Cho dù chưa được sử dụng một cách phổ biến trong hoạt động cấp tín dụng có bảo đảm song các tài sản vô hình mà pháp luật Việt Nam gọi là quyền tài sản rất có tiềm năng trở thành biện pháp bảo đảm chính trong cấp tín dụng có bảo đảm cho doanh nghiệp ở Việt Nam trong tương lai gần. Điều đáng nói là khuôn khổ pháp lý điều chỉnh về các biện pháp bảo đảm bằng quyền tài sản vẫn còn khá nhiều hạn chế hay khoảng trống mà bài viết sẽ tập trung phân tích thông qua một số giao dịch bảo đảm bằng quyền tài sản cụ thể.
Giao dịch bảo đảm số loại quyền tài sản đặc biệt: từ quy định pháp luật đến thực tiễn xác lập hợp đồng Cho dù chưa sử dụng cách phổ biến hoạt động cấp tín dụng có bảo đảm song tài sản vơ hình mà pháp luật Việt Nam gọi quyền tài sản có tiềm trở thành biện pháp bảo đảm cấp tín dụng có bảo đảm cho doanh nghiệp Việt Nam tương lai gần Điều đáng nói khn khổ pháp lý điều chỉnh biện pháp bảo đảm quyền tài sản nhiều hạn chế hay khoảng trống mà viết tập trung phân tích thơng qua số giao dịch bảo đảm quyền tài sản cụ thể Thế chấp quyền đòi nợ Cho dù ln coi loại quyền tài sản điển hình nhất, song quyền đòi nợ khơng xuất khái niệm quyền tài sản nêu Bộ luật dân 2015 (BLDS) mà nêu quy định mua bán quyền tài sản (Điều 450 BLDS) Văn pháp luật khơng có quy định áp dụng riêng cho việc chấp quyền đòi nợ Chính điều làm cho việc chấp loại tài sản trở nên mong manh Cũng cần nói thêm là biện pháp bảo đảm phổ biến chiếm ưu danh mục tài sản bảo đảm nước phát triển Liên quan đến chế định pháp lý này, văn hướng dẫn phần quy định biện pháp bảo đảm BLDS: • nên quy định việc thơng báo cho bên có nghĩa vụ trả nợ nghĩa vụ bắt buộc theo bên chấp bên nhận chấp thỏa thuận việc thơng báo cho bên có nghĩa vụ trả nợ việc chấp quyền đòi nợ trừ trường hợp bên có nghĩa vụ trả nợ bên hợp đồng chấp quyền đòi nợ; trường hợp thơng báo bên có nghĩa vụ trả nợ phải tốn quyền đòi nợ cho bên nhận chấp quyền đòi nợ đến hạn; trường hợp khơng thơng báo bên có nghĩa vụ trả nợ có trách nhiệm tốn quyền đòi nợ cho bên chấp số tiền tốn trở thành tài sản chấp • nên nêu rõ nguyên tắc theo bên chấp quyền đòi nợ khơng xác lập giao dịch làm giảm hay làm giá trị quyền đòi nợ, trừ trường hợp bên nhận chấp đồng ý Về khuôn khổ pháp lý chung điều chỉnh giao dịch bảo đảm quyền tài sản, xem thêm Bùi Đức Giang Nguyễn Hoàng Long, “Giao dịch bảo đảm quyền tài sản theo Bộ luật dân 2015”, Tạp chí Ngân hàng, số 11, tháng 6/2019 • nên quy định chi tiết việc xử lý chấp quyền đòi nợ trường hợp quyền đòi nợ đến hạn trước nghĩa vụ bảo đảm, lẫn trường hợp quyền đòi nợ đến hạn sau nghĩa vụ bảo đảm Theo đó, trường hợp quyền đòi nợ đến hạn trước nghĩa vụ bảo đảm bên có nghĩa vụ trả nợ có trách nhiệm chuyển khoản tiền trả nợ vào tài khoản phong tỏa bên nhận chấp mở tổ chức tín dụng phép hoạt động Việt Nam Số tiền với tiền lãi (nếu có) trở thành tài sản chấp sử dụng để toán nghĩa vụ bảo đảm đến hạn mà khơng tốn theo thỏa thuận Trường hợp