Khi gặp hiện tượng dẫn chiếu ngược và dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba thì sẽ áp dụng pháp luật như thế nào

Khi gặp hiện tượng dẫn chiếu ngược và dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba thì sẽ áp dụng pháp luật như thế nào Nhắc tới tư pháp quốc tế là nhắc tới vấn đề áp dụng các quy phạm xung đột. Một trong những vấn đề rất phức tạp trong việc áp dụng quy phạm xung đột đó là vấn đề dẫn chiếu ngược và dẫn chiếu đến pháp luật của nước thứ ba. Trong phạm vi bài viết này, em xin làm rõ vấn đề “khi gặp hiện tượng dẫn chiếu ngược và dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba thì sẽ áp dụng pháp luật như thế nào”. NỘI DUNG. I. Khái quát về hiện tượng dẫn chiếu trong tư pháp quốc tế: 1, Dẫn chiếu: Dẫn chiếu ngược hay dẫn chiếu đến pháp luật của nước thứ ba là hiện tượng khi cơ quan có thẩm quyền của nước A áp dụng quy phạm xung đột dẫn chiếu đến pháp luật nước ngoài (nước B), nhưng pháp luật nước B lại quy định vấn đề phải được giải quyết theo pháp luật nước A hoặc được giải quyết theo pháp luật của một nước thứ ba. Theo BLDS Việt Nam “năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân nước ngoài được xác định theo pháp luật của nước nơi pháp nhân đó thành lập”. Doanh nghiệp A là doanh nghiệp nước ngoài và thành lập tại Đức. Vậy pháp luật Đức là pháp luật điều chỉnh năng lực pháp luật dân sự của doanh nghiệp A. Nhưng theo pháp luât Đức, vấn đề này được điều chỉnh bởi pháp luật nơi doanh nghiệp có trụ sở thực tiễn và trong thực tế thì doanh nghiệp A có trụ sở tại Bỉ. Do đó, pháp luật Đức dẫn đến pháp luật Bỉ. Vậy hiện tượng dẫn chiếu đến pháp luật nước thừ ba có thể xảy ra ở Việt Nam. 2, Nguyên nhân của hiện tượng dẫn chiếu: Thứ nhất, quy phạm xung đột có hai bộ phận cấu thành: phần phạm vi và phần hệ thuộc. Hiện tượng dẫn chiếu xuất hiện khi một vấn đề pháp lý thuộc phần phạm vi của hai quy phạm xung đột của hai nước có phần hệ thuộc khác nhau hay là do có sự quy định khác nhau trong các quy phạm xung đột của các nước về nguyên tắc chọn luật áp dụng cho cùng một vấn đề pháp lý. Nguyên nhân thứ hai có khả năng làm phát sinh dẫn chiếu là việc giải thích các hệ thuộc luật của các nước có thể rất khác nhau. có thể dẫn đến khả năng một vấn đề pháp lý sẽ được hệ thống pháp luật của hai nước đều cho rằng, sẽ được áp dụng (gọi là xung đột tích cực), hoặc cả hai nước đều từ chối áp dụng, cho ràng pháp luật của nước mình không có thẩm quyền áp dụng (gọi là xung đột tiêu cực). Một số tác giả cho rằng, có sự “ủy quyền” của pháp luật trong nước cho pháp luật nước ngoài trong việc áp dụng giải quyết tình huống pháp lý phát sinh. Và như vậy, có thể coi các quy phạm xung đột nước ngoài dẫn chiếu ngược chở lại pháp luật nước có tòa án thụ lý là một bộ phận cấu thành trong hệ thống pháp luật của nước có tòa án đó. II. Áp dụng pháp luật khi gặp hiện tượng dẫn chiếu ngược và dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba. 1, Chấp nhận dẫn chiếu: Một số nước không chấp nhận dẫn chiếu như Siry (BLDS 1949), Ai Cập (BLDS 1948)… bởi quan điểm của họ thì khi dẫn chiếu là chỉ dẫn chiếu tới các quy phạm luật thực chất của nước đó chứ không phải toàn bộ hệ thống pháp luật của nước đó như các nước chấp nhận dẫ chiếu như Anh, Nhật Bản (BLDS 1898), Thụy Điển. Ở Việt Nam về nguyên tắc thì dẫn chiếu được chấp nhận. Khoản 3 Điều 759 BLDS 2005: “nếu pháp luật nước đó (pháp luật nước ngoài được quy định hoặc viện dẫn) dẫn chiếu trở lại pháp luật nước CHXHCN VN, thì áp dụng pháp luật CHXHCN VN”. Tương tự theo Điều 5 nghị định số 682002NĐCP ngày 1072002 cũng quy định về vấn đề này. Pháp luật Việt Nam chỉ đề cập đến dẫn chiếu ngược trở lại pháp luật VN và không cho biết dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba có được chấp nhận hay không. Tuy nhiên theo quy định tại Khoản 3 Điều 4 nghị định số 1382006NĐCP thì dẫn chiếu ngược trở lại và dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba được chấp nhận ở Việt Nam. Thực tế vấn đề này rất hiếm gặp, do các quy phạm xung đột cũng có giới hạn và nhìn chung các quy phạm xung đột của tư pháp quốc tế là thống nhất. Đa phần phụ thuộc vào cách giải thích và ý chí của tòa án thụ lý vụ việc. 2, Các trường hợp không chấp nhận dẫn chiếu: Thứ nhất là trong lĩnh vực hợp đồng, hầu hết tất cả các quốc gia trên thế giới đều không chấp nhận dẫn chiếu trong lĩnh vực này. Điều 15 Công Ước Rome 1961980 về quy phạm xung đột thống nhất trong lĩnh vực hợp đồng đối với một số nước châu Âu và Điều 2 Công Ước Lahaye 761955 về hợp đồng mua bán quốc tế động sản, dẫn chiếu không được chấp nhận bởi nó sẽ làm đảo lộn những dự tính, đi ngược lại ý chí của các bên khi họ thỏa thuận chọn pháp luật áp dụng (luật nội dung, luật thực chất của hệ thống luật này) cho hợp đồng. Khoản 1 Điều 769 BLDS 2005: “quyền và nghĩa vụ của các bên theo hợp đồng được xác định theo pháp luật của nước mà các bên đã thỏa thuận chọn”. nhưng không phải sự loại trừ dẫn chiếu là đương nhiên, tự động mà cần dung hòa ý chí các bên và các quy phạm xung đột một cách thống nhất. Thứ hai là khi có Điều ước quốc tế quy định. Theo Điều 39 Hiệp đinh tương trợ tư pháp giữa Nga và Việt Nam, “quan hệ pháp luật về thừa kế động sản do pháp luật của bên ký kết mà người để lại thừa kế là công dân vào thời điểm chết điều chỉnh”. Ví dụ: một công dân Nga sống và làm ăn ở VN nhiều năm, công dân này có vợ người VN và có một số động sản ở VN và Nga. Công dân Nga qua đời đột ngột ở VN do tai nạn không để lại di chúc. Vậy pháp luật Nga điều chỉnh quyền thừa kế vì khi người chết để lại tài sản thừa kế là công dân của Nga dù tại Điều 1224 Khoản 1 BLDS Nga quy định: “thừa kế (động sản) được điều chỉnh bởi pháp luật của nước mà người để lại thừa kế có nơi cư trú cuối cùng”. KẾT LUẬN Qua việc tìm hiểu ở trên, có thể thấy dẫn chiếu là vấn đề rất quan trọng, phổ biến nhưng cũng rất khó, rất phức tạp trong tư pháp quốc tế. Trong thời gian tới, khi các Điều ước quốc tế ngày một gia tăng, việc thiết lập các quy phạm xung đột thống nhất trong các Điều ước này sẽ làm mất đi những điều kiện tồn tại của dẫn chiếu, có thể hiện tượng dẫn chiếu không cần phải đặt ra trong tư pháp quôc tế nữa. Tuy nhiên, ở thời điểm hiện tại, dẫn chiếu vẫn được áp dụng một cách thường xuyên và phổ biến, vì vậy chúng ta cần phải tìm hiểu kỹ về vấn đề này để có thể áp dụng pháp luật hiệu quả nhất.

