Trong các giao dịch dân sự, thƣơng mại, kinh tế lớn, khả năng rủi ro cao hoặc vƣợt mức bảo lãnh tối đa của tổ chức tín dụng đối với một khách hàng do Chính phủ hoặc Ngân hàng trung ƣơng quy định thì các ngân hàng có thể cùng nhau thực hiện đồng bảo lãnh cho một khách hàng.
Theo quy định của pháp luật (6), đồng bảo lãnh là hợp vốn để bảo lãnh của các chủ thể đƣợc thực hiện hoạt động bảo lãnh ngân hàng cho các nghĩa vụ của một khách hàng.
Ví dụ các ngân hàng A, ngân hàng nƣớ c ngoài B và chi nhánh ngân hàng nƣớc ngoài C cam kết bảo lãnh cho nghĩa vụ của Công ty B đối với Công ty D và các bên thỏa thuận giao dịch bảo lãnh thông qua ngân hàng A , vâ ̣y trong ví dụ này ngân hàng A, ngân hàng nƣớ c ngoài B, chi nhánh ngân hàng nƣớc ngoài C là các bên đồng bảo lãnh, nhƣng trong đó ngân hàng nƣớc ngoài A giữ vai trò đầu mối.
Cụ thể mối quan hệ giữa các bên trong đồng bảo lãnh ở ví dụ trên đƣợc thể hiê ̣n dƣới sơ đồ sau:
Sơ đồ 1.9: Sơ đồ đồng bảo lãnh
(6)
Ghi chú:
(1)Hợp đồng dịch vụ bảo lãnh giữa bên bảo lãnh – bên đƣợc bảo lãnh; (2)Hợp đồng bảo lãnh giữa bên bảo lãnh – bên nhận bảo lãnh ;
(3)Nghĩa vụ tài chính của bên đƣợc bảo lãnh với bên nhận bảo lãnh ; (4)Hợp đồng cam kết đồng bảo lãnh giữa các bên tham gia đồng bảo lãnh.
Đồng bảo lãnh có các điểm đặc trƣng về mặt chủ thể bảo lãnh, cũng nhƣ về đối tƣợng của đồng bảo lãnh để phân biệt với các hình thức bảo lãnh khác, chẳng hạn:
- Theo đó, giống nhƣ các chủ thể ở các loại hình bảo lãnh ngân hàng khác, chủ thể bảo lãnh đều là các tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nƣớc ngoài đƣợc thực hiện nghiệp vụ bảo lãnh ngân hàng, tuy nhiên có thêm một chủ thể nữa tham gia đồng bảo lãnh là tổ chức tín dụng nƣớc ngoài. Ngoài ra, đồng bảo lãnh có sự hợp vốn để bảo lãnh giữa nhiều chủ thể bảo lãnh, các chủ thể đó có thể là: từ 02 (hai) tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nƣớc ngoài trở lên, hoặc giữa tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nƣớc ngoài và tổ chức tín dụng nƣớc ngoài. Hơn nữa, có các chủ thể đồng bảo lãnh cho một nghĩa vụ có quyền và nghĩa vụ tƣơng đối giống nhau trong quan hệ bảo lãnh, điều này chứng tỏ sự khác biệt với loại hình bảo lãnh đối ứng và xác nhận bảo lãnh, nếu của ba loại hình bảo lãnh này đều có sự tham gia của nhiều chủ thể bảo lãnh thì các chủ thể của đồng bảo lãnh có quyền và nghĩa vụ tƣơng đƣơng nhau, còn các chủ thể ở hai hình thức bảo lãnh đối ứng và xác nhận bảo lãnh có quyền và nghĩa vụ tƣơng đối độc lập với nhau. Ngoài ra các thành viên tham gia đồng bảo lãnh sẽ chọn một ngân hàng bảo lãnh chính làm ngân hàng đầu mối.