quyền đòi nợ đến hạn sau thời điểm đến hạn nghĩa vụ bảo đảm bên nhận chấp quyền yêu cầu bên có nghĩa vụ trả nợ tốn khoản nợ cho thời điểm quyền đòi nợ đến hạn Bên nhận chấp khơng yêu cầu bên có nghĩa vụ trả nợ tốn quyền đòi nợ chưa đến hạn, trừ trường hợp có thỏa thuận khác2 Thế chấp quyền sở hữu trí tuệ Điều 115 BLDS quy định “quyền tài sản đối tượng quyền sở hữu trí tuệ” quyền tài sản Cách sử dụng thuật ngữ luật chung chưa thực xác Về chất, chấp xác lập đối tượng quyền sở hữu trí tuệ nhãn hiệu, sáng chế, kiểu dáng công nghiệp Luật sở hữu trí tuệ số số 50/2005/QH11 ngày 29 tháng 11 năm 2005 bổ sung, sửa đổi năm 2009 không đề cập tới việc chấp quyền sở hữu trí tuệ Thực vậy, Luật sở hữu trí tuệ quy định việc chuyển nhượng quyền tác giả (Điều 45 Điều 46), việc định đoạt đối tượng sở hữu công nghiệp thông qua việc chuyển giao quyền sở hữu công nghiệp (điểm c, khoản Điều 123 từ Điều 138 tới Điều 150) việc chuyển giao quyền giống trồng (từ Điều 192 tới Điều 197) Cũng khơng có quy định riêng biệt việc xác lập hệ pháp lý giao dịch bảo đảm có đối tượng quyền sở hữu trí tuệ văn hướng dẫn thi hành luật Cần lưu ý số đối tượng quyền sở hữu công nghiệp nhãn hiệu, sáng chế, kiểu dáng công nghiệp không chấp mà đưa vào nhiều giao dịch khác chuyển nhượng hay chuyển quyền sử dụng mà theo quy định pháp luật hợp đồng chuyển giao quyền sở hữu công nghiệp phải đăng ký quan quản lý nhà nước quyền sở Về chấp quyền đòi nợ, xem thêm Bùi Đức Giang, “Quyền ưu tiên toán bên nhận chấp quyền đòi nợ”, Tạp chí Ngân hàng, số17, tháng năm 2012, 58-61; “Giao dịch có đối tượng quyền đòi nợ”, Tạp chí Ngân hàng, số19 tháng 10 năm 2013, 35-39 65; “Khoảng trống pháp luật quyền đòi nợ”, Tạp chí Nhà nước Pháp luật, số (304), 2013, 33-40; “Tính đối kháng phương tiện phòng vệ bên có nghĩa vụ trả nợ giao dịch chấp quyền đòi nợ”, Tạp chí Ngân hàng, số 15, tháng 8/2013, viết chung với Vũ Thị Hồng Yến; “Xử lý chấp quyền đòi nợ : từ quy định pháp luật đến thực tiễn”, Tạp chí Ngân hàng, số 20 tháng 10 năm 2014, 20-23 hữu công nghiệp để đảm bảo hiệu lực hợp đồng hay giá trị pháp lý bên thứ ba (Điều 148 Luật sở hữu trí tuệ) Tuy nhiên, theo quy định điểm a khoản Điều Thông tư số 08/2018/TT-BTP Bộ tư pháp ngày 20 tháng năm 2018 hướng dẫn số vấn đề đăng ký, cung cấp thông tin biện pháp bảo đảm, hợp đồng trao đổi thông tin đăng ký biện pháp bảo đảm trung tâm đăng ký giao dịch, tài sản Cục đăng ký quốc gia giao dịch bảo đảm thuộc Bộ tư pháp (Thông tư 08), việc đăng ký giao dịch bảo đảm quyền tài sản phát sinh từ quyền tác giả, quyền sở hữu công nghiệp, quyền giống trồng thực Trung tâm Đăng ký giao dịch, tài sản Cục Đăng ký quốc gia giao dịch bảo đảm thuộc Bộ Tư pháp Điều bất hợp lý để tạo điều kiện thuận lợi cho việc xác định thứ tự ưu tiên toán bên liên quan, thiết nghĩ nên thống việc đăng ký đơn vị đầu mối quan quản lý nhà nước quyền sở hữu công nghiệp Cũng cần bổ sung quy định riêng phương thức xử lý tài sản bảo