Ngày nay, các tài sản vô hình (quyền tài sản) có xu hướng chiếm một tỷ trọng ngày càng quan trọng trong tổng tài sản của một doanh nghiệp. Việc sử dụng tài sản vô hình để bảo đảm nghĩa vụ có rất nhiều ưu điểm so với tài sản hữu hình bởi vì giúp tránh được nguy cơ tài sản bị mất, bị phá hủy hay giảm giá trị. Hơn nữa tài sản vô hình có thể được lưu trữ và chuyển giao bằng các phương tiện điện tử mà không chịu hạn chế về mặt kích thước hay không cần phải chuyển giao về mặt vật chất. Chỉ bằng một cái nhấn chuột máy tính, tài sản vô hình có thể vượt qua biên giới một nước. Chính vì thế đây là một loại tài sản khá lý tưởng để bảo đảm khoản vay . Tuy vậy, ở Việt Nam việc cho vay theo tài sản vô hình chưa thực sự phổ biến. Ngoài tâm lý “chuộng” tài sản hữu hình quy định pháp luật hiện hành vừa thiếu vừa ít tính khả thi đang là rảo cản lớn cho việc xác lập và xử lý các giao dịch bảo đảm bằng tài sản vô hình.
Giao dịch bảo đảm bằn quyền tài sản theo Bộ luật dân 2015 Ngày nay, tài sản vô hình (quyền tài sản) có xu hướng chiếm tỷ trọng ngày quan trọng tổng tài sản doanh nghiệp Việc sử dụng tài sản vơ hình để bảo đảm nghĩa vụ có nhiều ưu điểm so với tài sản hữu hình giúp tránh nguy tài sản bị mất, bị phá hủy hay giảm giá trị Hơn tài sản vơ hình lưu trữ chuyển giao phương tiện điện tử mà không chịu hạn chế mặt kích thước hay khơng cần phải chuyển giao mặt vật chất Chỉ nhấn chuột máy tính, tài sản vơ hình vượt qua biên giới nước Chính loại tài sản lý tưởng để bảo đảm khoản vay Tuy vậy, Việt Nam việc cho vay theo tài sản vơ hình chưa thực phổ biến Ngồi tâm lý “chuộng” tài sản hữu hình quy định pháp luật hành vừa thiếu vừa tính khả thi rảo cản lớn cho việc xác lập xử lý giao dịch bảo đảm tài sản vơ hình Khái niệm quyền tài sản giao dịch bảo đảm với quyền tài sản Khác với pháp luật nhiều nước, tài sản vơ hình Việt Nam pháp luật ghi nhận thông qua khái niệm “quyền tài sản” Quyền tài sản loại tài sản quy định luật dân Việt Nam2 Khoản Điều 105 Bộ luật dân 2015 (BLDS) quy định: “tài sản vật, tiền, giấy tờ có giá quyền tài sản” Như vậy, quyền tài sản bốn loại tài sản theo luật Quyền tài sản loại tài sản đặc biệt Điều 115 BLDS định nghĩa: “quyền tài sản quyền trị giá tiền, bao gồm quyền tài sản đối tượng quyền sở hữu trí tuệ, quyền sử dụng đất quyền tài sản khác” Như vậy, quyền tài sản hiểu (i) quyền, (ii) trị giá tiền Nếu quyền trị giá thành tiền khơng thể coi quyền tài sản Danh sách quyền tài sản nêu điều luật danh sách mở Xét khía cạnh tích cực khơng hạn chế quyền xem quyền tài sản với điều kiện chúng thỏa mãn hai tiêu chí nêu Tuy nhiên, thực tế lúc dễ dàng xác định quyền định có xem quyền tài sản hay không Louise Gullifer (ed),“Goode on Legal Problems of Credit and Security”, Sweet & Maxwell, 5th edn, 2013, para.3-01 Quyền tài sản ghi nhận Bộ luật dân năm 1995 Bộ luật dân 2005 1 bối cảnh ranh giới quyền tài sản quyền xem tài sản mong manh chưa thực rõ ràng pháp luật thực định Về mặt này, đáng tiếc phần quy định bảo đảm thực nghĩa vụ BLDS khơng nêu rõ loại quyền tài sản sử dụng làm tài sản bảo đảm Điều gây khơng khó khăn cho bên xác lập giao dịch