1.6.1. Xu h−ớng hội tụ (hay là chiều h−ớng thay đổi theo mô hình Anh - Mỹ)
Thành công của các công ty Mỹ những thập kỷ gần đây14 là tác động quan trọng đối với xu h−ớng quản lý, lý điều hành của công ty trên thế giới. Tổ chức OECD cũng nh− các tổ chức quốc tế đa ph−ơng khác th−ờng khuyến nghị các n−ớc áp dụng các quy tắc về quản lý, điều hành công ty với những nguyên tắc cơ bản của mô hình kiểu Mỹ15.
Một số chuyên gia đã giải thích cho nguyên nhân chính của xu h−ớng này nh−: 1) Quá trình toàn cầu hóa của thị tr−ờng; 2) Tính lệ thuộc và ảnh h−ởng của chính trị đối với quản lý; 3) Xu h−ớng thống nhất của hệ thống pháp luật toàn cầu. Ngoài ra, sự không thành công của các mô hình Đông á (Nhật Bản, Hàn Quốc…), tính không hiệu quả của mô hình Châu Âu cổ điển (nh− kiểu Đức) cũng góp phần đẩy nhanh xu h−ớng này [78].
14
Trong 50 công ty đ−ợc ng−ỡng mộ nhất trên thế giới thì có đến 36 công ty của Mỹ, trong đó top 10 công ty đ−ợc ng−ỡng mộ nhất có đến 9 công ty của Mỹ, trong 30 ngành nghề sản xuất – kinh doanh đ−ợc chấm điểm, các công ty Mỹ đã giành vị trí số một ở 26 lĩnh vực. Đây là kết quả bình chọn của tạp chí kinh tế uy tín Fortune (Thời báo Kinh tế Sài gòn, số 12-2004 ra ngày 18/03/2004, tr 54).
15
Có thể tham khảo tại: OECD (Organisation for Economic Co-operation and Development), OECD Principles of Corporate Governance, truy cập tại website: http://www.oecd.org
1.6.2. Xu h−ớng thay đổi quản lý, điều hành công ty cổ phần ở Nhật Bản16
Hệ thống ngân hàng nặng nề và đang lâm vào khủng hoảng ở Nhật Bản, nền kinh tế lâm vào tình trạng chậm phát triển và suy thoái gần một thập kỷ qua là những tiền đề của những xu h−ớng thay đổi trong quản lý, điều hành công ty cổ phần kiểu Nhật Bản. Hệ thống quản lý, điều hành công ty theo kiểu Mỹ đã dần ảnh h−ởng đến Nhật Bản. Cơ chế tạo động lực và quyền chọn mua cổ phiếu (options) cho nhà quản lý đã xuất hiện sau khi quy định cấm sử dụng chúng đ−ợc bãi bỏ vào năm 1997. Một số cuộc đặt giá nhằm thôn tính thù địch (hostile takeover) đã đ−ợc tổ chức, trong đó một số tr−ờng hợp bên mua là nhà đầu t− n−ớc ngoài. Có những dấu hiệu cho thấy, cơ chế tuyển dụng suốt đời (life-time employment) đã bắt đầu thay đổi [93, tr 78].
Nhiều chuyên gia vẫn cho rằng, sự chuyển đổi của mô hình quản lý, điều hành công ty theo kiểu Nhật Bản sang mô hình của Mỹ không thể là một quá trình nhanh chóng và dễ dàng khi sở hữu chéo về cổ phần trong công ty còn phổ biến, khi vai trò của hệ thống ngân hàng vẫn thống trị đối với các công ty, đặc biệt là các công ty quy mô không lớn.
Mặc dù vậy, một cơ chế quản lý, điều hành dựa nhiều vào ngân hàng, vào những cơ cấu cổ đông ổn định và lâu bền cũng đang bị thách thức. Một số công ty hàng đầu của Nhật Bản hiện nay đã tìm kiếm sự tài trợ về tài chính bên ngoài ngân hàng, ở những định chế tài chính khác. Cơ cấu điều hành, quản trị công ty đang thay đổi, dù chừng mực để thích nghi đ−ợc với môi tr−ờng kinh doanh năng động và thay đổi nhanh chóng; những đòi hỏi về một thị tr−ờng mở và minh bạch.
