Xây dựng và áp dụng án lệ giải quyết tranh chấp dân sự ở việt nam hiện nay

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ MINH TÂM XÂY DỰNG VÀ ÁP DỤNG ÁN LỆ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP DÂN SỰ Ở VIỆT NAM HIỆN NAY LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI0- 2016 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ MINH TÂM XÂY DỰNG VÀ ÁP DỤNG ÁN LỆ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP DÂN SỰ Ở VIỆT NAM HIỆN NAY Chuyên ngành Mã số : Luật Dân TTDS : 60 38 01 03 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Cán hướng dẫn khoa học: GS.TS Hoàng Thị Kim Quế HÀ NỘI - 2016 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan Luận văn cơng trình nghiên cứu riêng Các kết nêu Luận văn chưa cơng bố cơng trình khác Các số liệu, ví dụ trích dẫn Luận văn đảm bảo tính xác, tin cậy trung thực Tơi hồn thành tất mơn học toán tất nghĩa vụ tài theo quy định Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội Vậy viết Lời cam đoan đề nghị Khoa Luật xem xét để tơi bảo vệ Luận văn Tôi xin chân thành cảm ơn! NGƢỜI CAM ĐOAN DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT BLDS : Bộ luật Dân BLTTDS : Bộ luật Tố tụng dân LDS : Luật dân TA : Tòa án TAND :Tòa án nhân dân TANDTC : Tòa án nhân dân tối cao TCDS : Tranh chấp dân VBQPPL :Văn quy phạm pháp luật MỤC LỤC Trang Trang phụ bìa Lời cam đoan Mục lục Danh mục từ viết tắt MỞ ĐẦU .1 Chương .9 CƠ SỞ LÝ LUẬN VỀ XÂY DỰNG VÀ ÁP DỤNG ÁN LỆ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP DÂN SỰ 1.1.MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ ÁN LỆ .9 1.1.1.Án lệ loại nguồn pháp luật 1.1.2.Khái niệm án lệ 12 1.1.3.Phân biệt khái niệm án lệ với số khái niệm dễ gây nhầm lẫn 17 1.1.4.Cấu trúc án lệ 19 1.1.5.Những ưu điểm hạn chế án lệ 21 1.2.KINH NGHIỆM VỀ XÂY DỰNG VÀ ÁP DỤNG ÁN LỆ TRONG MỘT SỐ QUỐC GIA THUỘC HỆ THỐNG COMMON LAW VÀ CIVIL LAW 24 1.2.1.Kinh nghiệm xây dựng áp dụng án lệ số quốc gia thuộc hệ thống Common Law .24 1.2.2.Kinh nghiệm xây dựng áp dụng án lệ số quốc gia thuộc hệ thống Civil Law .34 1.3.LỊCH SỬ NHẬN THỨC VÀ ÁP DỤNG ÁN LỆ Ở VIỆT NAM 38 1.3.1.Án lệ thời dân Pháp đặt ách đô hộ Việt Nam từ năm 1858 đến trước năm 1975 38 1.3.2.Án lệ giai đoạn từ sau năm 1975 đến trước năm 2006 41 1.3.3.Án lệ giai đoạn từ năm 2005 đến 42 1.4.MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP DÂN SỰ 43 1.4.1.Khái niệm, đặc điểm tranh chấp dân giải tranh chấp dân 43 1.4.2.Thẩm quyền giải tranh chấp dân Việt Nam 49 1.4.3.Nguồn để giải tranh chấp dân Việt Nam 52 1.4.4.Sự cần thiết áp dụng án lệ giải tranh chấp dân Việt Nam .55 THỰC TRẠNG VÀ ĐỀ XUẤT CÁCH THỨC XÂY DỰNG, ÁP DỤNG ÁN LỆ NHẰM GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP DÂN SỰ Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 60 2.1.THỰC TRẠNG XÂY DỰNG VÀ ÁP DỤNG ÁN LỆ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP DÂN SỰ Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 60 2.1.1.Khái quát thực trạng giải tranh chấp dân Việt Nam .60 2.1.2.Một số quy định pháp luật nguyên tắc xây dựng áp dụng án lệ 64 2.1.3.Nghị 03/2015/NQ-HĐTP quy trình lựa chọn, cơng bố áp dụng án lệ .70 2.1.4.Thực trạng xây dựng áp dụng án lệ giải tranh chấp dân Việt Nam .77 2.2.ĐỀ XUẤT CÁCH THỨC XÂY DỰNG VÀ ÁP DỤNG ÁN LỆ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP DÂN SỰ Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 84 2.2.1.Đề xuất cách thức xây dựng án lệ giải tranh chấp dân 84 2.2.2.Đề xuất cách thức áp dụng án lệ giải tranh chấp dân 100 KẾT LUẬN .114 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 116 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Án lệ loại nguồn luật phổ biến đóng vai trị quan trọng hệ thống pháp luật nhiều quốc gia giới Có nguồn gốc đời từ xa xưa, nguồn án lệ trải qua thăng trầm nhiều thời kỳ, từ chỗ thừa nhận án lệ đến thời kỳ vai trò án lệ bị từ bỏ xu hướng pháp điển hoá pháp luật vào kỷ XIX Tuy nhiên, suốt kỷ XX nay, án lệ ngày khẳng định đề cao hệ thống pháp luật nói chung Dân luật nói riêng nhiều quốc gia giới nhờ tính hiệu động Dựa tinh thần chung, án lệ hiểu cách khái quát phán TA lấy làm “tiền lệ” giải cho tình tương tự sau Như vậy, việc áp dụng án lệ trình xét xử giúp tạo bình đẳng mặt pháp luật; giúp Thẩm phán, luật sư, đương tiên lượng trước kết