Bên nhận bảo lãnh (Công ty D) Bên đƣợc bảo lãnh
(Công ty B) Bên đồng bảo lãnh
(Chi nhá nh ngân hàng nƣớc ngoài C) Bên đồng bảo lãnh (Ngân hàng nƣớc ngoài B) (3) (2) (1) (4)
Bên đồng bảo lãnh – vai trò đầu mối (Ngân hàng A)
- Đối tƣợng của đồng bảo lãnh là nghĩa vụ của khách hàng đƣợc bảo lãnh. Tuy nhiên ngân hàng bảo lãnh chính sẽ thay mặt nhóm ngân hàng đồng bảo lãnh phát hành cam kết bảo lãnh cho nghĩa vụ tài chính của khách hàng. Các ngân hàng còn lại sẽ cam kết với ngân hàng chính tỷ lệ tham gia đồng bảo lãnh. Vì vậy khi phải thực hiện nghĩa vụ thay cho khách hàng, ngân hàng chính phải thanh toán cho bên nhận bảo lãnh thì có quyền truy đòi các ngân hàng thành viên đồng bảo lãnh tƣơng ƣớng với số tiền mà họ cam kết.
1.4.10. Các loại bảo lãnh khác
Ngoài các hình thức bảo lãnh vừa nêu trên thì pháp luật còn có quy định mở về các loại hình bảo lãnh khác tùy theo mục đích của việc bảo lãnh ngân hàng. Điều tất nhiên là các hình thức này do tổ chức tín dụng , chi nhánh ngân hàng nƣớc ngoài phát hành theo đề nghị của bên đƣợc bảo lãnh và không trái với quy định của pháp luật, phù hợp thông lệ quốc tế. Một số loa ̣i bảo lãnh khác nhƣ bảo lãnh phát hành chƣ́ng khoán, bảo lãnh thuế quan , bảo lãnh thông qua hình thức thƣ tín dụng dự phòng , bảo lãnh hối phiếu,…Cụ thể một vài loại loại hình thông dụng nhƣ sau:
- Thƣ tín du ̣ng dƣ̣ phòng (Standby L /C) là một hình thức phát hành thƣ bảo lãnh đƣợc áp dụng rộng rãi trong các giao dịch thƣơng mại quốc tế. Thƣ tín du ̣ng dƣ̣ phòng đƣợc mở đơn thuần nhằm ngăn ngừa phía đối tác (mở thƣ tín du ̣ng ) vi pha ̣m nghĩa vụ, cam kết gây hâ ̣u quả xấu cho ngƣời hƣởng . L/C dƣ̣ phòng chỉ có giá tri ̣ thƣ̣c hiê ̣n khi có sƣ̣ vi pha ̣m của ngƣời mở thƣ tín du ̣ng . Thƣ tín dụng dự phòng thể hiện nghĩa vụ của ngân hàng phát hành tới ngƣời thụ hƣởng trong việc : thanh toán khoản tiền mà ngƣời yêu cầu mở thƣ tín du ̣ng đã vay hoă ̣c ƣ́ng trƣớc , thanh toán khoản nợ của ngƣời mở thƣ tín dụng dự phò ng, bồi thƣờng nhƣ̃ng thiê ̣t ha ̣i do ngƣời mở thƣ tín dụng dự phòng không thực hiện nghĩa vụ của mình .
- Bảo lãnh thuế quan làcam kết của bên bảo lãnh với cơ quan quản lý thuế về việc nộp thay cho bên đƣợc bảo lãnh các khoản thuế xuất/nhập khẩu, thuế tiêu thụ đặc biệt và thuế giá trị gia tăng đối với hàng hóa xuất nhập khẩu nếu hết thời gian bảo lãnh mà bên đƣợc bảo lãnh không thực hiện nghĩa vụ nộp thuế.
- Bảo lãnh hối phiếu là cam kết của bên bảo lãnh trả tiền cho ngƣời thụ hƣởng khi hối phiếu của họ đáo hạn mà ngƣời đƣợc bảo lãnh không thực hiện đƣợc đầy đủ các nghĩa vụ tài chính nhƣ đã quy định trên hối phiếu. Khi phát hành bảo lãnh hối phiếu ngân hàng chịu trách nhiệm nhƣ trách nhiệm của ngƣời đƣợc bảo lãnh đối với ngƣời nhận bảo lãnh về các nghĩa vụ tài chính trên hối phiếu.