đảm quyền sở hữu trí tuệ BLDS hay pháp luật sở hữu trí tuệ3 Thế chấp quyền phát sinh từ hợp đồng Khoản Điều Thông tư 08 đưa danh sách quyền phát sinh từ hợp đồng dùng làm tài sản bảo đảm Điểm a điểm c khoản quy định quyền tài sản phát sinh từ hợp đồng gồm (i) quyền tài sản phát sinh từ hợp đồng thuê đóng tàu biển; quyền bồi thường thiệt hại phát sinh từ hợp đồng mua bán tàu bay, tàu biển; quyền thụ hưởng bảo hiểm theo hợp đồng bảo hiểm tàu bay, tàu biển (ii) quyền tài sản quyền đòi nợ, quyền yêu cầu toán, quyền bồi thường thiệt hại, quyền thụ hưởng bảo hiểm phát sinh từ hợp đồng mua bán nhà ở, hợp đồng góp vốn xây dựng nhà ở, hợp đồng hợp tác đầu tư, hợp tác kinh doanh nhà ở, hợp đồng cho thuê, hợp đồng cho thuê mua nhà (bao gồm nhà xã hội) tổ chức với cá nhân tổ chức, cá nhân với doanh nghiệp kinh doanh bất động sản dự án xây dựng nhà theo quy định pháp luật nhà ở; quyền tài sản quyền đòi nợ, quyền u cầu tốn, quyền bồi thường thiệt hại, quyền thụ hưởng bảo hiểm phát sinh từ hợp đồng mua bán, hợp đồng góp vốn, hợp đồng hợp tác đầu tư, hợp tác kinh doanh, hợp đồng cho thuê, hợp đồng cho thuê mua công trình xây dựng tổ chức với cá nhân tổ chức, cá nhân với doanh nghiệp kinh doanh bất động sản dự án xây dựng cơng trình theo quy định pháp luật kinh doanh bất động sản Dễ thấy quyền phát sinh từ hợp đồng liệt kê quyền phát sinh từ hợp đồng bất động sản quyền phát sinh từ hợp đồng tàu bay, tàu biển Trong thực tế, chủ nợ có bảo đảm sẵn sàng nhận nhiều quyền phát sinh từ loại hợp đồng khác, quyền phát sinh từ Về giao dịch bảo đảm với quyền sở hữu trí tuệ theo pháp luật Anh, xem thêm Parsons (T-N.), Lingard's Bank Security Documents, 5th edn, 2011, paras 19.12 to 19.19 hợp đồng chuyển nhượng phần vốn góp, hợp đồng quản lý, hợp đồng chuyển quyền sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp hay hợp đồng cung ứng hàng hóa, dịch vụ Thêm vào đó, người viết thơng tư dường chưa có phân định rạch ròi quyền đòi nợ quyền khác phát sinh từ hợp đồng Hơn nữa, hợp đồng bất động sản, danh sách nêu Thông tư 08 bỏ sót quyền tài sản phát sinh từ hợp đồng mua bán nhà hình thành tương lai – chế định pháp lý pháp luật chung giao dịch bảo đảm pháp luật nhà công nhận rộng rãi Thế chấp phần vốn góp, cổ phần Điều 182.1(e), Luật doanh nghiệp số 68/2014/QH13 ngày 26 tháng 11 năm 2014 (“Luật doanh nghiệp”) quy định thành viên góp vốn cơng ty hợp danh “định đoạt phần vốn góp cách […] chấp, cầm cố” Trong quy định nhà lập pháp tỏ dự việc sử dụng thuật ngữ nên chọn giải pháp an toàn sử dụng thuật ngữ cầm cố chấp Tuy nhiên, Luật doanh nghiệp không đề cập đến cách rõ ràng khả chấp phần vốn góp cơng ty trách nhiệm hữu hạn (TNNH) hay công ty cổ phần Thực vậy, theo quy định khoản điều 50 văn này, thành viên cơng ty TNHH có quyền “định đoạt phần vốn góp [….] cách khác theo quy định pháp luật Điều lệ công ty” Hơn nữa, điều 114, Luật doanh nghiệp liệt kê loạt quyền cổ đơng phổ thơng khơng đề