vụ án, vụ việc; từ làm giảm bớt chi phí cơng sức, thời gian tiền trình xét xử Pháp luật dân thuộc nhiều quốc gia theo truyền thống Civil Law hay pháp luật nước xã hội chủ nghĩa giới có tiếp nhận mạnh mẽ nguồn án lệ; nhìn nhận lại vai trị, tầm quan trọng nó, nhằm kịp thời bổ sung giải pháp pháp lý đời sống xã hội diễn ngày sơi phức tạp Mục đích việc trọng xây dựng áp dụng án lệ nhằm “trám” lỗ hổng pháp lý từ thiếu hụt giải pháp nguồn luật tại, đặc biệt luật thành văn khơng cung cấp đủ, bảo đảm kịp thời việc tìm kiếm giải pháp nhằm điều chỉnh tranh chấp pháp lý phát sinh không ngừng tương lai Pháp luật Việt Nam thừa nhận tồn tìm kiếm giải pháp số loại nguồn luật chủ yếu luật thành văn, tập quán pháp tiền lệ pháp (Bản án, Quyết định có hiệu lực TA, Hướng dẫn TA Tối cao); đó, tiền lệ pháp coi dạng án lệ Hiện nay, luật thành văn xem nguồn luật chính, án lệ thừa nhận khởi động áp dụng Nghị 03/2015/NQ-HĐTP, song khai sinh nên án lệ chưa thực phát huy hiệu đáng có hệ thống pháp luật nói chung hoạt động giải TCDS nói riêng Các nhà làm luật Việt Nam giai đoạn mười năm trở lại nhìn nhận lại vai trị án lệ đồng thời trọng cơng tác củng cố, phát triển án lệ Bắt đầu với Nghị số 48/NQ-TW Nghị số 49/NQ-TW Bộ trị, án lệ trọng để phát triển, Quốc hội giao cụ thể nhiệm vụ phát triển án lệ cho TAND tối cao; nhiên, công tác dừng lại mức độ nghiên cứu khả khai thác, sử dụng án lệ Đến năm 2012, Quyết định số 74-QĐ/TANDTC việc phát triển án lệ cụ thể hóa lộ trình phát triển án lệ Cho tới gần đây, Luật tổ chức TAND 2014 với điều luật quy định cụ thể nhiệm vụ lựa chọn, tổng kết công bố án lệ thức ghi nhận hoạt động xây dựng án lệ; gần nhất, Nghị 03/2015/NQ-HĐTP đề sơ lược lộ trình xây dựng áp dụng án lệ nói chung Như vậy, Việt Nam thức thừa nhận nguồn án lệ khơng ngừng tích cực tìm cách khai thác loại nguồn cách xây dựng khung pháp lý hoàn chỉnh cho việc xây dựng áp dụng án lệ Bên cạnh đó, thấy đời sống xã hội tồn trạng thái động, khơng ngừng trở mình, biến động, phát triển, cá thể xã hội không ngừng làm nảy sinh tranh chấp đời sống thường ngày Một quan hệ xã hội phát triển mạnh mẽ kéo theo phát sinh khơng ngừng TCDS việc thiếu thốn giải pháp pháp lý nhằm điều chỉnh kịp thời việc đương nhiên xảy Trong đó, án lệ với đặc tính loại nguồn “mềm” động, đặc biệt thích hợp để giải TCDS, sinh q trình giải tranh chấp cụ thể nên dễ dàng bắt kịp với nhịp độ phát triển TCDS pháp luật thành văn Điều đặt vấn đề cấp thiết cần phải khai thác tốt nguồn án lệ, loại nguồn luật hữu ích chưa thực sử dụng tốt để phát huy hiệu đáng có Việc xem xét án lệ trở thành loại nguồn luật lĩnh vực dân kèm với công tác xây dựng, áp dụng án lệ theo mơ hình định chắn mang lại hiệu không nhỏ việc giải TCDS có xu hướng ngày gia tăng Chính vậy, để quan hệ dân không bị bỏ ngỏ, TCDS không giải hay giải không triệt để, gây đình trệ xáo trộn đáng kể giao lưu dân cần thiết phải xây dựng áp dụng án lệ, khai thác hiệu loại nguồn hữu ích nhằm tối đa hóa giải pháp cho TCDS diễn vô sôi phức tạp Bên cạnh đó, việc phát triển án lệ xem giải pháp nhằm phục vụ mục đích quan trọng q trình điều chỉnh pháp luật quan hệ xã hội nói chung quan hệ dân nói riêng hữu nước ta Một mặt, án lệ giúp khắc phục hạn chế lỗ hổng pháp luật thành văn; mặt khác việc bổ sung hoàn thiện yếu tố vào hệ thống nguồn pháp luật nước ta góp phần tạo hệ thống pháp luật bền vững, tạo đà cho phát triển kinh tế xã hội, thúc đẩy khả tiếp cận công lý người dân, phù hợp với u cầu hội nhập quốc tế Đó lý em lựa chọn đề tài: “Xây dựng áp dụng án lệ giải TCDS Việt Nam nay” làm đề tài luận văn tốt nghiệp Tình hình nghiên cứu đề tài Các vấn đề xoay quanh nguồn án lệ TCDS nhà khoa học, giảng viên, luật gia, học viên quan tâm nghiên cứu góc độ khác nhau, có ba nhóm nghiên cứu khía cạnh là: nhóm nghiên cứu nguồn pháp luật, nhóm nghiên cứu án lệ nhóm nghiên cứu TCDS Ở nhóm nghiên cứu thứ nguồn pháp luật, thời gian qua nhận nhiều quan tâm từ học giả xuất phát từ nhu cầu cải cách pháp lý, mở rộng hoàn thiện loại nguồn luật Việt Nam Có thể kể đến “Pháp luật đạo đức” NXB CTQG, Hà Nội 2007 hay viết “Sự phát triển nguồn pháp luật hệ thống pháp luật Việt Nam đương đại”, Bài đăng Kỷ yếu Hội nghị Việt Nam học lần thứ IV, Hà nội, 27/12/2012 tác giả GS.TS Hoàng Thị Kim Quế; “Đổi nhận thức hình thức pháp luật”- Tạp chí Luật học, số 10 năm 2000 GS.TS Thái Vĩnh Thắng; “Về khái niệm nguồn pháp luật” –Tạp chí Luật học, số 2, năm 2008 “Các loại nguồn pháp luật Việt Nam nay” tác giả PGS.TS Nguyễn Thị Hồi, Trường Đại học luật Hà Nội, 09/09/2008; “Đa dạng hóa hình thức pháp luật điều kiện Việt Nam nay” Ths Cao Vũ Minh Nguyễn Đức Ngun Vỵ;…Các cơng trình tập trung nghiên cứu đề xuất hoàn thiện loại nguồn sử dụng thừa nhận pháp luật Việt Nam Bên cạnh đó, có cơng trình nghiên cứu loại nguồn áp dụng rộng rãi giới để từ rút khả áp dụng, hồn thiện Việt Nam như: “Sự khác biệt cấu trúc nguồn luật dòng họ Civil Law Common Law”; hay viết “Nguồn pháp luật hệ thống pháp luật Anh Mỹ” tác giả Thái Vĩnh Thắng in Tạp chí Luật học số 11/2007;… Ở nhóm nghiên cứu thứ hai án lệ, đối tượng học giả quan tâm nghiên cứu cần thiết hệ thống pháp luật Việt Nam giai đoạn Có nhiều cơng trình khoa học với mức độ khác khía cạnh khác nghiên cứu án lệ như: đề án “Phát triển án lệ TAND tối cao” TAND tối cao phê duyệt; luận án tiến sĩ “Lý luận thực tiễn án lệ hệ thống pháp luật nước Anh, Mỹ, Pháp, Đức kiến nghị Việt Nam”, tác giả Nguyễn Văn Nam, Đại học Luật Hà Nội 2011; hay nghiên cứu khoa học “Án lệ với pháp luật Việt Nam” nhóm tác giả Khoa Luật Đại học quốc gia Hà Nội, 2010 Ngoài ra, có nhiều viết đăng tạp chí như: “Vấn đề áp dụng án lệ Việt Nam” tác giả Dương Bích Ngọc tác giả Nguyễn Thị Thúy đăng Tạp chí Luật học số 5/2009; viết “Án lệ án mẫu - khả áp dụng nước ta nay” ThS Cao Việt Thăng - Phó Trưởng phịng Lý luận Lịch sử nhà nước pháp luật - Viện Nhà nước Pháp luật; viết “Án lệ số kiến nghị quy định vấn đề án lệ Luật Ban hành VBQPPL”, đăng trang chủ Bộ Tư pháp năm 2014; loạt Đỗ Thị Mai Hạnh như: “Tiếp cận án lệ Thông luật: giải pháp cho khuyết điểm văn pháp luật Việt Nam” đăng Tạp tranh chấp Nếu hòa giải thành, TA định công nhận thỏa thuận đương sự, vụ án kết thúc Nếu hịa giải khơng thành, TA phải đưa vụ án xét xử phiên tịa sơ thẩm Bản án sơ thẩm bị kháng cáo, kháng nghị theo thủ tục phúc thẩm Trong trường hợp này, TA phải giải vụ án theo thủ tục phúc thẩm Thẩm quyền xét xử phúc thẩm vụ án dân Việt Nam thuộc Tòa dân thuộc TAND cấp tỉnh TAND cấp cao, điều BLTTDS 2015 LTCTAND 2014 quy định cụ thể Theo đó, Tịa dân TAND cấp tỉnh có thẩm quyền giải vụ án mà án dân chưa có hiệu lực pháp luật TAND cấp huyện bị kháng cáo, kháng nghị TAND cấp cao có thẩm quyền giải phúc thẩm vụ án mà án sơ thẩm TAND tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương thuộc phạm vi thẩm quyền theo lãnh thổ chưa có hiệu lực pháp luật bị kháng cáo, kháng nghị Việc thành lập TAND cấp cao trao thẩm quyền phúc thẩm án dân cho chủ thể quy định mẻ pháp luật Việt Nam hành Nếu trước đây, Tòa phúc thẩm TAND tối cao có thẩm quyền phúc thẩm án dân sơ thẩm chưa có hiệu lực TA cấp tỉnh, nay, thẩm quyền chuyển giao cho TAND cấp cao Sau án sơ thẩm TA có hiệu lực, phát sai lầm có tình tiết làm thay đổi nội dung vụ án, có kháng nghị chủ thể có thẩm quyền, vụ án bị xét xử lại theo thủ tục giám đốc thẩm tái thẩm Thẩm quyền giải TCDS theo thủ tục giám đốc thẩm tái thẩm trao cho Tòa dân TAND cấp cao TAND tối cao 1.4.2.2 Thẩm quyền giải tranh chấp dân theo lãnh thổ yêu cầu nguyên đơn Theo tổ chức hoạt động hệ thống TA Việt Nam nay, sau xác định vụ án thuộc thẩm quyền giải sơ thẩm TAND cấp huyện hay TAND cấp tỉnh, cần thiết phải xác định vụ án thuộc thẩm quyền giải TA cấp TA Ví dụ như: xác định TCDS X thuộc thẩm quyền giải sơ thẩm TAND cấp huyện, cịn cần phải xác định 51 TA thuộc huyện nào? Huyện A, huyện B hay huyện C tỉnh Đây thẩm quyền giải TCDS vào lãnh thổ, liên quan đến nơi cư trú đương sự, nơi có tài sản tranh chấp nơi đặt trụ sở Pháp luật Việt Nam hành có quy định cụ thể thẩm quyền giải TCDS theo lãnh thổ BLTTDS 2015 Theo đó, TA có thẩm quyền giải TCDS trường hợp thuộc TA nơi bị đơn cư trú làm việc Nếu bị đơn quan, tổ chức, TA có thẩm quyền TA nơi bị đơn có trụ sở Tuy nhiên, quy định khơng bị đóng khung cứng nhắc, có nghĩa thẩm quyền giải tranh chấp trường hợp thuộc TA nơi bị đơn cư trú làm việc Các đương tự thỏa thuận với văn để yêu cầu TA nơi cư trú, làm việc nguyên đơn xét xử, trường hợp này, thẩm quyền lại thuộc TA nơi nguyên đơn cư trú, làm việc Ngoài ra, đối tượng tranh chấp bất động sản TA nơi có bất động sản có thẩm quyền giải Ngồi vào dấu hiệu lãnh