô cùng dễ dàng đối với cổ đông hoặc nhóm cổ đông nắm giữ từ 65% cổ phần trở lên trong việc quyết định hầu hết các vấn đề thuộc thẩm quyền của Đại hội đồng cổ đông có tỷ lệ biểu quyết thông qua là 65%,
và cổ đông hoặc nhóm cổ đông nắm giữ 75% cổ phần có thể quyết định tất cả các vấn đề thuộc thẩm quyền Đại hội đồng cổ đông, kể cả đối với việc thông qua các giao dịch đối với các bên có liên quan.
(ii) Cơ chế bảo vệ cổ đông thiểu số
Để bảo vệ các cổ đông thiểu số, Luật doanh nghiệp đã đưa ra những cơ chế để bảo đảm rằng những cổ đông này có thể được thực hiện quyền Giám sát của mình. Những cơ chế đó bao gồm:
+ Bầu dồn phiếu:
Khái niệm bầu dồn phiếu được đưa ra trong Luật doanh nghiệp 2005, mang ý nghĩa giúp cổ đông thiểu số có thể đề cử được đại diện của mình vào Hội đồng quản trị và Ban Kiểm soát. Như đã nêu ở phần trên, tương ứng với số cổ phần mà cổ đông hoặc nhóm cổ đông nắm giữ, cổ đông hoặc nhóm cổ đông đó có thể tương ứng đề cử từ 1 cho đến 8 ứng cử viên vào Hội đồng Quản trị hoặc Ban Kiểm soát. Bầu dồn phiếu có nghĩa là “mỗi cổ đông có tổng số phiếu biểu quyết tương ứng với tổng số cổ phần sở hữu nhân với số thành viên được bầu của Hội đồng Quản trị hoặc Ban Kiểm soát và cổ đông có quyền dồn hết tổng số phiếu bầu của mình cho một hoặc một số ứng cử viên”. Như vậy, với việc dồn hết số phiếu bầu của mình nhân với số thành viên được bầu, cổ đông hoặc nhóm cổ đông thiểu số có nhiều cơ hội hơn để đưa đại diện của mình vào Hội đồng Quản trị hoặc Ban Kiểm soát, dựa trên việc dồn hết phiếu bầu vào một ứng cử viên của mình.
+ Yêu cầu hủy bỏ quyết định của Đại hội đồng cổ đông:
Theo quy định tại Luật Doanh nghiệp 1999 và quy định tại Luật Doanh nghiệp 2005, cổ đông có quyền yêu cầu Tòa án hoặc trọng tài xem xét hủy bỏ nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông liên quan đến các vi phạm về trình tự và thủ tục ra quyết định, cũng như nội dung quyết định vi phạm pháp luật hoặc Điều lệ. Đối với Luật Doanh nghiệp 2014, Điều 147 Luật Doanh nghiệp 2014
còn quy định rõ rằng nhóm cổ đông nắm giữ liên tục từ 10% cổ phần trở lên có quyền yêu cầu xem xét hủy bỏ nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông.
+ Khởi kiện người quản lý
Theo quy định tại Điều 161 Luật Doanh nghiệp, cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu ít nhất 1% cổ phần phổ thông liên tục có quyền tự mình hoặc nhân danh công ty khởi kiện trách nhiệm dân sự đối với người quản lý công ty, bao gồm thành viên Hội đồng Quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc khi có hành vi vi phạm nghĩa vụ người quản lý hoặc hành vi khác gây thiệt hại cho công ty .
Đây là một trong những công cụ giúp cổ đông thiểu số có một cơ chế rõ ràng để yêu cầu người quản lý công ty phải chịu trách nhiệm cho hành vi vi phạm của mình trong việc thực hiện các nhiệm vụ của người quản lý. Trước đây, trong pháp luật về doanh nghiệp, không có nhiều quyền cho những cổ đông thiểu số chiếm dưới 10% cổ phần công ty, hoặc có thể nói là không có, ngoài những quyền lợi cơ bản liên quan đến quyền sở hữu và định đoạt với cổ phần của mình. Những quyền lợi như phát biểu hoặc bỏ phiếu quyết định vấn đề quản trị công ty trong cuộc họp Đại hội đồng cổ đông có vẻ như không có nhiều ý nghĩa thực sự khi mà ý kiến những cổ đông thiểu số này nêu ra có thể dễ dàng bị phủ quyết bởi các cổ đông lớn khác. Những cổ đông này dường như không có bất kỳ tiếng nói nào trong công ty cổ phần khi đứng đơn lẻ mà chỉ được công nhận khi tạo thành một nhóm cổ đông có 10% cổ phần trong công ty . Với quyền được nêu tại Điều 61 Luật Doanh nghiệp, cổ đông thiểu số có vẻ như đã có trong tay một công cụ thực sự mạnh mẽ để bảo vệ quyền lợi của mình. Bằng việc nhân danh công ty khởi kiện người quản lý, cổ đông thiểu số có thể yêu cầu cơ quan Nhà nước giúp đỡ trong việc yêu cầu người quản lý công ty phải thực hiện việc giải trình và gánh trách nhiệm cho hành vi sai trái của mình. Tuy nhiên, việc thực hiện trên thực tế còn là một vấn đề
cần phải xem xét và cần có được quan tâm thích đáng và có một cơ chế bảo đảm thực hiện từ phía cơ quan Nhà nước có thẩm quyền.