bảo đảm thực tế Trên phương diện phân loại tài sản, áp dụng định nghĩa động sản quy định khoản Điều 107 BLDS, quyền tài sản coi động sản trừ có văn pháp luật quy định quyền tài sản bất động sản3 Dưới góc độ học thuật, cách sử dụng thuật ngữ “quyền tài sản” BLDS chưa thực phù hợp dễ gây nhầm lẫn Thực vậy, pháp luật sở hữu trí tuệ, thuật ngữ “quyền tài sản” mang ý nghĩa hoàn toàn khác hai yếu tố cấu thành quyền tác giả4 Hơn nữa, BLDS có khái niệm tương tự “quyền tài sản” (Điều 158 điều tiếp theo) với nội hàm hoàn tồn khác so với nội hàm tài sản vơ hình Về chất quyền tài sản theo BLDS tài sản vơ hình Điều đáng tiếc nhà lập pháp chưa công nhận khái niệm “tài sản vơ hình” BLDS Bên cạnh quyền sử dụng đất, quyền tài sản phổ biến sử dụng để bảo đảm khoản tín dụng thực tế bao gồm quyền đòi nợ, số quyền khác phát sinh từ hợp đồng, số dư tài khoản ngân hàng (tài khoản tiền gửi tiết kiệm cá nhân, tài khoản tiền gửi tổ chức tài khoản tốn), phần vốn góp, cổ phần, chứng khoán quyền khai thác tài nguyên thiên nhiên Đối tượng quyền sở hữu trí tuệ vắng bóng danh mục tài sản bảo đảm tổ chức tín dụng Việt Nam Ngồi quy định điều 115, BLDS dành Điều 450 để đề cập việc mua bán quyền tài sản, có quy định (i) quyền đòi nợ loại quyền tài sản, (ii) “thời điểm chuyển quyền sở hữu quyền tài sản thời điểm bên mua nhận giấy tờ quyền sở hữu quyền tài sản từ thời điểm đăng ký việc Về điểm rộng biện pháp bảo đảm động sản, xem thêm Bùi Đức Giang, “Pháp luật bảo đảm khoản vay động sản”, Tạp chí Ngân hàng, số 22, tháng 11/2018, trang 27-31 Điều 18 Luật sở hữu trí tuệ số 50/2005/QH11 ngày 29 tháng 11 năm 2005 bổ sung, sửa đổi năm 2009 (Luật sở hữu trí tuệ): “quyền tác giả tác phẩm quy định Luật bao gồm quyền nhân thân quyền tài sản” chuyển quyền sở hữu, pháp luật có quy định” Cần hiểu “giấy tờ quyền sở hữu” theo nghĩa rộng, bao gồm giấy tờ, chứng từ liên quan đến quyền tài sản Khoản Điều Thông tư số 08/2018/TT-BTP Bộ tư pháp ngày 20 tháng năm 2018 hướng dẫn số vấn đề đăng ký, cung cấp thông tin biện pháp bảo đảm, hợp đồng trao đổi thông tin đăng ký biện pháp bảo đảm trung tâm đăng ký giao dịch, tài sản Cục đăng ký quốc gia giao dịch bảo đảm thuộc Bộ tư pháp (Thông tư 08) quy định: “các quyền tài sản theo quy định Điều 115 Bộ luật dân sự, trừ quyền sử dụng đất, gồm: a) Quyền tài sản phát sinh từ quyền tác giả, quyền sở hữu cơng nghiệp, quyền giống trồng; quyền đòi nợ; quyền khai thác tài nguyên thiên nhiên; quyền bồi thường thiệt hại phát sinh từ hợp đồng; b) Quyền tài sản phát sinh từ hợp đồng thuê đóng tàu biển; quyền bồi thường thiệt hại phát sinh từ hợp đồng mua bán tàu bay, tàu biển; quyền thụ hưởng bảo hiểm theo hợp đồng bảo hiểm tàu bay, tàu biển; c) Các quyền tài sản quyền đòi nợ, quyền u cầu tốn, quyền bồi thường thiệt hại, quyền thụ hưởng bảo hiểm phát sinh từ hợp đồng mua bán nhà ở, hợp đồng góp vốn xây dựng nhà ở, hợp đồng hợp tác đầu tư, hợp tác kinh doanh nhà ở, hợp đồng cho thuê, hợp đồng cho thuê mua nhà (bao gồm nhà xã hội) tổ chức với cá nhân tổ chức, cá nhân với doanh nghiệp kinh doanh bất động sản dự án xây dựng nhà theo quy định pháp luật