thổ, thẩm quyền giải TCDS TA xác định dựa vào lựa chọn nguyên đơn Căn vào đặc điểm, tính chất loại tranh chấp mà đương có yêu cầu TA giải quyết, số vụ án dân sự, thỏa mãn số điều kiện quy định pháp luật, nguyên đơn có quyền lựa chọn TA giải vụ án theo thủ tục sơ thẩm Thẩm quyền giải TCDS TA trường hợp hình thành khơng phải sở pháp luật mà dựa sở quyền định đoạt lựa chọn đương Theo BLTTDS 2015, thẩm quyền giải TCDS phụ thuộc vào lựa chọn nguyên đơn trường hợp định liên quan đến nơi cư trú làm việc bị đơn; liên quan đến đối tượng tranh chấp quan hệ tranh chấp 1.4.3 Nguồn để giải tranh chấp dân Việt Nam Hiểu cách khái quát nhất, hệ thống loại nguồn để giải TCDS nơi cung cấp giải pháp pháp lý mà chủ thể có thẩm quyền giải TCDS dựa vào để rút phán hợp lý hợp pháp nhằm hóa giải mâu thuẫn tranh chấp đời sống dân Các loại nguồn để giải TCDS Việt Nam tương tự với loại nguồn 52 LDS Theo đó, hoạt động giải TCDS thời gian qua dựa loại nguồn là: Luật thành văn Tập quán pháp Đây loại nguồn truyền thống, chịu ảnh hưởng từ hệ thống pháp luật thành văn, hoạt động giải TCDS Việt Nam thời gian qua chủ yếu dựa vào loại nguồn Đối với nước ta nay, luật thành văn ln giữ vai trị nguồn yếu chủ đạo hệ thống loại nguồn nhằm giải TCDS Hệ thống văn quy phạm luật thành văn phong phú kết cấu chặt chẽ theo hiệu lực áp dụng Những văn quy phạm luật thành văn xem nguồn nhằm giải TCDS Việt Nam bao gồm: Hiến pháp, BLDS, BLTTDS, luật, luật liên quan khác văn luật Trong đó, Hiến pháp đóng vai trị đạo luật gốc, xương sống hệ thống pháp luật quốc gia, sở để xây dựng nên đạo luật khác Hiến pháp khơng có quy phạm nhằm giải TCDS cụ thể, nhiên, chứa đựng nguyên tắc pháp luật mang tính chất kim nam, bắt buộc luật khác phải tuân theo Vì vậy, nói Hiến pháp nguồn BLDS, BLTTDS quy phạm điều chỉnh hoạt động giải TCDS Việc giải TCDS bắt buộc phải tuân theo nguyên tắc chung Hiến pháp BLDS, BLTDS Luật Tổ chức TAND văn pháp luật thành văn trực tiếp điều chỉnh hoạt động giải TCDS, nói nguồn chủ yếu, trực tiếp quan trọng hoạt động này, luật dự liệu cung cấp giải pháp pháp lý trình tự, thẩm quyền cụ thể cho số TCDS cụ thể Nếu BLDS BLTTDS xem xét với tư cách nguồn chủ yếu số đạo luật khác có giá trị nguồn bổ trợ Một số đạo luật tiêu biểu hỗ trợ cho LDS TTDS Luật nhân gia đình, Luật doanh nghiệp, Luật đất đai, Luật bảo vệ phát triển rừng, … Sự hỗ trợ thể chỗ giải TCDS cần thiết quy phạm cụ thể BLDS lĩnh vực riêng vận dụng quy phạm đạo luật Trong hệ thống pháp luật thành văn ngồi nguồn cịn có số loại nguồn khác thường xuyên vận dụng hoạt động giải TCDS 53 văn luật Các văn luật Pháp lệnh, Nghị định, Nghị Thơng tư hướng dẫn Chính loại văn cụ thể hóa quy phạm từ BLDS, BLTTDS hay Luật Tổ chức TAND, vậy, nói loại nguồn điều chỉnh cách trực tiếp hoạt động giải TCDS thực tế Bên cạnh hệ thống luật thành văn nội địa cịn có thêm loại nguồn điều chỉnh hoạt động giải TCDS có yếu tố nước ngồi, Luật, cơng ước hiệp ước quốc tế quy định lĩnh vực dân khác Đây loại nguồn sử dụng tới giải tranh chấp dân có yếu tố nước ngồi Loại nguồn thứ hai điều chỉnh hoạt động giải TCDS Tập qn pháp Tuy khơng giữ vai trị nguồn chủ đạo luật thành văn Tập quán pháp có giá trị tương đối hiệu cơng tác giải vụ án dân sự, gần trọng phát triển nhằm khai thác tối đa lợi Tập quán pháp tập quán Nhà nước thừa nhận có giá trị pháp lý, trở thành quy tắc xử chung Nhà nước đảm bảo thực Áp dụng tập quán sử dụng xử cộng đồng địa phương, dân tộc thừa nhận chuẩn mực ứng xử thành viên cộng đồng [52] Việc xem Tập quán pháp nguồn để giải TCDS phương pháp hữu hiệu làm mềm mỏng hóa pháp chế, tạo hiệu cao cho công tác giải mâu thuẫn, tính xuất phát từ cộng đồng gần gũi quen thuộc Ngồi loại nguồn trên, có loại nguồn khác bước thừa nhận công tác giải TCDS Việt nam thời gian qua, án lệ Án lệ đường lối giải thích áp dụng luật pháp TA điểm pháp lý, đường lối coi tiền lệ, khiến Thẩm phán sau noi theo trường hợp tương tự Nói cách khác, án lệ phán có từ trước TA cấp có giá trị tuân theo tham khảo TA cấp vụ việc tương tự sau Dù loại nguồn hoàn toàn mẻ hay du nhập vào Việt Nam, án lệ có mặt Việt Nam từ lâu, nhiên đặc tính chất nên án lệ 54 chưa nhìn nhận với vị trí loại nguồn để giải TCDS vô hữu hiệu Bắt đầu với Nghị số 48/NQ-TW Nghị số 49/NQ-TW Bộ trị, án lệ trọng để phát triển, Quốc hội giao cụ thể nhiệm