(iii) Ngăn ngừa giao dịch nội gián và tư lợi cá nhân:
Do việc nắm giữ quyền kiểm soát doanh nghiệp thông qua các nghị quyết Đại hội đồng cổ đông của các cổ đông nắm giữ nhiều cổ phần, cũng như việc quyết định các vấn đề thuộc thẩm quyền của Hội đồng quản trị, các giao dịch liên quan tới cổ đông hoặc người quản lý công ty hoặc những người liên quan với những người này đều phải được công khai và do Đại hội đồng cổ đông hoặc Hội đồng quản trị phê duyệt. Pháp luật doanh nghiệp từ Luật Doanh nghiệp 1999 đến Luật doanh nghiệp 2014 đều yêu cầu cổ đông hoặc người quản lý công ty có liên quan đến giao dịch không được phép biểu quyết, nhằm tránh trường hợp lạm dụng quyền để thực hiện giao dịch nhằm mục đích tư lợi.
Pháp luật và quy định hiện hành, bao gồm chuẩn mực kế toán Việt Nam (VAS 26), có các định nghĩa khác về “các bên liên quan” hoặc “người có liên quan”. Doanh nghiệp nên tự nguyện công khai giao dịch với bên liên quan hơn mức quy định của pháp luật và chuẩn mực kế toán trong một số trường hợp cụ thể
Theo định nghĩa tại Luật Doanh nghiệp 2014, tại Điều 4.17 “Người có liên quan” là tổ chức, cá nhân có quan hệ trực tiếp hoặc gián tiếp với doanh nghiệp trong các trường hợp sau đây:
- Công ty mẹ, người quản lý công ty mẹ và người có thẩm quyền bổ nhiệm người quản lý đó đối với công ty con trong nhóm công ty;
- Công ty con đối với công ty mẹ trong nhóm công ty;
- Người hoặc nhóm người có khả năng chi phối việc ra quyết định, hoạt động của doanh nghiệp đó thông qua cơ quan quản lý doanh nghiệp;
- Vợ, chồng, cha đẻ, cha nuôi, mẹ đẻ, mẹ nuôi, con đẻ, con nuôi, anh ruột, chị ruột, em ruột, anh rể, em rể, chị dâu, em dâu của người quản lý công ty hoặc của thành viên, cổ đông sở hữu phần vốn góp hay cổ phần chi phối;
- Cá nhân được ủy quyền đại diện cho những người, công ty quy định tại các điểm a, b, c, d và đ khoản 17 Điều 4 Luật Doanh nghiệp 2014;
- Doanh nghiệp trong đó những người, công ty quy định tại các điểm a, b, c, d, đ, e và h khoản 17 Điều 4 Luật Doanh nghiệp 2014 có sở hữu đến mức chi phối việc ra quyết định của các cơ quan quản lý ở doanh nghiệp đó;
- Nhóm người thỏa thuận cùng phối hợp để thâu tóm phần vốn góp, cổ phần hoặc lợi ích ở công ty hoặc để chi phối việc ra quyết định của công ty.
Theo Luật Doanh nghiệp 1999, những giao dịch có giá trị từ 20% tổng giá trị tài sản công ty được ghi trong sổ kế toán trở lên liên quan đến cổ đông sở hữu trên 10% cổ phần có quyền biểu quyết phải được sự chấp thuận của Đại hội đồng cổ đông trước khi ký kết.
Theo Luật Doanh nghiệp 2005, những giao dịch có giá trị từ 50% tổng giá trị tài sản công ty được ghi trong sổ kế toán trở lên liên quan đến cổ đông sở hữu trên 35% cổ phần có quyền biểu quyết phải được sự chấp thuận của Đại hội đồng cổ đông trước khi ký kết.
Đối với Luật Doanh nghiệp 2014, các giao dịch có giá trị trên 35% tổng giá trị tài sản công ty được ghi trong sổ kế toán liên quan đến cổ đông sở hữu trên 10% cổ phần có quyền biểu quyết phải được sự chấp thuận của Đại hội đồng cổ đông trước khi ký kết.
Như vậy có thể thấy rằng pháp luật doanh nghiệp ngày càng xiết chặt những điều kiện đối với giao dịch với các cổ đông, hoặc bên liên quan của các cổ đông này, nhằm hạn chế những giao dịch có nguy cơ dẫn đến những giao dịch nội gián tư lợi. Những giao dịch nội gián tư lợi này nếu không được kiểm soát một cách chặt chẽ có thể dẫn đến việc thất thoát tài sản một cách
lãng phí hoặc dẫn đến việc công ty bị phá sản, giải thể do những đối tác ký kết hợp đồng của công ty không đủ năng lực khi giao dịch và không đủ khả năng thực hiện hợp đồng. Khi đó công ty sẽ chịu những thiệt hại trực tiếp và trường hợp xấu nhất có thể dẫn đến phá sản công ty do những giao dịch khiến cho dòng tiền của công ty bị ứ đọng hoặc không thu hồi được.
Có thể thấy được rằng, thông qua những quy định trong pháp luật Việt