1.6.3. Xu h−ớng thay đổi quản lý, điều hành công ty cổ phần ở Mỹ17
Nguy cơ khủng hoảng của các công ty cổ phần đã phát hành chứng khoán ra công chúng (public listed corporations) nh− Worldcom, Tyco, Enron… trong năm
16
Có thể tham khảo thêm tại: Yishay Yafeh,Corporate Governane in Japan: Past Performance and Future Prospects, Oxford Review of Economic Policy, Vol 16, No.2
17
Tham khảo thêm tại: TAN Cheng Han,Quản trị công ty sau sự kiện Eron, Ch−ơng trình Học bổng Fullbright
2002 - 2003 đã đặt ra nhiều câu hỏi cơ bản về thực chất của cơ chế quản lý, điều hành công ty ở Hoa Kỳ và cả nhiều nơi trên thế giới. Hàng loạt các công ty cổ phần lớn của Mỹ bị nghi vấn là đã khai gian số liệu kế toán nh− Tyco International, Adelphia Communications, Computer Associates, Qwest Communications, Global Crossing và thậm chí General Electric và Xerox [28, tr 46]…
Một số nhà phân tích cho rằng cơ cấu quản lý, điều hành công ty của Mỹ có vấn đề. Bộ máy điều hành nh− tổng giám đốc điều hành, giám đốc tài chính có quyền hành quá lớn và th−ờng xảy ra tình trạng HĐQT thông đồng gian lận với tổng giám đốc. Tổng giám đốc, giám đốc điều hành có thể lãnh những khoản tiền th−ởng kếch sù, không t−ơng xứng với tình hình kinh doanh của công ty vì những khoản tiền th−ởng nh− vậy chỉ cần HĐQT đồng ý. Bên cạnh đó, ngay cả các tổ chức kiểm toán bên ngoài cũng cố tình che giấu sự thật tình hình hoạt động của công ty. Các cổ đông, các chủ nợ chỉ có thể biết đ−ợc tình hình kinh doanh tồi tệ của công ty vào thời điểm công ty đã thực sự rơi vào giai đoạn khủng hoảng trầm trọng và th−ờng sau đó nhanh chóng đi đến phá sản.
Tr−ớc cuộc khủng hoảng của những công ty cổ phần lớn ở Mỹ, quản lý, điều hành các công ty ở Mỹ đã có những thay đổi quan trọng. Yêu cầu thiết lập một hệ thống quản lý, điều hành công ty tốt, minh bạch đ−ợc đặt lên hàng đầu. Uỷ ban về Tiêu chuẩn của Trung tâm Giao dịch Chứng khoán New York (New York Stock Exchange – NYSE) ngày 06/06/2002 đã khuyến nghị lên HĐQT của NYSE sửa đổi các tiêu chuẩn để đ−ợc niêm yết nhằm nâng cao trách nhiệm giải trình cũng nh− sự chính trực và minh bạch của các công ty niêm yết trên NYSE. Khuyến nghị này đã đ−ợc chấp nhận ngày 01/08/2002, có những nội dung chính sau:
1) Yêu cầu các công ty trong danh sách phải có đa số thành viên HĐQT (board of directors) độc lập.
2) Cần định nghĩa rõ về thành viên HĐQT "độc lập". Chẳng hạn, một thành viên độc lập không đ−ợc có quan hệ vật chất với công ty và không thể là nhân viên cũ cho đến năm năm sau khi thôi việc.