vụ phát triển án lệ cho TAND tối cao; nhiên, công tác dừng lại mức độ nghiên cứu khả khai thác, sử dụng án lệ Đến năm 2012, Quyết định số 74-QĐ/TANDTC việc phát triển án lệ cụ thể hóa cơng tác hoạch định lộ trình phát triển án lệ Cho tới gần đây, Luật tổ chức TAND 2014 với điều luật quy định cụ thể nhiệm vụ lựa chọn, tổng kết công bố án lệ thức ghi nhận hoạt động xây dựng án lệ; gần nhất, Nghị 03/2015/NQ-HĐTP đề sơ lược lộ trình xây dựng áp dụng án lệ nói chung Kết q trình hồi thai mười án lệ xây dựng, công bố rộng rãi bước áp dụng vào hoạt động giải TCDS Như vậy, thời điểm này, án lệ thức thừa nhận loại nguồn pháp luật nói chung hoạt động giải TCDS nói riêng 1.4.4 Sự cần thiết áp dụng án lệ giải tranh chấp dân Việt Nam Qua phân tích loại nguồn để giải TCDS đặc điểm tính chất án lệ mục trên, kết luận việc xây dựng áp dụng án lệ nhằm giải TCDS bối cảnh Việt Nam điều hoàn toàn cấp thiết Thứ nhất, án lệ loại nguồn luật mềm dẻo linh hoạt có giá trị “trám” lỗ hổng pháp luật thành văn cách hiệu kịp thời Có thể thấy rằng, hệ thống pháp luật Việt Nam số quốc gia khối pháp luật xã hội chủ nghĩa có nhiều điểm tương đồng với hệ thống pháp luật nước dân luật thành văn Pháp Đức Châu Âu lục địa Chính vậy, hệ thống loại nguồn dân sự, pháp luật thành văn giữ vai trò chủ đạo cốt lõi Lịch sử pháp lý chứng minh giá trị phủ nhận luật thành văn tính hệ thống, bền vững ổn định Tuy nhiên, thực tế cho thấy, luật thành văn dù xây dựng cẩn thận kĩ lưỡng đến đâu khơng thể dự đốn hết 55 tình xảy tương lai chắn pháp luật, dù cố gắng đến mấy, ln có khoảng trống lỗ hổng, điều đặc biệt xác pháp luật điều chỉnh TCDS Có thể nói luật dân đạo luật gần với đời sống người xã hội, “hơi thở” sống, cộng đồng người Mà đời sống mối quan hệ người xã hội ngày phức tạp tế vi nhiều Sự giao lưu, giao thoa chủ thể nở rộ tăng tiến theo cấp số nhân tất yếu đưa đến hệ trực tiếp phát sinh vô số TCDS mà pháp luật dự liệu hết Hơn nữa, ngày có nhiều hành vi vi phạm pháp luật tinh vi, nhiều tình mà nhà làm luật không lường hết Khi xuất hành vi vi phạm pháp luật hay tình việc cần phải làm sửa đổi, bổ sung quy phạm pháp luật thành văn để kịp thời điều chỉnh tình Tuy nhiên, trạng loại nguồn công nhận từ lâu Việt Nam luật thành văn, tập quán pháp, hay áp dụng tương tự pháp luật chưa đủ để cung cấp giải pháp cho hoạt động giải TCDS Bên cạnh đó, việc sửa đổi quy phạm phải qua trình tự, thủ tục theo quy định pháp luật khoảng thời gian định, tình trạng thiếu quy phạm pháp luật dễ xảy Trong đó, tình hình TCDS diễn biến phức tạp, năm gần đây, số lượng vụ án dân - nhân gia đình có liên quan đến tranh chấp quyền sử dụng đất luôn tăng; thực tiễn xét xử TA cấp cho thấy loại án khó giải quyết, từ việc áp dụng pháp luật, đánh giá chứng cứ, tính chất tranh chấp bên vụ án, dẫn đến việc giải cịn kéo dài, khó khăn, lúng túng không thống Mà giải TCDS hoạt động yêu cầu tính nhanh gọn kịp thời, tranh chấp không tháo gỡ kịp gây cản trở cho hoạt động giao lưu dân sự, kéo theo tình trạng trì trệ xã hội Ngoài ra, số trường hợp luật thành văn khơng rõ ràng khó hiểu thiếu văn hướng dẫn Nếu trao cho Thẩm phán quyền phán chưa có luật điều chỉnh, tức tạo quy phạm luật mà trở thành án lệ sau hạn chế tình 56 Như vậy, án lệ bổ sung giúp cho luật thành văn trở nên gắn liền với thực tiễn hết Thứ hai, án lệ góp phần bảo vệ tốt quyền cơng dân góp phần xây dựng nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa Xuất phát từ đặc điểm nhà nước pháp quyền quyền người tôn trọng, ghi nhận đảm bảo Nhà nước pháp quyền nhà nước bảo vệ nhân quyền Trong nhà nước pháp quyền, quyền tiếp cận công lý cần phải khẳng định Thẩm phán từ chối xem xét xử lý vụ việc lý chưa có luật Từ chối xét xử lý chưa có luật vi phạm quyền tiếp cận công lý người dân Trong đó, nhà làm luật khơng thể dự liệu hết tình thực tiễn Hơn nữa, lập pháp hoạt động người đại diện, trị gia, khơng phải lúc tất chuyên gia pháp luật, nên dù hoàn thiện đến mức pháp luật cần giải thích để áp dụng Nếu khơng có người chuyên nghiệp, có thẩm quyền để giải thích tối ưu, hợp hiến thống hoạt động giải thích pháp luật ln tiềm ẩn nguy lệch “quỹ đạo”, tư tưởng ban đầu pháp luật cuối tiềm ẩn nguy vi phạm nhân quyền Ngoài ra, hoạt động xét xử hoạt động xuất phát từ thực tế động, biến đổi xã hội, quy phạm văn pháp luật lại cần có