2.1 .Các mô hình quản trị công ty cổ phần theo Luật doanh nghiệp 2014
2.1.1 .Mô hình pha trộn truyền thống
2.5 Ban kiểm soát
Ở mô hình quản trị có Ban kiểm soát của Công ty cổ phần thì Ban kiểm
soát có chức năng và nhiệm vụ là kiểm tra, giám sát và kiềm chế, đối trọng với Hội đồng quản trị và Ban Giám đốc nhằm làm cho hoạt động của công ty được minh bạch vì lợi ích của các cổ đông công ty. Ban kiểm soát có hai chức năng chính là (i) giám sát công việc quản lý và điều hành công ty bởi HĐQT và Giám đốc (Khoản 1 Điều 165 LDN 2014) và (ii) thẩm định các loại báo cáo bắt buộc của công ty (Khoản 3 Điều 165 LDN 2014). Với chức năng đó, BKS không phải là cơ quan quản lý của công ty, các thành viên BKS cũng không phải là người quản lý doanh nghiệp. Với chức năng giám sát công việc quản lý và điều hành công ty của HĐQT và Giám đốc, BKS phải độc lập với các cơ quan này. Bởi vậy, khác với Giám đốc, thành viên BKS được bổ nhiệm bởi ĐHĐCĐ. BKS chịu trách nhiệm trước ĐHĐCĐ trong việc thực hiện các nhiệm vụ được giao. Mối quan hệ giữa BKS và HĐQT là mối quan hệ giữa cơ quan giám sát và cơ quan chịu giám sát. Để đảm bảo BKS có thể thực hiện được chức năng đó luật quy định chi tiết quyền được cung cấp thông tin của BKS (Điều 166 LDN 2014).
•Việc bầu Ban kiểm soát
Như đã nêu ở trên, với chức năng là một “cơ quan tư pháp” trong một “nhà nước thu nhỏ”, để có thể giám sát Hội đồng quản trị và Ban Giám đốc, Ban kiểm
soát cần phải độc lập. Sự độc lập này cần được thể hiện trong việc thành lập và hoạt động của Ban kiểm soát. Thông qua việc thực hiện chức năng của mình, Ban kiểm soát sẽ đảm bảo rằng các quyết định của Hội đồng quản trị và Ban Giám đốc là phù hợp với pháp luật, với các nghị quyết của Đại hội cổ đông và bảo vệ lợi ích của các cổ đông. Chính vai trò bảo vệ cổ đông, bảo vệ nhà đầu tư là lý do cho sự ra đời, tồn tại và hoạt động của Ban kiểm soát.
Việc miễn nhiệm, bãi nhiệm Ban kiểm soát: thành viên Ban kiểm soát bị miễn nhiệm, bãi nhiệm trong các trường hợp sau đây:
• Không còn đủ tiêu chuẩn và điều kiện làm thành viên Ban kiểm soát
theo quy định nêu trên;
• Không thực hiện quyền và nhiệm vụ của mình trong sáu tháng liên tục,
trừ trường hợp bất khả kháng;
• Có đơn xin từ chức;
• Các trường hợp khác do Điều lệ công ty quy định.
Ngoài các trường hợp quy định nêu trên, thành viên Ban kiểm soát có thể bị miễn nhiệm bất cứ khi nào theo quyết định của Đại hội đồng cổ đông.
Trường hợp Ban kiểm soát vi phạm nghiêm trọng nghĩa vụ của mình có nguy cơ gây thiệt hại cho công ty thì Hội đồng quản trị triệu tập Đại hội đồng cổ đông để xem xét và miễn nhiệm Ban kiểm soát đương nhiệm và bầu Ban kiểm soát mới thay thế.
Nhiệm vụ và quyền hạn của Ban kiểm soát
Nhiệm vụ và quyền hạn của BKS được quy định rất cụ thể tại Điều 165 LDN 2014. Để thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình, Ban kiểm soát có quyền được cung cấp thông tin (Điều 166 LDN).
Trong quá trình thực hiện nhiệm vụ, Kiểm soát viên có trách nhiệm sau:
-Tuân thủ đúng pháp luật, Điều lệ công ty, nghị quyết của Đại hội đồng cổ
-Thực hiện các quyền và nghĩa vụ được giao một cách trung thực, cẩn trọng, tốt nhất nhằm bảo đảm lợi ích hợp pháp tối đa của công ty.
