1.2.1. Khái niệm FDI
Cho đến nay, đã có rất nhiều định nghĩa khác nhau về FDI.
Tổ chức Hợp tác và Phát triển kinh tế (OECD) đưa ra khái niệm: “Đầu tư trực tiếp nước ngoài phản ánh mục tiêu của một thực thể cư trú tại một nền kinh tế (nhà đầu tư trực tiếp) muốn có được một mối quan tâm (lợi ích) lâu dài trong một thực thể cư trú tại một nền kinh tế khác nền kinh tế của nhà đầu tư (doanh nghiệp đầu tư trực tiếp). Mối quan tâm (lợi ích lâu dài) ngụ ý rằng: tồn tại một mối quan hệ lâu dài giữa nhà đầu tư trực tiếp với doanh nghiệp và một mức độ ảnh hưởng đáng kể trong việc quản lý doanh nghiệp đó. Đầu tư trực tiếp liên quan đến cả giao dịch ban đầu giữa thực thể và mọi giao dịch vốn tiếp theo giữa chúng và giữa các công ty con, dù có tư cách pháp nhân hay không có tư cách pháp nhân.” (OECD, 1996)
Một nhà đầu tư trực tiếp là một cá nhân, một doanh nghiệp tư nhân hoặc doanh nghiệp nhà nước có tư cách pháp nhân hoặc không có tư cách pháp nhân, một chính phủ, một nhóm cá nhân có liên quan hoặc 1 nhóm các doanh nghiệp có tư cách pháp nhân và/hoặc không có tư cách pháp nhân có liên quan, trong đó một nhà đầu tư trực tiếp sở hữu 10% hoặc hơn cổ phiếu thường hoặc quyền biểu quyết của một doanh nghiệp có tư cách pháp nhân hoặc tương đương của một doanh nghiệp không có tư cách pháp nhân
Luật đầu tư nước ngoài tại Việt Nam năm 1987 đưa ra khái niệm: “Đầu tư ngước ngoài là việc các tổ chức, cá nhân nước ngoài trực tiếp đưa vào Việt Nam vốn bằng tiền nước ngoài hoặc bất kỳ tài sản nào được Chính phủ Việt Nam chấp thuận để hợp tác kinh doanh trên cơ sở hợp đồng hoặc thành lập xí nghiệp liên doanh hoặc xí nghiệp 100% vốn nước ngoài theo quy định của Luật này”.
Theo Luật Đầu tư năm 2005 thì: “Đầu tư nước ngoài là việc nhà đầu tư nước ngoài đưa vào Việt Nam vốn bằng tiền và các tài sản hợp pháp khác để tiến hành hoạt động đầu tư” và “Đầu tư trực tiếp là hình thức đầu tư do nhà đầu tư bỏ vốn đầu tư và tham gia quản lý hoạt động đầu tư”.
Từ các định nghĩa trên, ta có thể hiểu khi một nhà đầu tư có quyền kiểm soát đối với một thực thể nước ngoài, thường là một doanh nghiệp được nhà đầu tư tạo ra hay mua lại, hoạt động đầu tư đó được hiểu là đầu tư trực tiếp nước ngoài.
Việc một nhà đầu tư nước ngoài kiểm soát một công ty là trung tâm của khái niệm FDI, giúp phân biệt FDI với các dạng đầu tư quốc tế khác.
Quyền kiểm soát các hoạt động sản xuất kinh doanh chính là lợi thế mà các nhà đầu tư trực tiếp có được so với các nhà đầu tư gián tiếp nước ngoài. Tuy nhiên, quyền kiểm soát kinh doanh lại chịu ảnh hưởng nhất định bởi tỷ lệ sở hữu cổ phần tổi thiểu hay quyền sở hữu khống chế của các nhà ĐTNN. Tỷ lệ sở hữu cổ phần tối thiểu của các nhà đầu tư trực tiếp nước ngoài là yếu tố quyết định đến tính chất trực tiếp của các nhà ĐTNN trong việc đưa ra các quyết định đầu tư và quản trị doanh nghiệp, được qui định bởi luật pháp của từng nước. Đối với nhiều nước trong khu vực, chủ ĐTNN chỉ được thành lập doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài trong một số lĩnh vực nhất định và chỉ được tham gia liên doanh với số vốn cổ phần của bên nước ngoài nhỏ hơn 49%; 51% cổ phần còn lại do nước chủ nhà nắm giữ. Trong khi đó, Luật ĐTNN của Việt Nam cho phép rộng rãi hơn đối với hình thức 100% vốn nước ngoài và qui định bên nước ngoài phải góp tối thiểu 30% vốn pháp định của dự án.(Trần Thị Tuyết Lan, 2014)
Như vậy, qua định nghĩa trên cho thấy bản chất của đầu tư trực tiếp nước ngoài là đầu tư, là hoạt động tìm kiếm lợi nhuận bằng con đường kinh doanh của chủ ĐTNN. Bởi thế, đầu tư trực tiếp nước ngoài mang đầy đủ những đặc trưng của đầu tư nói chung. Ngoài ra, nó còn có thêm một số đặc điểm quan trọng khác so với các hình thức đầu tư khác như sau:
Thứ nhất, FDI là loại hình chu chuyển vốn quốc tế trong đó chủ sở hữu vốn đầu tư là người nước ngoài, tiến hành hoạt động đầu tư ở nước ngoài, có nghĩa là doanh nghiệp tiếp nhận vốn FDI không thuộc quốc gia của chủ đầu tư. Đặc điểm này có liên quan đến các khía cạnh về quốc tịch, luật pháp, ngôn ngữ, phong tục tập quán,... là các yếu tố làm tăng thêm tính rủi ro và chi phí đầu tư của các chủ ĐTNN.