thời gian (đơi dài) quy trình sửa đổi kể từ phát nhu cầu xã hội Trong trường hợp này, án lệ bổ sung phù hợp cần thiết để bảo vệ người nhà nước pháp quyền Bởi lẽ nhà nước pháp quyền với pháp luật ln có vị trí thượng tơn phương tiện đáng tin cậy nhất, hữu hiệu để bảo vệ, điều chỉnh hành vi người [55] Bên cạnh đó, áp dụng án lệ hoạt động xét xử thiết lập tiền lệ để xử vụ án tương tự sau Do tạo bình đẳng việc xét xử vụ án giống nhau, giúp tiên lượng kết vụ tranh chấp, tiết kiệm công sức Thẩm phán, cá nhân, quan, tổ chức tham gia tranh tụng Điều giúp cho cơng dân xác định cách xử phù hợp với pháp luật mà hành vi có khn khổ ứng xử xác lập từ trước 57 pháp luật thừa nhận Đối với hoạt động xét xử, nhờ án lệ, TA có sở để xét xử dựa khn khổ có, khn khổ khơng sử dụng phán nguồn tài liệu tham khảo có ích Việc áp dụng án lệ cịn góp phần tăng tính thống cấp TA tơn trọng định Thẩm phán khác biểu lộ mong muốn giải vụ việc trật tự thống [33] Áp dụng án lệ với vai trò lấp lỗ hổng luật thành văn mang đến kết Thẩm phán ln có đủ giải pháp nhằm giải cho tranh chấp phát sinh, vậy, khơng TCDS bị từ chối lí khơng có quy phạm điều chỉnh Hiến pháp Việt Nam 2013 khẳng định điều với quy định: “TA không từ chối giải vụ án dân lý chưa có điều luật để áp dụng” [41], với quy định này, công dân gánh chịu bất lợi hay lo sợ khơng có quy phạm pháp luật điều chỉnh tham gia vào quan hệ dân hợp pháp Xây dựng án lệ cịn hoạt động nhằm hồn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam, mà hoàn thiện hệ thống pháp luật tiêu chí quan trọng cho việc hướng tới xây dựng thành công nhà nước pháp quyền XHCN Việt Nam Đây đóng góp to lớn việc xây dựng nhà nước pháp quyền với quan điểm tất người hướng tới người Thứ ba, sử dụng án lệ đáp ứng yêu cầu trình hội nhập quốc tế Việt Nam Nền kinh tế Việt Nam phát triển nhanh với sách mở cửa, tăng cường hợp tác với quốc gia giới lĩnh vực Điều tất yếu đưa đến tranh chấp mâu thuẫn nảy sinh trình hợp tác, dẫn đến vụ án dân quốc tế Thực tế sau Việt Nam gia nhập WTO, nhiều vụ kiện bán phá Việt Nam bị đơn khởi kiện lên quan giải tranh chấp tổ chức nhiều vụ kiện không nắm vững pháp luật nên bị động giải vấn đề [33] Hiện nay, án lệ sử dụng pháp luật quốc tế đóng vai trị quan trọng việc giải tranh chấp quốc tế nói chung Vì vậy, sử dụng án lệ nhà làm luật Việt Nam dễ dàng nắm bắt nguyên tắc áp dụng án lệ pháp luật quốc tế, từ tự bảo vệ bắt kịp với giới Bên cạnh 58 đó, nay, hai dịng họ Thơng luật Dân luật có xu coi trọng lẫn nhau, quốc gia theo truyền thống Civil Law ngày trọng phát triển án lệ Đây xu tất yếu, địi hỏi khách quan, vậy, khơng lẽ Việt Nam lại đứng xu Qua phân tích tác động án lệ hệ thống pháp luật nói chung với hoạt động giải TCDS nói riêng, thiết nghĩ việc xây dựng áp dụng án lệ vào công tác giải TCDS Việt Nam giai đoạn hoạt động cần thiết, chí cấp thiết Kết luận chƣơng Án lệ án, định TA, chứa đựng quy tắc, lập luận, giải thích phương hướng áp dụng pháp luật, TA lấy làm sở vận dụng để giải vụ án sau có nội dung tương tự Án lệ loại nguồn luật ứng dụng rộng rãi giới, kể khối quốc gia thuộc hệ thống Civil Law nhờ vào tính ưu việt giá trị hữu hiệu hệ thống pháp luật Với tư cách loại nguồn luật sinh từ trình xét xử, án lệ thể đặc điểm linh hoạt uyển chuyển với vận động phức tạp đời sống xã hội, giải pháp vô hữu ích bổ trợ cho thiếu hụt luật thành văn Trong đó, tranh chấp dân với chất mâu thuẫn, bất đồng quyền, lợi ích nghĩa vụ phát sinh từ quan hệ nhân thân quan hệ tài sản chủ thể, mâu thuẫn bất biến xã hội, ln phát sinh mn hình vạn trạng Một tranh chấp dân nảy sinh, địi hỏi phải có giải TCDS để bình ổn xã hội Tuy nhiên, để đáp ứng nhu cầu giải tranh chấp, giải pháp từ luật thành văn chưa đủ, nhà làm luật cần khai thác loại nguồn linh hoạt hơn, dễ thích nghi dễ bắt kịp với nhịp độ phát triển xã hội án lệ Ở Việt Nam nay, án lệ chưa có vai trị loại nguồn luật chính, xuất lịch sử lập pháp không xa lạ với tư pháp lý luật gia Việt Nam Hơn nữa, với kinh nghiệm áp dụng án lệ từ quốc gia vận dụng thành công Pháp, Nhật,… chắn tạo điều kiện thuận lợi cho Việt Nam xây dựng áp dụng án lệ nhằm giải TCDS 59 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO I Tiếng Việt Bộ trị (2005), Nghị số 48-NQ/TW ngày 24/05/2005 Nghị chiến lược xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam đến năm 2010, định hướng đến năm 2020, Hà Nội Ban chấp hành Trung ương (2005), Nghị số 49-NQ/TW ngày 02/06/2005 Nghị Bộ Chính trị chiến lược cải cách tư pháp đến năm 2020, Hà Nội Bộ Tư pháp (1955), Thông tư số19-VHH ngày 30-6-1955 việc áp dụng luật lệ Bộ Tư pháp -TAND tối cao (1959), Thông tư liên tịch số 92-TC ngày 11-111959 giải thích quy định cụ thể nhiệm vụ quyền hạn TAND phúc thẩm Hà Nội, Hải Phòng, Vinh Ngơ Huy Cương (2006), Góp phần bàn cải cách pháp luật Việt Nam nay, NXB Trường Đại học Luật Hà Nội Ngô Cường (2012), “Án lệ sử dụng triều Nguyễn”, Tạp chí Tịa án nhân dân, (15), tr 29-48 Ngơ Cuờng (2012), “Bàn cách thức xây dựng án lệ”, Tạp chí Tịa án nhân dân, (12), tr 1- Ngô Cường (2012), “Bàn việc sử dụng án lệ”, Tạp chí Tịa án nhân dân, (22), tr 5-10 Nguyễn Tấn Dũng (2008), “Nguồn gốc án lệ thực chất vấn đề án lệ Việt Nam”, Cổng thông tin điện tử thongtinphapluatdansu.com 10 Lưu Tiến Dũng (2014), “Các trường phái án lệ giới - Mơ hình cho Việt Nam”, Cổng thông tin điện tử lsvn.vn 11 Đỗ Văn Đại, Đỗ Văn Kha (2008), “Án lệ pháp luật thực định Việt Nam”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, (12) 116 12 Đỗ Văn Đại (2011), “Án lệ Toà án tối cao - kinh nghiệm Pháp phát triển án lệ Việt Nam”, Tạp chí Tịa án Nhân dân, (13), tr 3144 13 Đỗ Văn Đại (2013), “Thừa nhận phát triển án lệ Tòa án nhân dân tối cao”, Hội thảo Công bố báo cáo nghiên cứu án lệ cơng bố án Tịa án, Hà Nội 14 Bùi Tiến Đạt (2009), “Áp dụng án lệ- Nhu cầu tất yếu điều kiện cải cách tư pháp xây dựng nhà nước pháp quyền Việt Nam”, Tạp chí Khoa học ĐHQGHN- Luật học, (25), tr 195-200 15 Nguyễn Linh Giang (2005), “Án lệ hệ thống pháp luật số nước giới”, Tạp chí Nhà nước pháp luật, (12), tr 64- 69 16 Phạm Hoàng Giang (2007), “Một số vấn đề vai trò án lệ phát triển pháp luật hợp đồng”, Tạp chí Tịa án nhân dân, (3) 17 Lê Thị Hà (2005), Phân cấp thẩm quyền giải tranh chấp dân hệ thống Tòa án Việt Nam giai đoạn nay, Luận án Tiến sĩ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội 18 Phan Chí Hiếu (2000), “Tăng cường vai trò TA việc giải tranh chấp kinh tế”, Kỷ yếu hội thảo giải tranh chấp kinh doanh phá sản doanh nghiệp, Trung tâm nghiên cứu hỗ trợ pháp lý (leres), Trường đại học Khoa học Xã hội Nhân văn, tài trợ KonradAdenauer-Stifftung, Nxb Giao thông vận tải, Hà Nội 19 Nguyễn Thị Hồi (2008), “Về khái niệm nguồn pháp luật”, Tạp chí luật học, (2), tr 29-30 20 Nguyễn Thị Hồi (2009), Áp dụng pháp luật Việt Nam nay- Một số vấn đề lý luận thực tiễn, Nxb Tư pháp, Hà Nội 21 Nguyễn Thị Hồi (2008), “Các loại nguồn pháp luật Việt Nam nay”, Tạp chí nghiên cứu lập pháp, (128) 22 Hoàng Mạnh Hùng (2013), Án lệ hệ thống loại nguồn pháp luật, Luận văn Thạc sĩ, Khoa Luật- Đại học Quốc gia Hà Nội 117 23 Hội đồng Thẩm phán Tòa án Nhân dân tối cao (2015), Nghị số 03/2015/NĐ-HĐTP ngày 28/10/2015 Nghị quy trình lựa chọn, công bố áp dụng án lệ, Hà Nội 24 Nguyễn Đức Lam (2011), “Án lệ Úc: lịch sử, khái niệm, nguyên tắc chế thực hiện”, Nghiên cứu lập pháp, (13), tr 55-65 25 Nguyễn Đức Lam (2012), “Án lệ Anh quốc: lịch sử, khái niệm, nguyên tắc chế thực hiện”, Nghiên cứu lập pháp, (3), tr 58-68 26 Liling Yue (2013), “Công bố áp dụng án lệ Trung quốc”, Hội thảo Công bố báo cáo nghiên cứu án lệ cơng bố án Tịa án, Hà Nội 27 Cao Vũ Minh, Nguyễn Đức Nguyên Vỵ (2015), “Đa dạng hóa hình thức pháp luật điều kiện Việt Nam nay”, Nghiên cứu trao đổi, Cổng thông tin noichinh.vn 28 Michael Moore (2013), “Báo cáo kinh nghiệm sử dụng án lệ Úc số ví dụ án lệ”, Hội thảo Cơng bố báo cáo nghiên cứu án lệ công bố án Tòa án, Hà Nội 29 Nguyễn Văn Nam (2011), “Án lệ hệ thống pháp luật dân nước Pháp, Đức việc sử dụng án lệ Việt Nam”, Tạp chí nghiên cứu lập pháp, (191) 30 Nguyễn Văn Nam (2011), Lý luận thực tiễn án lệ hệ thống pháp luật nước Anh, Mỹ, Pháp, Đức kiến nghị Việt Nam, Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội 31 Nguyễn Văn Nam (2005), “Tư án lệ góp phần hồn thiện pháp luật”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, 3(58) 32 Nguyễn Văn Năm (2007), Giải tranh chấp dân có yếu tố nước ngồi Tịa án Việt Nam- thực trạng giải pháp, Luận văn thạc sĩ Khoa Luật- Đại học Quốc gia Hà Nội 33 Dương Bích Ngọc, Nguyễn Thị Thúy (2009), “Vấn đề áp dụng án lệ Việt Nam”, Tạp chí Luật học, (5) 118 34 Hoàng Thị Kim Quế (2005), Giáo