Khi doanh nghiệp đó lõm vào tỡnh trạng phỏ sản thỡ cú nghĩa đang
trong hoàn cảnh khú khăn về tài chớnh, mà biểu hiện căn bản nhất của tỡnh trạng này là là sự mất cõn đối giữa khả năng thu và nhu cầu chi tiờu tài chớnh. Doanh nghiệp cú nhiều nhu cầu về tài chớnh để vượt qua được những khú khăn của mỡnh. Đứng trước một nguy cơ là tài sản của mỡnh sớm muộn sẽ bị thu hồi để trả cho cỏc chủ nợ khi khụng phục hồi được nờn doanh nghiệp thường khụng cú ý thức cao để bảo quản, giữ gỡn tài sản của mỡnh. Ngoài ra,
trong nhiều trường hợp doanh nghiệp cũn cố tỡnh cất giấu, tẩu tỏn tài sản để trốn trỏnh trỏch nhiệm trả nợ.
Phỏ sản cũn là một thủ tục đũi nợ tập thể, vỡ vậy việc phõn chia tài sản cho cỏc chủ nợ trờn cơ sở số tài sản hiện cú của doanh nghiệp một cỏch cụng bằng, đỳng phỏp luật là một yờu cầu cần thiết.
Trờn cơ sở đú, sự ra đời của một thiết chế nhằm kiểm tra giỏm sỏt việc quản lý tài sản của doanh nghiệp và tiến hành phõn chia tài sản cho cỏc chủ nợ là một yờu cầu khỏch quan và đều được phỏp luật phỏ của cỏc nước quan tõm, nhằm đảm bảo được tốt nhất quyền và lợi ớch của cỏc chủ nợ, của người lao động và của nhà nước. Xột về mặt vị trớ mà núi thỡ đõy là một chủ thể rất quan trọng trong tố tụng phỏ sản của bất cứ quốc gia nào.
Tỡm hiểu phỏp luật phỏ sản của cỏc nước thấy rằng cú hai xu hướng quy định khỏc nhau về chủ thể này, một là cỏc nước quy định chủ thể quản lý tài sản là những cỏ nhõn hành nghề chuyờn nghiệp và cỏc nước quy định thiết chế này theo mụ hỡnh tập thể. Gắn liền với mỗi loại thiết chế này là những quyền và nghĩa vụ khỏc nhau mà phỏp luật trao cho họ.
* Chủ thể quản lý tài sản là cỏ nhõn
Nhỡn chung, phỏp luật phỏ sản cỏc nước theo hướng này đều xỏc định chủ thể này những là nhõn viờn quản lý tài sản. Luật phỏ sản Hoa Kỳ cú chế định Tớn thỏc viờn (Trustees); Luật phỏ sản Nhật Bản cú chế định Quản trị viờn (Kanxanin); Luật phỏ sản Đức cú chế định Người quản lý tài sản (Insovelzerwalter); hay đú là chế định Quản tài viờn trong Luật phỏ sản Latvia, Luật mất khả năng thanh toỏn của Cộng hũa Liờn bang Nga cũng quy định đú là những Quản trị viờn.
Tuy cú sự khỏc nhau về tờn gọi, song nhỡn chung, phỏp luật cỏc nước này cú sự tương đồng cơ bản trong việc xỏc định địa vị phỏp lý của loại chủ thể này trờn một số khớa cạnh sau:
- Chủ thể thực hiện quản lý tài sản là cỏ nhõn hoạt động độc lập và mang tớnh chuyờn nghiệp. Đú là cỏc luật sư chuyờn trỏch về phỏ sản, cỏc nhà kinh tế, cỏc chuyờn gia tài chớnh, cỏc kiểm toỏn viờn. v.v...; được quản lý bởi cơ quan quản lý phỏ sản. Chi phớ để trả cho những nhõn viờn này được thực hiện trờn cơ sở thỏa thuận giữa họ với Hội nghị chủ nợ, trong trường hợp khụng thỏa thuận được thỡ việc chi trả được thực hiện theo quy định của phỏp luật.
- Người quản lý tài sản cú nhiều quyền hạn trong việc thực hiện cỏc biện phỏp quản lý, thu hồi và phõn chia khối tài sản phỏ sản. Người quản lý tài sản khụng chỉ cú quyền giỏm sỏt, kiểm tra hoạt động của con nợ khi mở thủ tục phỏ sản mà cũn cú quyền như triệu tập và chủ trỡ Hội nghị chủ nợ, quyền quyết định cụng nhận hay hủy bỏ cỏc giao dịch mà con nợ đó thực hiện v.v... Trong một số trường hợp, người quản lý tài sản cũn cú thể thay thế cả người quản lý, điều hành hoạt động của doanh nghiệp dưới sự giỏm sỏt của cỏc chủ nợ. Theo phỏp luật của Latvia, sau khi nhận được đơn yờu cầu mở phỏ sản, Tũa ỏn sẽ bổ nhiệm ngay một người làm Quản tài viờn. Quản tài viờn là người tiến hành nghiờn cứu hồ sơ, điều tra tỡnh hỡnh tài chớnh của con nợ và bỏo cỏo với Tũa ỏn để Tũa ỏn quyết định về việc con nợ đó lõm vào tỡnh trạng mất khả năng thanh toỏn hay chưa. Sau khi mở thủ tục phỏ sản, Quản tài viờn sẽ là người thay thế ban lónh đạo doanh nghiệp để quản lý hoạt động sản xuất, kinh doanh, tức là cú tư cỏch của thương nhõn. Trong quỏ trỡnh quản lý con nợ, Quản tài viờn cú quyền đại diện cho con nợ, nếu phỏt hiện cú hành vi tẩu tỏn thỡ cú quyền ngăn chặn nhưng khụng cú quyền bắt giữ [3].