Nhìn chung, có thể cho rằng các loại hình bảo lãnh trên đƣợc pháp luật quy định đa dạng phù hợp với mục tiêu sử dụng của khách hàng sử dụng dịch vụ bảo lãnh của tổ chức tín dụng và chi nhánh ngân hàng nƣớc ngoài đƣợc phép hoạt động bảo
lãnh. Các loại hình trên đƣợc áp dụng trong các ngành, lĩnh vực thông dụng của nền kinh tế cần có sự biện pháp bảo đãm là bảo lãnh ngân hàng. Thiết nghĩ trong điều kiện hội nhập kinh tế với sự phát triển đa dạng các ngành nghề, lĩnh vực thì các loại hình bảo lãnh có thể sẽ đƣợc mở rộng hơn nữa trong trong các quy định của pháp luật, cũng nhƣ những quy định có tính hạn chế sẽ đƣợc khắc phục để đáp ứng nhu cầu đa dạng của các chủ thể tham gia vào hoạt động bảo lãnh ngân hàng
1.5. Chức năng và vai trò của bảo lãnh ngân hàng 1.5.1. Chức năng của bảo lãnh ngân hàng 1.5.1. Chức năng của bảo lãnh ngân hàng
Bảo lãnh ngân hàng đƣợc sử dụng nhƣ một công cụ bảo đảm
Mục đích của việc bảo lãnh ngân hàng là đảm bảo các nghĩa vụ tài sản đối với bên nhận bảo lãnh đƣợc thực hiện,vì vậy chức năng nhƣ một công cụ bảo đảm đƣợc coi là chức năng nổi bật nhất của bảo lãnh ngân hàng. Đặc biệt trong lĩnh vực thƣơng mại, kinh tế các giao dịch, hợp đồng đƣợc ký kết giữa các bên có thể là lần đầu tiên họ hợp tác với nhau vì vậy khó tránh khỏi sự nghi ngờ về khả năng thực hiện nghĩa vụ tài chính của bên có nghĩa vụ, nên việc bảo lãnh ngân hàng tồn tại lại càng phát huy vai trò là công cụ bảo đảm của nó khi tạo ra sự bảo đảm chắc chắn cho ngƣời thụ hƣỡng khi bên bảo lãnh cam kết sẽ thực hiện thay nghĩa vụ tài chính đó trong trƣờng hợp xảy ra hành vi vi phạm nghĩa vụ của bên đƣợc bảo lãnh. Với chức năng này hoạt động bảo lãnh ngân hàng ngày càng trở nên hữu dụng và cần thiết trong việc kích thích việc ký kết các hợp đồng trên các lĩnh vực trong phạm vi trong nƣớc hoặc ngoài nƣớc diễn ra thuận tiện và nhanh chóng hơn.
Bảo lãnh ngân hàng đƣợc sử dụng nhƣ một công cụ tài trợ
Bảo lãnh ngân hàng đƣợc coi nhƣ một hình cấp tín dụng tuy việc bảo lãnh không trực tiếp cấp vốn nhƣng với việc phát hành cam kết bảo lãnh, trong trƣờng hợp xảy ra hoạt động bảo lãnh tổ chức tín dụng,chi nhánh ngân hàng nƣớc ngoài cũng đã cung cấp nguồn vốn là các nghĩa vụ tài chính của khách hàng đƣợc bảo lãnh cho bên bảo lãnh thay cho khách hàng này. Nhƣ vậy khách hàng đã thực sự hƣởng đƣợc nguồn vốn tài trợ nhƣ khi họ đƣợc cấp tín dụng. Nhờ bảo lãnh mà khách hàng có nghĩa vụ phải thực hiện đƣợc hỗ trợ nhƣ khi đi vay, đƣợc thực hiện thay các nghĩa vụ tài sản nhanh chóng, thu hồi các nguồn vốn hoặc có thể kéo dài thời gian thanh toán nghĩa vụ tài sản. Với chức năng này bảo lãnh ngân hàng góp phần làm giảm bớt gánh nặng về nghĩa vụ của khách hàng, đáp ứng kịp thời nhu cầu về tài chính đối với ngƣời thụ hƣởng nhận bảo lãnh để phát triển và kinh doanh.
Bên bảo lãnh luôn giám sát, kiểm tra việc thực hiện các nghĩa vụ tài sản trong hợp đồng chính của ngƣời đƣợc bảo lãnh vì nếu bên khách hàng đƣợc bảo lãnh không thực hiện thì bên bảo lãnh sẽ phải thực hiện thay. Bên cạnh đó, nếu bên đƣợc bảo lãnh không thực hiện hoặc thực hiện không đúng, ngƣời đƣợc bảo lãnh sẽ thực hiện nghĩa vụ hoàn trả lại nghĩa vụ tài chính mà bên bảo lãnh đã thực hiện thay. Vì họ cũng phải chịu áp lực về việc hoàn trả này do phải chịu phí bảo lãnh đồng thời lãi suất cao phát sinh từ các khoản nghĩa vụ trả thay, nên đã đôn đốc ngƣời bảo lãnh hoàn thành nghĩa vụ của mình với bên nhận bảo lãnh có quyền.