trình Lý luận chung Nhà nước pháp luật, Nxb Đại học quốc gia Hà Nội 35 Hoàng Thị Kim Quế (2013), “Sự phát triển nguồn pháp luật hệ thống pháp luật Việt Nam đương đại”, Kỷ yếu Hội thảo quốc tế Việt nam học lần thứ tư, Hà Nội 36 Quốc hội nước Cộng hòa Xã hội Chủ nghĩa Việt Nam (2008), Luật Ban hành VBQPPL, Hà Nội 37 Quốc hội nước Cộng hòa Xã hội Chủ nghĩa Việt Nam (2005), Bộ luật Dân sự, Hà Nội 38 Quốc hội nước Cộng hòa Xã hội Chủ nghĩa Việt Nam (2015), Bộ luật Dân sự, Hà Nội 39 Quốc hội nước Cộng hòa Xã hội Chủ nghĩa Việt Nam (2012), Bộ luật Lao động, Hà Nội 40 Quốc hội nước Cộng hòa Xã hội Chủ nghĩa Việt Nam (2015), Bộ luật Tố tụng dân sự, Hà Nội 41 Quốc hội nước Cộng hòa Xã hội Chủ nghĩa Việt Nam (2013), Hiến pháp, Hà Nội 42 Quốc hội nước Cộng hòa Xã hội Chủ nghĩa Việt Nam (2014), Luật Tổ chức Tòa án nhân dân, Hà Nội 43 Tập san Tư pháp (1964), “Mục Thuật ngữ luật học”, Tạp chí Tịa án nhân dân, (3) 44 Thủ tướng Chính phủ (1945), Thơng tư số 442/TTg ngày 19-01-1945 Thủ tướng việc trừng trị số tội phạm 45 Trường Đại học Luật Hà Nội (2006), Giáo trình lý luận Nhà nước pháp luật, Nxb Tư pháp, Hà Nội, tr 354-355 46 Trường Đại học Luật Hà Nội (2008), Giáo trình Luật Thương mại, Nxb Cơng an nhân dân, Hà Nội 47 Tòa án nhân dân tối cao (2015), Báo cáo tổng kết thực tiễn 10 năm thi hành Bộ luật Tố tụng dân sự, Hà Nội 119 48 Tòa án nhân dân tối cao (1959), Chỉ thị số 772-TATC ngày 10-7-1959 vấn đề đình áp dụng luật pháp cũ đế quốc phong kiến 49 Tòa án nhân dân tối cao (2015), Phụ lục số 02 Số liệu thống kê kết giải vụ việc dân tòa án nhân dân- Báo cáo tổng kết thực tiễn 10 năm thi hành Bộ luật Tố tụng dân sự, Hà Nội 50 Tòa án nhân dân tối cao (2012), Quyết định số 74/QĐ-TANDTC ngày 31/10/2012 Quyết định phê duyệt đề án “Phát triển án lệ toàn án nhân dân tối cao”, Hà Nội 51 Tòa án nhân dân tối cao (2015), Quyết định giám đốc thẩm Hội đồng Thẩm phán TANDTC từ 8/2014- 01/2015, Hà Nội 52 Đinh văn Thanh (chủ biên) (2013), Giáo trình Luật Dân Việt Nam- Tập II, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội 53 Phan Nhật Thanh (2006), “Khái niệm nguyên tắc tiền lệ pháp - hình thức pháp luật đặc thù hệ thống pháp luật Anh - Mỹ”, Tạp chí Khoa học pháp lý, Số 54 Cao Việt Thăng, “Án lệ án mẫu - khả áp dụng nước ta nay”, Tạp chí nghiên cứu lập pháp, (10), tr 18-21 55 Mai Văn Thắng (2015), Đa dạng hóa loại nguồn pháp luật Việt Nam tất yếu khách quan, Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội 56 Hoàng Ngọc Thiết (2002), Tranh chấp từ hợp đồng xuất nhập án lệ trọng tài kinh nghiệm, Nxb Chính trị Quốc gia, Hà Nội 57 Đỗ Thanh Trung (2012), “Án lệ: Một số vấn đề lý luận thực tiễn”, Tạp chí khoa học pháp lý, (4), tr 20-26 58 Đào Trí Úc (1993), Những vấn đề lý luận pháp luật, Nxb Khoa học Xã hội, Hà Nội 59 Viện Khoa học pháp lý (2006), Từ điển Luật học, Nxb Từ điển bách khoa, Hà Nội 60 Viện Khoa học xã hội Việt Nam (2011), Từ điển bách khoa Việt Nam, Nxb Từ điển bách khoa, Hà Nội 120 II Tiếng Anh 61 A.L Goodhart (1934), Precedent in English and Continental Law 62 Bryan A, Garner (2004), Black’s Law Dictionary Nineth Edition, West Group 63 David Rene (1985), Major Legal Systems in the World Today, Stevens & Sons Ltd; 3rd edition 64 Dictionary of Law (1993) 4th Edition, printed and published in England 65 Jean Claude Ricci (2002), Nhập mơn luật học, Nxb Văn hóa-Thơng tin, Hà Nội 66 Tidsskrift for Rettsvitenskap Foundation (1993), The Doctrine of Precedent in English and Norwegian Law – Some Common and Specific Features 67 Rubert Cross, “The house of lords and Rule of Precedent”, in Law, Morality and Society (1977), ed P.M.S Hacker and J.Raz, p.145 121 ... dân Việt Nam .55 THỰC TRẠNG VÀ ĐỀ XUẤT CÁCH THỨC XÂY DỰNG, ÁP DỤNG ÁN LỆ NHẰM GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP DÂN SỰ Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 60 2.1.THỰC TRẠNG XÂY DỰNG VÀ ÁP DỤNG ÁN LỆ GIẢI QUYẾT... điểm tranh chấp dân giải tranh chấp dân 43 1.4.2.Thẩm quyền giải tranh chấp dân Việt Nam 49 1.4.3.Nguồn để giải tranh chấp dân Việt Nam 52 1.4.4 .Sự cần thiết áp dụng án lệ giải tranh chấp dân. .. bố áp dụng án lệ .70 2.1.4.Thực trạng xây dựng áp dụng án lệ giải tranh chấp dân Việt Nam .77 2.2.ĐỀ XUẤT CÁCH THỨC XÂY DỰNG VÀ ÁP DỤNG ÁN LỆ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP DÂN