nhà ở; quyền tài sản quyền đòi nợ, quyền yêu cầu toán, quyền bồi thường thiệt hại, quyền thụ hưởng bảo hiểm phát sinh từ hợp đồng mua bán, hợp đồng góp vốn, hợp đồng hợp tác đầu tư, hợp tác kinh doanh, hợp đồng cho th, hợp đồng cho th mua cơng trình xây dựng tổ chức với cá nhân tổ chức, cá nhân với doanh nghiệp kinh doanh bất động sản dự án xây dựng cơng trình theo quy định pháp luật kinh doanh bất động sản; d) Quyền tài sản khác theo quy định pháp luật” Các quyền tài sản quyền tài sản theo yêu cầu đăng ký Trung tâm Đăng ký giao dịch, tài sản Cục Đăng ký quốc gia giao dịch bảo đảm thuộc Bộ Tư pháp Tuy danh sách quyền tài sản chi tiết danh sách nêu Điều 115 BLDS song danh sách mở Có thể thấy quyền sử dụng đất, quyền tài sản ghi nhận rõ ràng danh sách quyền đòi nợ quyền phát sinh từ hợp đồng Liên quan đến biện pháp bảo đảm quyền tài sản, điều dễ nhận thấy quyền tài sản chuyển giao mặt vật chất (do chiếm hữu chúng) nên trở thành đối tượng cầm cố mà chấp Cầm cố đặt yêu cầu giao tài sản cầm cố cho bên nhận cầm cố (Điều 309 BLDS) bên chấp không giao tài sản chấp cho bên nhận chấp (khoản Điều 317 BLDS) Khoản Điều 319 BLDS 2015 quy định: “thế chấp tài sản phát sinh hiệu lực đối kháng với người thứ ba kể từ thời điểm đăng ký” Thời điểm đăng ký sở để xác định thứ tự ưu tiên toán bên nhận bảo đảm quyền tài sản (Điều 308 BLDS) Như nêu việc chấp quyền tài sản quyền sử dụng đất đăng ký Trung tâm Đăng ký giao dịch, tài sản Cục Đăng ký quốc gia giao dịch bảo đảm thuộc Bộ Tư pháp Đặc điểm pháp lý quyền tài sản đối tượng biện pháp chấp Có thể rút đặc điểm pháp lý quyền tài sản đối tượng hợp đồng chấp sau: Thứ nhất, quyền tài sản chấp phải thuộc sở hữu bên chấp Để sử dụng quyền tài sản làm tài sản chấp, bên chấp phải chủ sở hữu quyền tài sản đó, có chủ sở hữu có quyền dùng tài sản chấp (khoản Điều 295 khoản Điều 317 BLDS) để bảo đảm cho việc thực nghĩa vụ người khác Thứ hai, quyền tài sản chấp tồn dạng vơ hình Khác với tài sản tồn dạng vật chất hữu hình mà người nhận biết qua giác quan, quyền tài sản ln tồn dạng vơ hình, người nhận biết thông qua giác quan mà biết đến tồn chúng thông qua Về biện pháp chấp tài sản, xem thêm Bùi Đức Giang, “Xác lập hợp đồng chấp tài sản theo Bộ luật dân sự”, Tạp chí Ngân hàng, số 4, tháng 2/2019, trang 13 – 15 thông tin liên quan đến tài sản (các thơng tin đăng ký khơng đăng ký quan nhà nước có thẩm quyền) Thứ ba, quyền tài sản đối tượng biện pháp chấp phải chuyển giao cho chủ thể khác Xuất phát từ chất biện pháp chấp nhằm đảm bảo thực cho nghĩa vụ bên chấp bên thứ ba bên nhận chấp; có xử lý chấp, BLDS cho phép bên nhận chấp xử lý tài sản chấp thơng qua hai phương thức bán tài sản chấp để toán cho nghĩa vụ bảo đảm nhận tài sản chấp để thay cho việc thực nghĩa vụ bảo đảm (Điều 303 BLDS) Để áp dụng phương thức xử lý quyền tài sản đối tượng hợp đồng chấp phải có hai đặc trưng sau: Một là, quyền tài sản chấp quyền tài sản mà luật cấm hạn chế chuyển dịch quyền sở hữu, ví dụ: hạn chế chuyển nhượng cổ phần nêu Luật doanh nghiệp Hai là, quyền tài sản chấp quyền tài sản có gắn với yếu tố nhân thân Các quyền tài sản gắn