3) Trao thêm quyền cho các thành viên HĐQT không có chân trong ban giám đốc để họ thực hiện nhiệm vụ kiềm chế ban giám đốc một cách hiệu quả hơn; yêu cầu họ có những phiên họp th−ờng kỳ ở cấp điều hành không có ban giám đốc hiện diện; đồng thời, yêu cầu các thành viên HĐQT độc lập chỉ định và tiết lộ công khai danh tính của thành viên HĐQT sẽ chủ toạ các phiên họp này, nhằm tạo điều kiện cho một thành viên HĐQT lãnh đạo số còn lại và làm đối trọng với quan chức điều hành cao nhất (CEO) trong công ty. 4) Yêu cầu các công ty niêm yết phải có một uỷ ban tiến cử nằm trong HĐQT
của công ty, uỷ ban này phải bao gồm toàn các thành viên HĐQT độc lập để xem xét việc bổ nhiệm những ng−ời mới vào HĐQT và định hình cơ chế quản lý, điều hành công ty. T−ơng tự, uỷ ban phụ trách về thù lao cho các giám đốc cũng phải gồm thành viên HĐQT độc lập.
5) Gia tăng quyền lực và trách nhiệm của uỷ ban kiểm toán, kể cả giao cho họ quyền quyết định thuê m−ớn hay sa thải các kiểm toán viên độc lập, và phê duyệt bất kỳ quan hệ phi kiểm toán đáng kể nào với các kiểm toán viên độc lập.
6) Các công ty trong danh sách phải cáo bạch những nguyên tắc quản lý, điều hành công ty của mình, bao gồm các tiêu chuẩn về năng lực, trách nhiệm, mức thù lao của thành viên HĐQT…
7) Yêu cầu các công ty trong danh sách chấp nhận thực hiện cũng nh− cáo bạch bộ các quy tắc về hành vi cũng nh− đạo đức kinh doanh áp dụng cho các thành viên HĐQT, các quan chức của công ty và nhanh chóng cáo bạch mọi tr−ờng hợp kh−ớc từ bộ quy tắc này đối với các thành viên HĐQT hay các quan chức điều hành.
Đây là những thay đổi nhằm kiềm chế đáng kể quyền lực, ảnh h−ởng quá lớn của ban giám đốc, tăng c−ờng tính độc lập của HĐQT trong quản lý và điều hành công ty. Đồng thời, để ngăn ngừa lòng tham của ban giám đốc, các kế hoạch trả thù lao cho ban giám đốc sẽ gắn với các khoản th−ởng chặt chẽ hơn với thành tích hoạt
động lâu dài của công ty; ví dụ, các kế hoạch về quyền chọn mua cổ phiếu (share options) thay cho tiền th−ởng.
Ch−ơng 2
Quản lý, điều hành công ty cổ phần ở Việt Nam hiện nay
2.1. Cơ chế phân bổ quyền lực trong công ty cổ phần – Mô hình quản lý, điều hành trong công ty cổ phần.
Quản lý, điều hành ở đây đ−ợc hiểu là mối liên hệ giữa cổ đông, giữa các cơ quan khác nhau trong công ty cổ phần trong việc quyết định đ−ờng h−ớng phát triển và hoạt động kinh doanh của công ty. Quản lý, điều hành trong công ty cổ phần đ−ợc thực hiện bởi ba cơ quan chính: 1) Đại hội đồng cổ đông, 2) Hội đồng quản trị và 3) bộ phận điều hành hoạt động công ty hàng ngày, th−ờng đ−ợc gọi là giám đốc/tổng giám đốc hay ban giám đốc. Ngoài ra tùy theo mỗi loại mô hình, trong công ty cổ phần còn có Ban Kiểm soát, th− ký công ty (secretary)…
Những trình bày trong phần d−ới đây của Luận văn điểm qua những đặc điểm cơ bản của ba cơ quan này trong công ty cổ phần theo học thuyết công ty kiểu Anh - Mỹ18. Việc này là cần thiết vì những nguyên tắc cơ bản trong mô hình quản lý, điều hành trong Luật Doanh nghiệp 1999 đ−ợc xem là một sự du nhập, chịu ảnh h−ởng lớn từ chế định Luật Công ty từ hệ thống pháp luật Anh – Mỹ [50, tr 649]. Những quy định cụ thể trong Luật Doanh nghiệp và các vấn đề khác sẽ đ−ợc đề cập phần sau của Ch−ơng này.