cập đến quyền sử dụng cổ phần làm tài sản bảo đảm Điều đáng nói điều luật có quy định mở cổ đơng phổ thơng có “các quyền khác” lại giới hạn việc thực quyền phải “theo quy định Luật Điều lệ cơng ty” Do theo câu chữ quy định cổ đơng cơng ty cổ phần sử dụng cổ phần để bảo đảm khoản vay điều cho phép cách rõ ràng điều lệ công ty! Khoản 5, điều 6, Thơng tư số 08 quy định đăng ký tài sản bảo đảm “phần vốn góp doanh nghiệp theo quy định pháp luật doanh nghiệp” Tuy nhiên văn lại coi cổ phiếu tài bảo đảm (khoản 6, điều 6) Theo quy định khoản 1, điều 120, Luật doanh nghiệp, “cổ phiếu chứng công ty cổ phần phát hành, bút toán ghi sổ liệu điện tử xác nhận quyền sở hữu cổ phần cơng ty đó” Cổ phiếu khơng tự thân chứa quyền hành động công ty quyền phát sinh từ phần vốn góp quyền biểu quyết, quyền nhận cổ tức quyền hưởng khối tài sản lại cơng ty tiến hành thủ tục lý tài sản công ty quyền phát sinh từ hợp đồng khác công ty phụ thuộc vào việc đăng ký vào sổ đăng ký cổ đông công ty4 Xét chất, cổ phần đối tượng thực giao dịch bảo đảm, khơng phải cổ phiếu Có thể so sánh cổ phiếu với Giấy chứng nhận quyền sử dụng đất, quyền sở hữu nhà tài sản khác gắn liền với đất: trường hợp chấp có đối tượng quyền sử dụng đất, nhà hay tài sản gắn liền với đất Giấy chứng nhận quyền sử dụng đất, quyền sở hữu nhà tài sản khác gắn liền với đất Cổ phần cơng ty cổ phần hay phần vốn góp cơng ty TNHH quyền tài sản (tài sản vơ hình) khơng thể giao mặt vật chất cho chủ nợ có bảo đảm Hơn nữa, chúng thể thiện quyền chủ nợ người nắm giữ (chủ sở hữu) cổ phần hay phần vốn góp cơng ty Do chấp biện pháp bảo đảm phù hợp phần vốn góp cổ phần chấp khơng đặt u cầu chuyển giao tài sản chấp cho bên nhận chấp (điều 317, Bộ luật dân sự) Khó khăn đáng kể nhận chấp phần vốn góp hay cổ phần thủ tục chuyển quyền sở hữu phần vốn góp hay cổ phần chấp xử lý chấp Về nguyên tắc, người nhận chuyển nhượng phần vốn góp hay cổ phần hay người nhận phần vốn góp hay cổ phần để thay cho việc thực nghĩa vụ bảo đảm trở thành thành viên hay cổ đông công ty sau (i) thông tin họ ghi đầy đủ vào sổ đăng ký thành viên hay sổ đăng ký cổ đơng cơng ty có phần vốn góp hay cổ phần chấp, (ii) công ty thực thủ tục đăng ký thay đổi thành viên công ty TNHH hay thủ tục thông báo thay đổi thông tin cổ đông sáng lập công ty cổ phần Điều đáng tiếc pháp luật doanh nghiệp hành khơng có quy định thủ tục đăng ký thay đổi thành viên công ty TNHH hay thủ tục thông báo thay đổi thông tin cổ đông sáng lập công ty cổ phần xử lý chấp5 Thế chấp quyền nhận khoản tiền bảo hiểm Quyền nhận số tiền bảo hiểm khuôn khổ hợp đồng bảo hiểm nhân thọ quyền tài sản có thỏa mãn tiêu chí quyền tài sản nêu để trở thành đối tượng giao dịch bảo đảm Điều 18 Luật số 24/2000/QH10 ngày 09/12/2000 kinh doanh bảo hiểm bổ sung, sửa đổi năm 2010 (Luật kinh doanh bảo hiểm) quy định quyền bên mua bảo hiểm Louise Gullifer (ed),“Goode on Legal Problems of Credit and Security”, Sweet & Maxwell, 