phải tuõn thủ đỳng cỏc quy định của phỏp luật, khụng được phép chống lại cỏc trật tự cụng cộng, đạo đức xó hội và vi phạm cỏc điều cấm của phỏp luật.
3.1.2.4. Cho phộp chuyển đổi giữa cỏc loại hỡnh cụng ty đối nhõn và cụng ty đối vốn cụng ty đối vốn
Để khắc phục những hạn chế và bất cập của Luật Doanh nghiệp hiện hành đối với việc chuyển đổi hỡnh thức cụng ty núi chung, thỡ cần thiết phải cho phép chuyển đổi linh hoạt giữa cỏc cụng ty đối nhõn và cụng ty đối vốn. Tựy từng hỡnh thức cụng ty mà phỏp luật nờn cú cỏc quy định chuyển đổi riờng biệt.
Thờm vào đú, với quan điểm nờn xỏc định lại hỡnh thức của cụng ty hợp danh hiện nay (phõn tỏch thành cụng ty hợp danh và cụng ty hợp vốn đơn giản) thỡ khi xem xét việc chuyển đổi hỡnh thức từ cụng ty đối nhõn sang cụng ty đối vốn, tỏc giả cho rằng nờn chia thành cỏc trường hợp là chuyển đổi giữa cụng ty hợp danh với cụng ty TNHH hoặc cụng ty cổ phần, và chuyển đổi giữa cụng ty hợp vốn đơn giản với cụng ty TNHH hoặc cụng ty cổ phần, bởi lẽ: (1) Tuy cụng ty TNHH cú những đặc điểm mang tớnh đối nhõn, nhưng cụng ty TNHH vẫn là cụng ty đối vốn với tất cả cỏc thành viờn đều là thành viờn gúp vốn (tương tự với cụng ty cổ phần), và (2) ngược lại, cụng ty hợp danh và cụng ty hợp vốn đơn giản đều là cụng ty đối nhõn nhưng lại cú sự khỏc biệt khỏ lớn về đặc điểm thành viờn: cụng ty hợp danh chỉ cú thành viờn nhận vốn, trong khi cụng ty hợp vốn đơn giản lại cú thờm thành viờn gúp vốn bờn cạnh thành viờn hợp danh.
Đồng thời, khi xem xét việc chuyển đổi hỡnh thức từ cụng ty đối vốn sang cụng ty đối nhõn, cũng cần lưu ý rằng, thành viờn cụng ty đối vốn cú thể là cỏ nhõn hoặc tổ chức, trong khi thành viờn hợp danh trong cụng ty đối nhõn chỉ cú thể là cỏ nhõn. Do vậy cũng phải chia thành hai trường hợp khi chuyển đổi hỡnh thức từ cụng ty đối vốn sang cụng ty đối nhõn, đú là: chuyển đổi từ cụng ty TNHH hoặc cụng ty cổ phần sang cụng ty hợp danh, và chuyển đổi từ cụng ty TNHH hoặc cụng ty cổ phần sang cụng ty hợp vốn đơn giản.
Như vậy, cú thể quy định bổ sung về cỏc trường hợp chuyển đổi hỡnh thức giữa cụng ty đối nhõn và đối vốn như sau:
Chuyển đổi từ cụng ty hợp danh sang cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn hoặc cụng ty cổ phần
1. Cụng ty hợp danh cú thể chuyển đổi thành cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn hoặc cụng ty cổ phần nếu đỏp ứng được cỏc điều kiện sau:
a. Đó thanh toỏn nợ đến hạn (bao gồm cả khoản nợ đối với người lao động của cụng ty) và nợ chưa đến hạn
b. Cú phương ỏn xử lý cỏc khoản nợ chưa đến hạn
2. Cụng ty hợp danh cú thể chuyển đổi thành cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn hoặc cụng ty cổ phần nếu tất cả cỏc thành viờn đều đồng ý và xỏc nhận trong biờn bản họp hội đồng thành viờn
3. Việc chuyển đổi từ cụng ty hợp danh sang cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn hoặc cụng ty cổ phần cú thể vụ hiệu nếu vi phạm khoản 1. Trong trường hợp này cụng ty được chuyển đổi sẽ bị thu hồi giấy chứng nhận đăng kớ kinh doanh và cụng ty bị chuyển đổi sẽ khụi phục lại đăng kớ kinh doanh ban đầu.
4. Hồ sơ chuyển đổi từ cụng ty hợp danh sang cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn hoặc cụng ty cổ phần bao gồm:
a. Văn bản đề nghị chuyển đổi cụng ty b. Dự thảo điều lệ cụng ty chuyển đổi
d. Phương ỏn xử lý nợ
e. Quyết định của Hội đồng thành viờn về việc chuyển đổi hỡnh thức cụng ty
f. Biờn bản cuộc họp Hội đồng thành viờn
5. Cụng ty chuyển đổi đương nhiờn kế thừa toàn bộ cỏc quyền và lợi ớch hợp phỏp, chịu trỏch nhiệm về cỏc khoản nợ, gồm cả nợ thuế, hợp đồng lao động và cỏc nghĩa vụ khỏc của cụng ty được chuyển đổi
Chuyển đổi từ cụng ty hợp vốn đơn giản sang cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn hoặc cụng ty cổ phần
1. Cụng ty hợp vốn đơn giản cú thể chuyển đổi thành cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn hoặc cụng ty cổ phần nếu đỏp ứng được cỏc điều kiện sau:
a. Đó thanh toỏn nợ đến hạn (bao gồm cả khoản nợ đối với người lao động của cụng ty) và nợ chưa đến hạn
b. Cú phương ỏn xử lý cỏc khoản nợ chưa đến hạn
2. Cụng ty hợp vốn đơn giản cú thể chuyển đổi thành cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn hoặc cụng ty cổ phần trong cỏc trường hợp sau:
a. Tất cả cỏc thành viờn hợp danh đều chuyển thành thành viờn gúp vốn b. Tất cả cỏc thành viờn hợp danh rỳt khỏi cụng ty
c. Thành viờn hợp danh chết hoặc bị Tũa ỏn tuyờn bố mất tớch hoặc hạn chế năng lực hành vi, hoặc mất mất năng lực hành vi dẫn tới cụng ty khụng cũn thành viờn hợp danh hoặc người thừa kế của thành viờn hợp danh đú khụng muốn trở thành thành viờn hợp danh.
3. Việc chuyển đổi từ cụng ty hợp vốn đơn giản sang cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn hoặc cụng ty cổ phần cú thể vụ hiệu nếu vi phạm khoản 1. Trong trường hợp này cụng ty được chuyển đổi sẽ bị thu hồi giấy chứng nhận đăng kớ kinh doanh và cụng ty bị chuyển đổi sẽ khụi phục lại đăng kớ kinh doanh ban đầu.
4. Hồ sơ chuyển đổi từ cụng ty hợp vốn đơn giản sang cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn hoặc cụng ty cổ phần bao gồm:
a. Văn bản đề nghị chuyển đổi cụng ty b. Dự thảo điều lệ cụng ty chuyển đổi
c. Bỏo cỏo tài chớnh đó được kiểm toỏn của cụng ty d. Phương ỏn xử lý nợ
e. Văn bản thỏa thuận chuyển đổi tư cỏch thành viờn của cụng ty; hoặc đơn xin rỳt khỏi cụng ty của thành viờn hợp danh; hoặc cỏc quyết định của Tũa ỏn nờu tại điểm c khoản 2; hoặc chứng nhận của người thừa kế của thành viờn hợp danh chết.
5. Cụng ty chuyển đổi đương nhiờn kế thừa toàn bộ cỏc quyền và lợi ớch hợp phỏp, chịu trỏch nhiệm về cỏc khoản nợ, gồm cả nợ thuế, hợp đồng lao động và cỏc nghĩa vụ khỏc của cụng ty được chuyển đổi.