Người quản lý tài sản cú vai trũ xuyờn suốt toàn bộ qua trỡnh tiến hành thủ tục tố tụng phỏ sản, từ khi Tũa ỏn mở thủ tục giải quyết việc phỏ sản đến quỏ trỡnh thực hiện phương ỏn phục hồi hoạt động sản xuất kinh doanh và cuối cựng là giai đoạn thanh toỏn tài sản và chấm dứt vụ việc phỏ sản.
* Chủ thể quản lý tài sản là một thiết chế tập thể
Ở một số nước, nhất là cỏc nước đang phỏt triển thỡ về cơ bản việc quản lý tài sản của con nợ được giao cho một nhúm người do Tũa ỏn thành
lập. (ở Việt Nam được gọi là tổ quản lý và thanh lý tài sản). Lý do cơ bản để cỏc nước này quy định chủ thể quản lý tài sản là một thiết chế tập thể vỡ điều kiện kinh tế - xó hội nền tư phỏp núi riờng cũn chưa phỏt triển, hoạt động của luật sư, cỏc tổ chức tổ chức bổ trợ tư phỏp cũn chưa phỏt triển và chưa mang tớnh chuyờn nghiệp cao.
Thành phần của chủ thể này thường bao gồm cỏn bộ Tũa ỏn và cỏc cơ quan chuyờn mụn khỏc nhau như cơ quan thi hành ỏn, cơ quan Tài chớnh, đại diện chủ nợ, đại diện người lao động v.v...; trong đú cú đại diện của của quan thi hành ỏn giữ vai trũ chủ chốt.
Vai trũ của chủ thể này ở cỏc nước này thể hiện khiờm tốn hơn. Tổ quản lý và thanh lý tài sản hoạt động dưới sự giỏm sỏt của thẩm phỏn và chịu trỏch nhiệm trước thẩm phỏn về hoạt động của mỡnh. Tổ quản lý tài sản cú vai trũ đỏng kể trong việc phỏt hiện, bảo quản và thanh lý tài sản, cũn trong cỏc vấn đề khỏc liờn quan đến quản lý, điều hành hoạt động sản xuất kinh doanh, vấn đề phục hồi hoạt động của doanh nghiệp thỡ hầu như thiết chế này khụng cú vai trũ đỏng kể.
Ở một số nước thỡ mặc dự phỏp luật phỏ sản quy định chủ thể quản lý tài sản là những cỏ nhõn hoạt động chuyờn nghiệp nhưng cũng quy định quyền hạn một cỏch hạn chế. Theo phỏp luật của Thuỵ Điển thỡ sau khi xỏc quyềncon nợ đó mất khả năng thanh toỏn và ra quyết định mở thủ tục phỏ sản thỡ Tũa ỏn sẽ bổ nhiệm Quản tài viờn. Quản tài viờn mặc dự là người cú thẩm quyền rất rộng trong việc bảo vệ quyền lợi của cỏc chủ nợ, nhưng khụng cú quyền can thiệp vào hoạt động sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp. Sau khi mở thủ tục phỏ sản thỡ ban lónh đạo doanh nghiệp vẫn tiếp tục tồn tại và vẫn cú thẩm quyền quản lý, điều hành hoạt động của doanh nghiệp [4].
Trong Luật mất khả năng thanh toỏn của Cộng hũa Liờn bang Nga năm 2002 thỡ Quản trị viờn cũng là người do Tũa ỏn bổ nhiệm và vẫn phải chịu trỏch nhiệm trước Tũa ỏn. Sau khi mở thủ tục phỏ sản quyền quản lý,
điều hành hoạt động sản xuất, kinh doanh của con nợ cũng khụng bị mất. Tuy nhiờn việc ký kết và thực hiện cỏc hợp đồng liờn quan đến việc chuyển dịch quyền sở hữu đối với bất động sản và cỏc tài sản cú giỏ trị lớn, chỉ được tiến hành nếu cú sự đồng ý của quản trị viờn. Những nhiệm vụ khỏc của quản trị viờn là nghiờn cứu, phõn tớch tỡnh hỡnh tài chớnh của con nợ và xỏc định khả năng con nợ cú phục hồi được hay khụng. Hội nghị chủ nợ, trờn cơ sở những thụng tin của Quản trị viờn sẽ thụng quan cỏc quyết định quan trọng, trong đú cú việc yờu cầu Tũa ỏn trọng tài cụng nhận con nợ bị phỏ sản và tiến hành thủ tục thanh toỏn đối với nú. Ngoài ra Quản trị viờn cũn cú những nhiệm vụ, quyền hạn trong việc phục hồi hoạt động sản xuất, kinh doanh của doanh nghiệp như: triệu tập Hội nghị chủ nợ trong những trường hợp cần thiết; bỏo cỏo Hội nghị chủ nợ và Ủy ban chủ nợ về tỡnh hỡnh khụi phục tài chớnh của con nợ; kiểm tra việc thực hiện kế hoạch phục hồi; kiến nghị với Tũa ỏn trọng tài về cỏc biện phỏp bảo toàn tài sản của con nợ v.v... Như vậy Quản tài viờn theo phỏp luật phỏ sản của Liờn bang Nga dự cú vai trũ quan trọng nhưng vẫn khụng cú quyền thực hiện chức năng quản lý doanh nghiệp thay cho chủ doanh nghiệp. Phỏp luật phỏ sản Việt Nam đó được xõy dựng theo hướng này.