5th edn, 2013, para.1-47 Về biện pháp bảo đảm này, xem thêm Bùi Đức Giang, “Nhận tài sản bảo đảm phần vốn góp, cổ phần: từ quy định pháp luật đến thực tiễn”, Tạp chí Ngân hàng số 1, tháng 1/2019, trang 24 – 27 cho phép bên mua bảo hiểm chuyển nhượng hợp đồng bảo hiểm không đề cập tới việc bên mua bảo hiểm có sử dụng hợp đồng bảo hiểm làm tài sản bảo đảm hay không Điều 18 quy định theo hướng mở bên mua bảo hiểm thực “các quyền khác theo quy định pháp luật” Tuy vậy, cách quy định mở khơng đảm bảo cho việc xác lập giao dịch bảo đảm hợp đồng bảo hiểm nhân thọ văn hướng dẫn áp dụng Luật kinh doanh bảo hiểm không đề cập tới giao dịch bảo đảm hợp đồng bảo hiểm Về chất, chấp hợp đồng bảo hiểm hay cụ thể chấp quyền nhận khoản tiền bảo hiểm dạng đặc biệt chấp quyền đòi nợ quyền nhận số tiền bảo hiểm loại quyền đòi nợ BLDS nên công nhận quyền nhận số tiền bảo hiểm khuôn khổ hợp đồng bảo hiểm người sử dụng làm tài sản bảo đảm, quy định rõ phương thức xác lập hợp đồng bảo đảm (ký bổ sung, sửa đổi hợp đồng bảo hiểm bên bảo đảm, bên nhận bảo đảm tổ chức bảo hiểm lập hợp đồng bảo đảm riêng) đồng thời dẫn chiếu việc áp dụng quy định chấp quyền đòi nợ cho chấp quyền nhận số tiền bảo hiểm Sử dụng số dư tài khoản để bảo đảm khoản vay Trong thực tế cấp tín dụng, việc ngân hàng nhận bảo đảm thẻ tiết kiệm cá nhân, hay số dư tài khoản tiền gửi, tài khoản toán doanh nghiệp ngày phổ biến, là biện pháp bảo đảm dễ xác lập xử lý Theo quy định cũ pháp luật giao dịch bảo đảm áp dụng trước BLDS có hiệu lực (ngày tháng năm 2017) Ngân hàng Nhà nước7, cầm cố biện pháp bảo đảm áp dụng cho thẻ tiết kiệm Điều 13 Thông tư số 48/2018/TT-NHNN Ngân hàng Nhà nước quy định tiền gửi tiết kiệm ngày 31 tháng 12 năm 2018 (“Thông tư 48”) quy định: “tiền gửi tiết kiệm sử dụng để làm tài sản bảo đảm theo hướng dẫn tổ chức tín dụng phù hợp với quy định pháp luật giao dịch bảo đảm” Điều 20 văn đặt nghĩa vụ tổ chức tín dụng phải ban hành quy định nội giao dịch tiền gửi tiết kiệm phải có quy định việc sử dụng tiền gửi tiết kiệm làm tài sản bảo đảm Như Ngân hàng Nhà nước không quy định biện pháp bảo đảm áp dụng tiền gửi tiết kiệm mà dẫn chiếu việc áp dụng quy định chung giao dịch bảo đảm Về giao dịch bảo đảm hợp đồng bảo hiểm nhân thọ theo quy định pháp luật Anh, Pháp Việt Nam, xem thêm, Bui Duc Giang, Sûretés conventionnelles sur crộances en droit franỗais, anglais et vietnamien, lun án tiến sĩ Đại học Paris 2, tháng 6/2014 Quy chế tiền gửi tiết kiệm ban hành kèm theo Quyết định số 1160/2004/QĐ-NHNN ngày 13 tháng năm 2004 Thống đốc Ngân hàng nhà nước bổ sung sửa đổi năm 2006, 2011, 2017 Nếu áp dụng biện pháp cầm cố khơng phù hợp với chất pháp lý quyền tài sản chuyển giao mặt vật chất Hơn nữa, theo quy định BLDS cầm cố có rủi ro lớn cho tổ chức tín dụng nhận cầm cố thẻ tiết kiệm tổ chức tín dụng khác (là bên nhận tiền gửi) phát hành Thực vậy, nguyên tắc, cầm cố tài sản phát sinh hiệu lực đối kháng với người thứ ba kể từ thời điểm bên nhận cầm cố nắm giữ tài sản cầm cố (khoản Điều 310 BLDS), kể từ thời điểm đăng ký, nên biện pháp cầm cố tổ chức tín dụng nhận cầm cố trường hợp khơng có hiệu lực đối kháng với tổ chức tín dụng nhận tiền gửi có tổ chức tín dụng nhận tiền gửi cho là bên nắm giữ số dư tài khoản tiền gửi tiết kiệm đối tượng cầm cố Nói cách khác, tổ chức tín dụng nhận tiền gửi sau nhận cầm cố thẻ tiết kiệm dường có quyền ưu tiên tốn cao so với tổ chức tín dụng nhận cầm cố ban đầu cho dù xác lập cầm cố sau Hơn nữa, tổ chức tín dụng nhận tiền gửi hồn tồn thực việc bù trừ nghĩa vụ đáp ứng điều kiện theo quy định pháp luật, gây bất lợi cho tổ chức tín dụng nhận cầm cố ban đầu Điều 11 Thông tư số 49/2018/TT-NHNN ngày 31 tháng 12 năm 2018 tiền gửi có kỳ hạn quy định “tiền gửi có kỳ hạn sử dụng để làm tài sản bảo đảm theo hướng dẫn tổ chức tín dụng phù hợp với quy định pháp luật giao dịch bảo đảm” Cách tiếp cận thông tư giống với cách tiếp cận Thơng tư 48 phân tích Cần lưu ý thông tư áp dụng cho cá nhân tổ chức người cư trú (bao gồm doanh nghiệp), quy định hiểu áp dụng cho giao dịch bảo đảm tiền gửi có kỳ hạn cá nhân doanh nghiệp Thiết nghĩ, văn hướng dẫn phần quy định giao dịch bảo đảm BLDS nên công nhận chấp biện pháp bảo đảm áp dụng tiền gửi (bao gồm tiền gửi tiết kiệm lẫn tiền gửi có kỳ hạn) hay số dư tài khoản toán cá nhân doanh nghiệp thứ tự ưu tiên toán xác lập theo thứ tự đăng ký chấp (Điều 308 BLDS) Số (dư tài khoản) tiền gửi hay số dư tài khoản toán (hay gọi tài khoản thương mại, tài khoản giao dịch hay tài khoản vãng lai) thể quyền đòi nợ người gửi tiền hay chủ tài khoản ngân hàng Thêm vào đó, số dư tài khoản quyền tài sản nên chuyển giao mặt vật chất cho bên nhận bảo đảm chấp số dư tài khoản giao dịch bảo đảm phù hợp Cần lưu ý việc “nắm giữ” hay khơng khoản tiền ghi nhận dạng điện tử vấn đề gây tranh cãi Tài sản vơ hình loại tài sản việc huy động giá trị chúng để bảo đảm thực nghĩa vụ thực khả thi có hệ thống quy định pháp luật phù hợp hiệu Thiết nghĩ, nhà làm luật nên xây dựng nguyên tắc cho biện pháp chấp tài sản vơ hình có quy định riêng cho loại tài sản vơ hình có dẫn chiếu cần thiết cho việc áp dụng quy định liên quan Các văn pháp luật chuyên ngành nên sửa đổi theo hướng ghi nhận việc chấp tài sản vơ hình BLDS quy định chi tiết khía cạnh mà BLDS chưa điều chỉnh ***** ... dịch bảo đảm hợp đồng bảo hiểm nhân thọ theo quy định pháp luật Anh, Pháp Việt Nam, xem thêm, Bui Duc Giang, Sỷretộs conventionnelles sur crộances en droit franỗais, anglais et vietnamien, luận... Security”, Sweet & Maxwell, 5th edn, 2013, para.1-47 Về biện pháp bảo đảm này, xem thêm Bùi Đức Giang, “Nhận tài sản bảo đảm phần vốn góp, cổ phần: từ quy định pháp luật đến thực tiễn”, Tạp chí... công nghiệp phải đăng ký quan quản lý nhà nước quyền sở Về chấp quyền đòi nợ, xem thêm Bùi Đức Giang, “Quyền ưu tiên tốn bên nhận chấp quyền đòi nợ”, Tạp chí Ngân hàng, số17, tháng năm 2012,