Thứ hai, FDI gắn liền với việc di chuyển các yếu tố đầu tư ra khỏi biên giới quốc gia. Các yếu tố đầu tư có thể là tài sản hữu hình (máy móc, thiết bị, quy trình công nghệ, bất động sản, các loại hợp đồng và giấy phép có giá trị …), tài sản vô hình (quyền sở hữu trí tuệ, bí quyết và kinh nghiệm quản lý…) hoặc tài sản tài chính (cổ phần, cổ phiếu, trái phiếu, giấy ghi nợ…). Ngoài ra, hoạt động FDI còn bao gồm cả hoạt động chuyển giao công nghệ, kinh nghiệm quản lý, cơ chế bảo hộ quyền sở hữu của nhà đầu tư. Do đó, đối với từng loại tài sản khác nhau đòi hỏi nước tiếp nhận đầu tư phải có những cơ chế, chính sách bảo hộ quyền của chủ đầu tư sao cho phù hợp với tính chất và đặc điểm của từng loại.
Thứ ba, FDI được thực hiện thông qua việc bỏ vốn thành lập các doanh nghiệp mới ở nước ngoài, mua lại từng phần hoặc toàn bộ doanh nghiệp đang hoạt động hoặc tiến hành các hoạt động hợp nhất và chuyển nhượng doanh nghiệp. Điều này cho thấy tính đa dạng của các hình thức và phương thức đầu tư FDI.
Thứ tư, quyền quản lý doanh nghiệp FDI phụ thuộc vào mức độ góp vốn của chủ đầu tư vào vốn pháp định. Tỷ lệ sở hữu vốn khống chế này do pháp luật của từng nước qui định và là yếu tố quyết định tính chất trực tiếp trong việc đưa ra các quyết định đầu tư và quản trị doanh nghiệp của các nhà ĐTNN. Theo đó, FDI sẽ là người chủ sở hữu hoàn toàn hoặc đồng chủ sở hữu với một tỷ lệ góp vốn nhất định, đủ mức khống chế và trực tiếp tham gia quản lý hoạt động của doanh nghiệp. Trong trường hợp góp 100% vốn pháp định, nhà ĐTNN có toàn quyền quyết định hoạt động sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp. Việc đảm bảo tỷ lệ sở hữu ở mức khống chế còn là cơ sở để các doanh nghiệp có vốn ĐTNN trở thành những chi nhánh của các công ty ở nước đầu tư. Đây là yếu tố làm tăng tính chất toàn cầu của mạng lưới các công ty đi đầu và tạo cơ sở để các công ty đó thực hiện hoạt động chu chuyển vốn, hàng hoá trong nội bộ công ty, tránh được hàng rào thuế quan, tiết kiệm chi phí giao dịch.
Thứ năm, FDI chủ yếu là hoạt động đầu tư của tư nhân với mục tiêu cơ bản là lợi nhuận. Vì thế, các lĩnh vực sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp FDI phần lớn là những lĩnh vực có khả năng mang lại lợi nhuận cao.