2.1.1. Cổ đông và Đại hội đồng cổ đông
2.1.1.1. Cổ đông và các quyền của cổ đông
Cổ đông là những ng−ời góp vốn thành lập công ty (d−ới hình thức cổ phiếu). Cổ đông có thể là cá nhân, cũng có thể là tổ chức. Cổ đông không trực tiếp sở hữu tài sản của công ty, công ty là pháp nhân trực tiếp sở hữu tài sản của mình.
18
Thông tin trong phần này có thể tham khảo thêm tại: Robert C. Clark, Coporate Law, Little, Brown and Company 1986 và Nguyễn Ngọc Bích, Luật Doanh nghiệp – Vốn và quản lý trong công ty cổ phần, Nhà xuất bản Trẻ 1999.
Trên thực tế, cổ đông có hai loại quyền cơ bản: quyền đ−ợc chia sẻ lợi nhuận trong công ty (thông qua cổ tức) và quyền tham gia quản lý, điều hành công ty.
Để tham gia quản lý, điều hành công ty, cổ đông trong công ty cổ phần đ−ợc trao 3 quyền năng quan trọng hàng đầu là quyền bỏ phiếu (voting rights), quyền đ−ợc kiện (rights to sue) và quyền đ−ợc tiếp cận thông tin (right to information).
Quyền bỏ phiếu của cổ đông:
Cổ đông bỏ phiếu để lựa chọn hoặc bãi miễn các thành viên HĐQT, thông qua các quyết định quan trọng nhất của công ty nh− hợp nhất, bán tất cả tài sản, giải thể, sửa đổi điều lệ… của công ty.
Mặc dù các cổ đông trong các công ty cổ phần lớn (widely publiced corporations) không có nhiều động lực để xem xét, đánh giá từng vấn đề trong hoạt động hàng ngày của công ty, tuy nhiên, khi không đồng ý với cách điều hành của ban giám đốc công ty, họ có thể bán cổ phiếu (cùng quyền bỏ phiếu) ra bên ngoài, một nhóm cổ đông có khả năng tập hợp thành một nhóm cổ đông đủ mạnh để bầu ra HĐQT mới, để chỉ định ra một ban giám đốc mới. Quá trình này xảy ra khá th−ờng xuyên trên thị tr−ờng với các hình thức nh− mua đứt công ty (corporate takeover)
hay đấu thầu mua cổ phiếu công ty (tender offers). Ng−ời ngoài công ty có thể đàm phán trực tiếp với các cổ đông để đề nghị mua cổ phiếu và các cổ đông đ−ợc quyền tự do chuyển nh−ợng không cần HĐQT thông qua.
Quyền khởi kiện của cổ đông
Cổ đông bên cạnh quyền đ−ợc kiện công ty, thành viên HĐQT, ban giám đốc về những hành vi làm thiệt hại đến lợi ích của chính mình còn có thể nhân danh công ty kiện thành viên HĐQT, giám đốc. Những vụ kiện này gọi là derivative suits, xảy ra khi các những ng−ời trong bộ máy quản lý, điều hành không cẩn trọng trong thi hành nhiệm vụ, mua bán m−u cầu lợi ích riêng, đ−ợc bồi d−ỡng quá đáng, tranh c−ớp cơ hội của công ty… L−u ý rằng trong những vụ kiện kiểu này, công ty bị thiệt hại trực tiếp còn cổ đông bị thiệt hại một cách gián tiếp. Đó là nguồn gốc của từ phái sinh (derivative).
Quyền kiện của cổ đông đ−ợc xem là một quyền cơ bản nhằm bảo vệ quyền lợi của các cổ đông. Để tạo động lực cho các cổ đông thực hiện điều này, thông th−ờng những chi phí mà cổ đông bỏ ra theo kiện, trong đó có chi phí luật s− sẽ đ−ợc bồi hoàn từ khoản tài sản bị thất thoát mà công ty lấy lại đ−ợc [23, tr 96].