1.5.2. Vai trò của bảo lãnh ngân hàng
Nhìn chung các chủ thể tham gia hoạt động bảo lãnh đều có động cơ và đƣợc hƣởng các lợi ích khác nhau từ dịch vụ này, do vậy bảo lãnh ngân hàng có vai trò khác nhau đối với từng chủ thể và cũng tác động nhiều đến nền kinh tế nhƣ sau:
Đối với khách hàng sử dụng dịch vụ bảo lãnh
Với bên đƣợc bảo lãnh, họ nhận đƣợc nhiều lợi ích từ việc sử dụng bảo lãnh ngân hàng nhƣ đƣợc hỗ trợ thêm nguồn vốn khi khi chƣa đáp ứng kịp thời đƣợc đối với bên nhận bảo lãnh. Ngoài ra, việc sử dụng bảo lãnh của ngân hàng giúp bên đƣợc bảo lãnh tiếp cận gần hơn với hợp đồng chính mà họ mong muốn ký kết với bên nhận bảo lãnh vì đôi khi họ không tin tƣởng vào khả năng tài chính của bên đƣợc bảo lãnh nên để an toàn, nhanh chóng họ thƣờng yêu cầu có một bên bảo lãnh và đó là điều kiện tiên quyết để hợp đồng chính đƣợc diễn ra. Song song đó, khách hàng đƣợc bảo đảm còn đƣợc nâng cao uy tín với đốc tác khi có tổ chức tín dụng hoặc chi nhánh ngân hàng nƣớc ngoài đứng ra bảo lãnh.
Với bên nhận bảo lãnh, khi có sự bảo lãnh của tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nƣớc ngoài các rủi ro về việc không thực hiện hoặc thực hiện không đầy đủ các nghĩa vụ tài chính sẽ giảm thiểu vì các rủi ro này chuyển từ bên có quyền sang tổ chức tín dụng bảo lãnh . Nếu nhận bảo lãnh của ngân hàng thì khi xảy ra vi phạm về nghĩa vụ thanh toán của đối tác, dòng tiền sẽ chảy về tài khoản bên nhận bảo lãnh ngay lập tức, không cần phải mất nhiều thời gian, công sức thậm chí thiệt hại về tài sản, để thu lại các khoản nghĩa vụ tài chính này nhƣ khi không có bảo lãnh ngân hàng. Đây chính là đều khách hàng nhận bảo lãnh mong muốn khi quan hệ của họ với bên đƣợc bảo lãnh chƣa vững chắc.
Đối với bên bảo lãnh
Thông qua việc bảo lãnh tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nƣớc ngoài với vai trò là bên bảo lãnh nhận đƣợc tăng thêm lợi nhuận từ khoản phí bảo lãnh do việc cung cấp dịch vụ bảo lãnh. Bên cạnh đó, bảo lãnh ngân hàng còn góp phần đa
dạng hóa các loại hình dịch vụ giúp giảm thiểu rủi ro trong kinh doanh, tăng thêm sự thu hút và gắn kết với khách hàng nhiều hơn – đây là vấn đề quan trọng trong tình hình cạnh tranh gay gắt nhƣ hiện nay cũng nhƣ xu hƣớng phát triển và tăng doanh thu từ việc cung cấp dịch vụ. Cuối cùng, hoạt động bảo lãnh ngân hàng cũng là một biện pháp giúp tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nƣớc ngoài khẳng định uy tín, khả năng tài chính và vị thế của mình trên thị trƣờng tài chính, đồng thời tăng cƣờng quan hệ giữa các tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nƣớc ngoài với nhau. Do đó hoạt động bảo lãnh này rất đƣợc chú trọng.