với yếu tố nhân thân như: quyền yêu cầu cấp dưỡng, quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại tính mạng, sức khoẻ bị xâm phạm… chuyển giao thông qua giao dịch dân sự, khơng thể sử dụng làm tài sản chấp Thứ tư, quyền tài sản đối tượng hợp đồng chấp cần xác định cụ thể hợp đồng chấp Theo quy định khoản Điều 295 BLDS, “tài sản bảo đảm mơ tả chung, phải xác định được” Việc xác định xác tài sản chấp có vai trò quan trọng q trình chấp nói chung, đặc biệt xử lý tài sản chấp Trong hợp đồng chấp có đối tượng tài sản hữu hình, tính xác định tài sản chấp thể chỗ bên mơ tả xác hợp đồng tài sản chấp động sản hay bất động sản, người thực tế chiếm hữu, quản lý tài sản, xác định giá trị tài sản thời điểm xác lập hợp đồng phương thức xác định giá tài sản cần xử lý tài sản chấp… Còn hợp đồng chấp quyền tài sản, bên phải xác định xác chủ thể quyền tài sản ai, chủ thể có nghĩa vụ quyền tài sản hay khơng (nếu quyền u cầu trả tốn) để đảm bảo tính tồn vẹn tài sản; giấy tờ, văn bảo hộ đăng ký (nếu quyền sở hữu trí tuệ); giấy chứng nhận quyền sử dụng hợp pháp (nếu đối tượng hợp đồng quyền sử dụng đất); giấy tờ pháp lý hợp pháp liên quan đến tài sản (trường hợp chấp phần vốn góp) Thứ năm, quyền bên nhận chấp xác lập quyền tài sản chấp không bị chấm dứt vô hiệu giao dịch thiết lập sau liên quan đến quyền tài sản chấp Pháp luật phải ghi nhận cách rõ ràng quyền bên nhận chấp tài sản chấp kể từ giao dịch bảo đảm xác lập hợp pháp Các quyền đối kháng lại tất quyền chủ thể khác xác lập lên tài sản bảo đảm sau Việc thừa nhận nguyên tắc làm sở để xây dựng quy định pháp luật Việt nam chấp tài sản sản nói chung hay chấp quyền tài sản nói riêng Bởi thời hạn chấp, xuất phát từ yếu tố chủ quan (người chấp cố tình tẩu tán tài sản khơng có khả toán nghĩa vụ đến hạn) khách quan (tài sản bảo đảm phải xử lý để toán khoản nợ đến hạn doanh nghiệp bên chấp phá sản…) mà có nhiều giao dịch dân xác lập tài sản chấp, dẫn đến việc xung đột lợi ích chủ thể điều tránh khỏi Pháp luật với vai trò cơng cụ điều chỉnh quan hệ xã hội phải có chế rõ ràng bảo vệ quyền, lợi ích đáng chủ thể, đặc biệt bên chấp Từ phân tích thấy quyền tài sản loại tài sản đặc thù việc sử dụng loại tài sản làm tài sản bảo đảm khơng phải lúc dễ dàng Chỉ có điều quy định BLDS chấp tài sản dường hướng đến tài sản hữu hình mà chưa thực phù hợp với quyền tài sản Cần xây dựng hệ thống quy định riêng cho chế định pháp lý để tạo điều kiện thuận lợi cho việc xác lập, quản lý xử lý chấp loại tài sản đặc biệt ***** ... pháp bảo đảm trung tâm đăng ký giao dịch, tài sản Cục đăng ký quốc gia giao dịch bảo đảm thuộc Bộ tư pháp (Thông tư 08) quy định: “các quyền tài sản theo quy định Điều 115 Bộ luật dân sự, trừ quyền. .. bên nhận bảo đảm quyền tài sản (Điều 308 BLDS) Như nêu việc chấp quyền tài sản quyền sử dụng đất đăng ký Trung tâm Đăng ký giao dịch, tài sản Cục Đăng ký quốc gia giao dịch bảo đảm thuộc Bộ Tư pháp... kinh doanh bất động sản dự án xây dựng cơng trình theo quy định pháp luật kinh doanh bất động sản; d) Quyền tài sản khác theo quy định pháp luật Các quyền tài sản quyền tài sản theo yêu cầu đăng