Thứ sáu, FDI gắn liền với các hoạt động kinh doanh của các công ty xuyên quốc gia (TNCs). Đây là những tập đoàn có hệ thống các chi nhánh sản xuất ở nước ngoài, có tiềm lực lớn về vốn, công nghệ, nhãn hiệu sản phẩm có uy tín và danh tiếng trên toàn cầu; đội ngũ các nhà quản lý có trình độ cao, có khả năng điều hành các hoạt động sản xuất và phân phối trên toàn cầu, có năng lực cạnh tranh cao. Các nước đang phát triển có thể tiếp cận với các công ty xuyên quốc gia thông qua hoạt động FDI để thu hút nguồn vốn lớn, công nghệ nguồn, công nghệ hiện đại, trình độ quản lý, cải thiện năng lực cạnh tranh,…
Thứ bảy, FDI là loại hình đầu tư trực tiếp và dài hạn. Do đó, vốn FDI là nguồn vốn tương đối ổn định, bổ sung quan trọng cho vốn đầu tư trong nước ở các nước đang phát triển. FDI không phải là vốn vay nên nước tiếp nhận vốn không phải lo trả nợ và FDI cũng ít chịu sự chi phối, ràng buộc bởi mối quan hệ chính trị giữa nước đầu tư và nước tiếp nhận đầu tư như vốn ODA
1.2.2. Các hình thức của FDI
Hiện nay theo luật đầu tư 2005, đầu tư trực tiếp nước ngoài vào Việt Nam và nghị định 108/2006/NĐ-CP quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Luật đầu tư, các hình thức FDI tại Việt Nam bao gồm: (Phạm Thị Mai Khanh, 2009)
1.2.2.1. Thành lập tổ chức kinh tế 100% vốn của nhà đầu tư nước ngoài
Nhà đầu tư nước ngoài được đầu tư theo hình thức 100% vốn để thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần, công ty hợp danh, doanh nghiệp tư nhân theo quy định của luật doanh nghiệp và pháp luật có liên quan.
Doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài đã thành lập tại Việt Nam được hợp tác với nhau và với nhà đầu tư nước ngoài để đầu tư thành lập doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngoài mới.
Doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngoài có tư cách pháp nhân theo pháp luật Việt Nam, được thành lập và hoạt động kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đầu tư.
Đây là hình thức đầu tư phổ biến nhất hiện nay trên thế giới. Theo hình thức này, doanh nghiệp mới được thành lập với 100% vốn của nhà đầu tư nước ngoài. Cũng từ đó, nhà đầu tư nước ngoài quyết định toàn bộ các vấn đề liên quan đến sự hoạt động và phát triển của doanh nghiệp, từ quy mô doanh nghiệp, chiến lược kinh doanh…đến thị trường tiêu thụ. Điều này cắt nghĩa vì sao hình thức này được các nhà đầu tư ưa thích.
1.2.2.2. Thành lập tổ chức kinh tế liên doanh
Nhà đầu từ nước ngoài được liên doanh với nhà đầu tư trong nước để đầu tư thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn 2 thành viên trở lên, công ty cổ phần, công ty hợp danh theo quy định của luật doanh nghiệp và pháp luật có liên quan.
Doanh nghiệp liên doanh được liên doanh với nhà đầu tư trong nước và với nhà đầu tư nước ngoài để đầu tư thành lập tổ chức kinh tế mới theo quy định của luật doanh nghiệp và pháp luật có liên quan.
Đây là hình thức đầu tư được thực hiện khá phổ biến ở những thị trường mới nổi. Để thực hiện hình thức này, nhà đầu tư nước ngoài sẽ liên kết với một hoặc một số đối tác của nước sở tại, cùng nhau góp vốn hình thành doanh nghiệp mới để tiến hành sản xuất kinh doanh. Hình thức này có ưu điểm là phát huy được thế mạnh riêng của mỗi bên tham gia liên doanh. Tuy vậy, cũng không hiếm những trường hợp sau một thời gian đi vào hoạt động nảy sinh những bất đồng về lợi ích, về quan điểm kinh doanh…và hậu quả là liên doanh bị tan vỡ.
1.2.2.3. Đầu tư theo hình thức hợp đồng
- Hợp đồng hợp tác kinh doanh (BBC)
Đây là hình thức đầu tư được ký kết giữa các nhà đầu tư nhằm hợp tác kinh doanh phân chia lợi nhuận, phân chia sản phẩm mà không thành lập pháp nhân.
Đây là hình thức được coi là đơn giản nhất trong FDI. Nhà đầu tư nước ngoài sẽ cùng với cơ sở kinh tế của nước sở tại ký kết hợp đồng cùng nhau phối hợp thực hiện sản xuất kinh doanh những mặt hàng nào đó và mỗi bên sẽ đảm nhận những khâu công việc nhất định. Hình thức này không dẫn tới việc thành lập doanh nghiệp
mà tận dụng những sức mạnh sẵn có của mỗi bên, từ nguồn nguyên liệu, nhà xưởng, máy móc, thiết bị, nhân công…cho đến thị trường tiêu thụ. Các hợp đồng thường có thời gian vừa phải, phổ biến là khoảng 1 năm. Trường hợp nếu chúng vẫn có khả năng tiếp tục thực hiện thì có thể được gia hạn thêm.