Quyền đ−ợc tiếp cận thông tin của cổ đông
Các cổ đông sẽ không thực hiện đ−ợc các quyền cơ bản của mình nh− bán cổ phiếu, bỏ phiếu hay tiến hành kiện phái sinh trừ khi cổ đông có thông tin đầy đủ và chính xác về công ty. Do vậy, thông th−ờng pháp luật của các n−ớc đều ràng buộc trách nhiệm của HĐQT, giám đốc công ty phải công bố công khai các thông tin về công ty và quy định quyền đ−ợc tiếp cận các thông tin về công ty của cổ đông. Thậm chí, nếu có bằng chứng về mục tiêu trong sáng và phù hợp, cổ đông có thể đệ đơn ra toà án để có đ−ợc quyết định về việc kiểm tra sổ sách kế toán và các biên bản các cuộc họp của công ty [23, tr 97].
2.1.1.2. Đại hội đồng cổ đông
ĐHĐCĐ là nơi các cổ đông hành xử quyền hành của mình [17, tr 169]. ĐHĐCĐ có thể hiểu là một định chế quan trọng trong công ty, là cơ quan quyền lực cao nhất, là một cơ cấu quyền lực mặc định gồm tất cả các cổ đông có quyền biểu quyết [11, tr 48].
ĐHĐCĐ mỗi năm đ−ợc triệu tập họp ít nhất là một lần (cuộc họp th−ờng niên)19, ngoài ra còn có thể tiến hành họp bất th−ờng. Do ĐHĐCĐ là cơ chế quan trọng thông qua đó các cổ đông thực hiện quyền của mình trong hoạt động quản lý, điều hành công ty, do vậy, cuộc họp của ĐHĐCĐ là cơ hội quan trọng nhất cho cuộc đối thoại, chất vấn giữa các cổ đông với các thành viên HĐQT và giám đốc công ty. Cuộc họp của ĐHĐCĐ cũng là dịp để các thành viên HĐQT, giám đốc công ty thể hiện trách nhiệm đối với các cổ đông thông qua việc công bố thông tin, thông báo về tình hình hoạt động của công ty, đ−a ra các khuyến nghị đối với cổ
19
Cần l−u ý rằng thuật ngữ "đại hội đồng cổ đông" cần đ−ợc hiểu là một cơ quan/thiết chế quyền lực (general assembly of shareholders) trong công ty cổ phần, không đơn thuần chỉ là một cuộc họp/hội nghị (một sự kiện) của các cổ đông (shareholders' meeting) nh− một số ng−ời hiện nay th−ờng dùng.
đông về việc chấp nhận báo cáo tài chính, kế hoạch phân chia lợi nhuận, các thay đổi căn bản (nếu có) về vốn và cơ cấu tổ chức của công ty, thù lao cho thành viên HĐQT…
Để bảo vệ quyền của cổ đông, tăng tính hiệu quả trong hoạt động của ĐHĐCĐ, thông th−ờng pháp luật của các n−ớc quy định rất cụ thể về thủ tục, trình tự tiến hành họp ĐHĐCĐ, trách nhiệm thông báo, công bố thông tin cho các cổ đông tr−ớc cuộc họp, quyền của các cổ đông đ−a ra các vấn đề bàn bạc tại cuộc họp, thủ tục bỏ phiếu…
2.1.1.3. Cổ đông thiểu số và việc bảo vệ cổ đông thiểu số
Bảo vệ cổ đông thiểu số20 là vấn đề quan trọng đ−ợc đặt ra đối với cả các n−ớc phát triển và đang phát triển. Cơ sở của nó chính là việc tách biệt giữa quyền sở hữu và quyền quản lý, điều hành công ty có thể dẫn đến những rủi ro do sự khác nhau về lợi ích của các cổ đông với lợi ích của bộ máy quản lý. Khác với các cổ