Chuyển đổi từ cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn hoặc cụng ty cổ phần sang cụng ty hợp danh
1. Cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn hoặc cụng ty cổ phần cú thể chuyển đổi sang cụng ty hợp danh nếu đỏp ứng được cỏc điều kiện sau:
a. Tất cả cỏc thành viờn đều đó gúp đủ số vốn cam kết b. Tất cả cỏc thành viờn đều là cỏ nhõn
c. Tất cả cỏc thành viờn cụng ty đều đồng ý với việc chuyển đổi 2. Thành viờn cụng ty sau khi chuyển đổi trở thành thành viờn hợp danh 3. Hồ sơ chuyển đổi từ cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn hoặc cụng ty cổ phần sang cụng ty hợp danh bao gồm:
a. Văn bản đề nghị chuyển đổi cụng ty b. Dự thảo điều lệ cụng ty chuyển đổi
c. Bỏo cỏo tài chớnh đó được kiểm toỏn của cụng ty
d. Quyết định chuyển đổi hỡnh thức cụng ty của Hội đồng cổ đụng (đối với cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn) hoặc quyết định chuyển đổi hỡnh thức cụng ty của Đại hội đồng cổ đụng (đối với cụng ty cổ phần).
e. Bản xỏc nhận chuyển đổi tư cỏch thành viờn của tất cả cỏc thành viờn trong cụng ty
4. Cụng ty chuyển đổi đương nhiờn kế thừa toàn bộ cỏc quyền và lợi ớch hợp phỏp, chịu trỏch nhiệm về cỏc khoản nợ, gồm cả nợ thuế, hợp đồng lao động và cỏc nghĩa vụ khỏc của cụng ty được chuyển đổi.
Chuyển đổi từ cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn hoặc cụng ty cổ phần sang cụng ty hợp vốn đơn giản
1. Cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn hoặc cụng ty cổ phần cú thể chuyển đổi sang cụng ty hợp vốn đơn giản nếu đỏp ứng được cỏc điều kiện sau:
a. Tất cả cỏc thành viờn đều đó gúp đủ số vốn cam kết
b. Tất cả cỏc thành viờn cụng ty đều đồng ý với việc chuyển đổi c. Ít nhất một thành viờn là cỏ nhõn trở thành thành viờn nhận vốn 2. Thành viờn là tổ chức của cụng ty được chuyển đổi chỉ cú thể là thành viờn gúp vốn. Thành viờn là cỏ nhõn của cụng ty được chuyển đổi cú thể lựa chọn trở thành thành viờn nhận vốn hoặc thành viờn gúp vốn nhưng phải đảm bảo cú ớt nhất một thành viờn trở thành thành viờn nhận vốn.
3. Hồ sơ chuyển đổi từ cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn hoặc cụng ty cổ phần sang cụng ty hợp danh bao gồm:
a. Văn bản đề nghị chuyển đổi cụng ty b. Dự thảo điều lệ cụng ty chuyển đổi
c. Bỏo cỏo tài chớnh đó được kiểm toỏn của cụng ty
d. Quyết định chuyển đổi hỡnh thức cụng ty của Hội đồng cổ đụng (đối với cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn) hoặc quyết định chuyển đổi hỡnh thức cụng ty của Đại hội đồng cổ đụng (đối với cụng ty cổ phần).
e. Bản xỏc nhận chuyển đổi tư cỏch thành viờn của tất cả cỏc thành viờn trong cụng ty
4. Cụng ty chuyển đổi đương nhiờn kế thừa toàn bộ cỏc quyền và lợi ớch hợp phỏp, chịu trỏch nhiệm về cỏc khoản nợ, gồm cả nợ thuế, hợp đồng lao động và cỏc nghĩa vụ khỏc của cụng ty được chuyển đổi.