-Trung thành với lợi ích của công ty và cổ đông; không sử dụng thông
tin, bí quyết, cơ hội kinh doanh của công ty, địa vị, chức vụ và sử dụng tài sản của công ty để tư lợi hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác.
- Các nghĩa vụ khác theo quy định của Luật này và Điều lệ công ty. Trường hợp vi phạm quy định nêu trên mà gây thiệt hại cho công ty hoặc người khác thì Kiểm soát viên phải chịu trách nhiệm cá nhân hoặc liên đới bồi thường thiệt hại đó. Mọi thu nhập và lợi ích khác mà Kiểm soát viên có được phải hoàn trả cho công ty.
- Trường hợp phát hiện có Kiểm soát viên vi phạm trong thực hiện quyền và nghĩa vụ được giao thì Hội đồng quản trị phải thông báo bằng văn bản đến Ban kiểm soát; yêu cầu người có hành vi vi phạm chấm dứt hành vi vi phạm và có giải pháp khắc phục hậu quả.
Có thể nói các quy định có liên quan của LDN về BKS là khá đầy đủ và đã đạt được một số tiến bộ sau đây:
Một là, BKS đã nâng cao được địa vị pháp lý, tính độc lập của mình so với HĐQT và người quản lý; đồng thời, đã được tạo điều kiện thuận lợi về khuyến khích vật chất, về năng lực chuyên môn đủ để hoàn thành nhiệm vụ được giao.
Hai là, nhiệm vụ và phương thức làm việc của BKS là rất cụ thể thành viên BKS có thể thực hiện giám sát thường xuyên theo kế hoạch hoạt động của mình, hoặc giám sát đột xuất theo quyết định của ĐHĐCĐ hoặc theo yêu cầu của cổ đông, nhóm cổ đông có thẩm quyền.
Ba là, chức năng và thẩm quyền của BKS như quy định đã phần nào bù đắp được một số khiếm khuyết của các quy định liên quan đến quyền của cổ đông. Cụ thể là, cổ đông, nhóm cổ đông sở hữu ít nhất 10% số cổ phần hoặc
tỷ lệ nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công ty có thể thông qua BKS kiểm tra, xem xét sổ sách kế toán và bất cứ công việc kinh doanh khác của công ty, nếu xét thấy cần thiết; cổ đông cũng có thể thông qua BKS để yêu cầu chấm dứt ngay các hành vi vi phạm của thành viên HĐQT gây hại đến lợi ích của công ty và cổ đông của công ty.
Tuy vậy, có thể nói, về vai trò, địa vị và nhiệm vụ của BKS như quy định vẫn có một số khiếm khuyết như:
M t là, chưa bắt buộc thành viên BKS phải là người ngoài công ty,
không là người lao động của công ty. Do đó, tính độc lập, khách quan và chuyên nghiệp của BKS có thể chưa được bảo đảm.
Hai là, hoạt động kiểm tra, giám sát của BKS thiên về quá khứ, tức là những hoạt động và công việc đã làm, hơn là những dự kiến, kế hoạch của tương lai.
Ba là, thù lao và các lợi ích khác của các thành viên BKS được xây dựng
theo kiểu làm việc bán thời gian, hơn là dành thực hiện giám sát cách liên tục, đảm bảo nâng cao hiệu lực kiểm soát nội bộ công ty.
Bốn là, vai trò của BKS trong việc giám sát các bên có liên quan và các
giao dịch của công ty với các bên có liên quan đó cũng như trong việc giám sát chất lượng các thông tin được công bố càng mờ nhạt.
Năm là, các phát hiện, đề xuất của BKS chỉ mới ở dạng “kiến nghị”; chưa có
cơ chế buộc thực thi các kiến nghị hợp lý của BKS; BKS không có quyền nhân danh công ty kiện HĐQT, người quản lý hoặc các cổ đông khác, nếu xét thấy cần thiết, để bảo vệ quyền và lợi ích chung của cổ đông và CTCP.
Từ cách phân tích và bình luận cụ thể các quy định của pháp luật về quản trị công ty cổ phần theo mô hình có BKS ở nước ta chúng ta nhận thấy mô hình quản trị công ty cổ phần có BKS là mô hình quản trị công ty phổ biến hiện nay. Tất cả các công ty cổ phần hoạt động với quy mô lớn, số lượng cổ đông nhiều thì đều
phải lựa chọn mô hình quản trị này. Về cơ bản, có thể thấy rõ, trong Luật