Đối với nền kinh tế
Hoạt đông bảo lãnh ngân hàng nhƣ “chất xúc tác” quan trọng giúp các hợp đồng đƣợc ký kết nhanh chóng hơn, vì vậy nó ngày càng có vai trò quan trọng với nền kinh tế. Hoạt động này đã thực sự trở thành công cụ thông dụng nhằm bảo đảm thực hiện nghĩa vụ trong các giao dịch trong và ngoài nƣớc. Ngoài ra việc bảo lãnh còn tác động đến chiến lƣợc phát triển nền kinh tế thúc đẩy các ngành, lĩnh vực kinh tế phát triển theo định hƣớng thông qua các chính sách bảo lãnh nhƣ ƣu tiên bảo lãnh vay vốn, ƣu đãi phí bảo lãnh. Hơn nữa còn có vai trò giảm thiểu các biến động ảnh hƣởng xấu đến nền kinh tế qua việc bảo lãnh thúc đẩy bên đƣợc bảo lãnh có nghĩa vụ sẽ thực hiện đúng theo thỏa thuận và giảm thiểu rủi ro trong kinh doanh cho bên có quyền, tạo công cụ hỗ trợ giúp chủ thể đƣợc bảo lãnh đặc biệt là các doanh nghiệp tránh tình trạng mất ổn định nguồn vốn dẫn đến tình trạng phá sản, giải thể.
CHƢƠNG 2
NHƢ̃NG QUY ĐI ̣NH VỀ BẢO LÃNH NGÂN HÀNG THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM
Với bản chất là biê ̣n pháp bảo đảm nghĩa vu ̣ , giao di ̣ch bảo lãnh ngân hàng ngày càng trở nên thông dụng đối với các chủ thể có nhu cầu bảo đảm thực hiện nghĩa vụ, đă ̣c biê ̣t trong các giao di ̣ch kinh tế , dân sƣ̣, thông qua biện pháp bảo lãnh ngân hàng góp phần thúc đẩy sự phát triển bền vững các quan hệ đó . Chính vì thế, với nhu cầu áp du ̣ng phổ biến bảo lãnh ngân hàng vào các giao di ̣ch , pháp luật Việt Nam đã
điều chỉnh hoa ̣t đô ̣ng bảo lã nh ngân hàng thể hiê ̣n trong các văn bản quy pha ̣m pháp luâ ̣t mà điển hình là Thông tƣ số 28/2012/TT-NHNN ngày 03/10/2012 quy đi ̣nh về bảo lãnh ngân hàng, qua đó ta ̣o hành lang pháp lý cho các chủ thể có nhu cầu áp dụng biê ̣n pháp bảo lãnh ngân hàng để đảm bảo nghĩa vu ̣ , do vâ ̣y trong chƣơng này ngƣời viết tâ ̣p trung phân tích nhƣ̃ng quy đi ̣nh của pháp luâ ̣t Viê ̣t Nam về các vấn đề nhƣ chủ thể, đối tƣơ ̣ng, nội dung, hình thức của bảo lãnh ngân hàng . Bên ca ̣nh đó, tƣ̀ viê ̣c phân tích, so sánh đối chiếu lẫn nhau giƣ̃a các quy đi ̣nh về bảo lãnh ngân hàng hiê ̣n hành và các quy định trƣớc đó , để thấy nhƣ̃ng ƣu điểm và ha ̣n chế của nhƣ̃ng quy đi ̣nh hiê ̣n hành, cũng nhƣ tìm hiểu về biê ̣n pháp bảo lãnh ngân hàng thông qua pháp luâ ̣t Viê ̣t Nam.
2.1. Chủ thể trong giao dịch bảo lãnh ngân hàng
Hoạt động bảo lãnh ngân hàng thể hiện mối quan hệ đa phƣơng với sự tham gia của nhiều chủ thể . Vì các mối quan hệ đa phƣơng này hình thành trên cơ sở hợp đồng bảo lãnh, hợp đồng cấp bảo lãnh , do đó hình thành nên các mối quan hê ̣ giƣ̃a tổ chƣ́c tín du ̣ng , chi nhánh ngân hàng với bên nhâ ̣n bảo lãnh và quan hê ̣ cấp bảo lãnh giƣ̃a tổ chƣ́c tín dụng, chi nhánh ngân hàng nƣớc ngoài với khách hàng đƣợc bảo lãnh . Vì vậy hoạt động bảo lãnh ngân hàng phải có sự tham gia của ít nhất ba chủ thể , đó là