- Hợp đồng xây dựng – kinh doanh – chuyển giao (gọi tắt là hợp đồng BOT): là hình thức đầu tư giữa cơ quan nhà nước có thẩm quyền và nhà đầu tư để xây dựng, kinh doanh công trình kết cấu hạ tầng trong một thời gian nhất định. Hết thời hạn, nhà đầu tư chuyển giao không bồi hoàn công trình đó cho nhà nước Việt Nam.
- Hợp đồng xây dựng – chuyển giao – kinh doanh (gọi tắt là hợp đồng BTO): là hình thức đầu tư được kí kết giữa cơ quan nhà nước có thẩm quyền và nhà đầu tư để xây dựng công trình kết cấu hạ tầng. Sau khi xây dựng xong, nhà đầu tư chuyển giao công trình đó cho nhà nước Việt Nam, Chính phủ dành cho nhà đầu tư quyền kinh doanh công trình đó trong một thời gian nhất định để thu hồi vốn đầu tư và lợi nhuận.
- Hợp đồng xây dựng - chuyển giao (gọi tắt là hợp đồng BT): là hình thức đầu tư được ký kết giữa cơ quan nhà nước có thẩm quyền và nhà đầu tư để xây dựng công trình kết cấu hạ tầng, sau khi xây dựng xong, nhà đầu tư chuyển giao công trình đó cho nhà nước Việt Nam. Chính phủ tạo điều kiện cho nhà đầu tư thực hiện dự án khác để thu hồi vốn đầu tư và lợi nhuận hoặc thanh toán cho nhà đầu tư theo thỏa thuận trong hợp đồng BT.
1.2.2.4. Đầu tư phát triển kinh doanh
Nhà đầu tư được đầu tư phát triển kinh doanh thông qua các hình thức sau: - Mở rộng quy mô, nâng cao công suất, năng lực kinh doanh.
- Đổi mới công nghệ, nâng cao chất lượng sản phẩm, giảm ô nhiễm môi trường.
1.2.2.5. Mua cổ phần hoặc góp vốn để tham gia quản lý hoạt động đầu tư
Nhà đầu tư được góp vốn, mua cổ phần của các công ty, chi nhánh tại Việt Nam. Tỷ lệ góp vốn, mô cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài đối với một số lĩnh vực, ngành nghề do Chính phủ quy định.
1.2.2.6. Đầu tư thực hiện việc mua lại và sáp nhập doanh nghiệp:
Nhà đầu tư được quyền sáp nhập, mua lại công ty, chi nhánh. Điều kiện sáp nhập, mua lại công ty, chi nhánh theo quy định của luật đầu tư, luật về cạnh tranh và các quy định khác của pháp luật có liên quan.
1.2.3. Các phương thức thâm nhập của FDI
FDI có thể thâm nhập một nước chủ nhà theo hai phương thức khác nhau: Thông qua đầu tư mới và thông qua việc sáp nhập với hoặc mua lại một doanh nghiệp đang hoạt động tại nước chủ nhà. Sáp nhập và mua lại (M&A) là phương thức thâm nhập chủ đạo của TNC tại các nước phát triển và cũng có tầm quan trọng gia tăng tại các quốc gia đang phát triển. TNC lựa chọn giữa 2 phương thức thâm nhập dựa trên mục đích của mình cũng như đặc điểm ngành và điều kiện của nước chủ nhà. Việc lựa chọn phương thức thâm nhập có ý nghĩa đối với cả TNC và các nước chủ nhà. (Phạm Thị Mai Khanh, 2009)
1.2.3.1. Đầu tư mới
Một TNC có thể lựa chọn tiến hành đầu tư mới – tức là tạo ra một cơ sở sản xuất mới – tại một nước chủ nhà. Mặc dù các nhận tố làm cơ sở cho sự lựa chọn là riêng biệt đối với mỗi công ty, phương thức đầu tư mới dường như dễ được lựa chọn hơn khi tốc độ thâm nhập và khả năng tiếp cận đối với các tài sản độc quyền không phải là ưu tiên của công ty tiến hành đầu tư và khi khả năng thâm nhập thông qua M&A, phương thức thay thế, bị giới hạn vì không có các công ty mục tiêu thực hiện hoặc khi có rào cản pháp lý đối với M&A. Đầu tư mới là phương thức thâm nhập chủ đạo tại các nước đang phát triển. Tại nhiều nước trong số này, sự phát triển của công ty còn hạn chế, ít khi việc giành được các tài sản độc quyền là động cơ của FDI và M&A của các công ty nước ngoài thường bị hạn chế. Các nước đang
M&A liên quan đến sự chuyển giao tài sản từ nội địa sang nhà đầu tư nước ngoài,