Khi gặp tượng dẫn chiếu ngược dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba áp dụng pháp luật Nhắc tới tư pháp quốc tế nhắc tới vấn đề áp dụng quy phạm xung đột Một vấn đề phức tạp việc áp dụng quy phạm xung đột vấn đề dẫn chiếu ngược dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba Trong phạm vi viết này, em xin làm rõ vấn đề “khi gặp tượng dẫn chiếu ngược dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba áp dụng pháp luật nào” NỘI DUNG I Khái quát tượng dẫn chiếu tư pháp quốc tế: 1, Dẫn chiếu: Dẫn chiếu ngược hay dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba tượng quan có thẩm quyền nước A áp dụng quy phạm xung đột dẫn chiếu đến pháp luật nước (nước B), pháp luật nước B lại quy định vấn đề phải giải theo pháp luật nước A giải theo pháp luật nước thứ ba Theo BLDS Việt Nam “năng lực pháp luật dân pháp nhân nước xác định theo pháp luật nước nơi pháp nhân thành lập” Doanh nghiệp A doanh nghiệp nước thành lập Đức Vậy pháp luật Đức pháp luật điều chỉnh lực pháp luật dân doanh nghiệp A Nhưng theo pháp luât Đức, vấn đề điều chỉnh pháp luật nơi doanh nghiệp có trụ sở thực tiễn thực tế doanh nghiệp A có trụ sở Bỉ Do đó, pháp luật Đức dẫn đến pháp luật Bỉ Vậy tượng dẫn chiếu đến pháp luật nước thừ ba xảy Việt Nam 2, Nguyên nhân tượng dẫn chiếu: Thứ nhất, quy phạm xung đột có hai phận cấu thành: phần phạm vi phần hệ thuộc Hiện tượng dẫn chiếu xuất vấn đề pháp lý thuộc phần phạm vi hai quy phạm xung đột hai nước có phần hệ thuộc khác có quy định khác quy phạm xung đột nước nguyên tắc chọn luật áp dụng cho vấn đề pháp lý Nguyên nhân thứ hai có khả làm phát sinh dẫn chiếu việc giải thích hệ thuộc luật nước khác dẫn đến khả vấn đề pháp lý hệ thống pháp luật hai nước cho rằng, áp dụng (gọi xung đột tích cực), hai nước từ chối áp dụng, cho ràng pháp luật nước thẩm quyền áp dụng (gọi xung đột tiêu cực) Một số tác giả cho rằng, có “ủy quyền” pháp luật nước cho pháp luật nước việc áp dụng giải tình pháp lý phát sinh Và vậy, coi quy phạm xung đột nước dẫn chiếu ngược chở lại pháp luật nước có tòa án thụ lý phận cấu thành hệ thống pháp luật nước có tòa án II Áp dụng pháp luật gặp tượng dẫn chiếu ngược dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba 1, Chấp nhận dẫn chiếu: Một số nước không chấp nhận dẫn chiếu Siry (BLDS 1949), Ai Cập (BLDS 1948)… quan điểm họ dẫn chiếu dẫn chiếu tới quy phạm luật thực chất nước toàn hệ thống pháp luật nước nước chấp nhận dẫ chiếu Anh, Nhật Bản (BLDS 1898), Thụy Điển Ở Việt Nam nguyên tắc dẫn chiếu chấp nhận Khoản Điều 759 BLDS 2005: “nếu pháp luật nước (pháp luật nước quy định viện dẫn) dẫn chiếu trở lại pháp luật nước CHXHCN VN, áp dụng pháp luật CHXHCN VN” Tương tự theo Điều nghị định số 68/2002/NĐ-CP ngày 10/7/2002 quy định vấn đề Pháp luật Việt Nam đề cập đến dẫn chiếu ngược trở lại pháp luật VN không cho biết dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba có chấp nhận hay không Tuy nhiên theo quy định Khoản Điều nghị định số 138/2006/NĐ-CP dẫn chiếu ngược trở lại dẫn chiếu đến pháp luật nước thứ ba chấp nhận Việt Nam Thực tế vấn đề gặp, quy phạm xung đột có giới hạn nhìn phạm xung đột tư pháp quốc tế thống Đa phần phụ thuộc vào cách giải thích ý chí tòa án thụ lý vụ việc 2, Các trường hợp không chấp nhận dẫn chiếu: Thứ lĩnh vực hợp đồng, hầu hết tất quốc gia giới không chấp nhận dẫn chiếu lĩnh vực Điều 15 Công Ước Rome 19/6/1980 quy phạm xung đột thống lĩnh vực hợp đồng số nước châu Âu Điều Công Ước Lahaye 7/6/1955 hợp đồng mua bán quốc tế động sản, dẫn chiếu không chấp nhận làm đảo lộn dự tính, ngược lại ý chí bên họ thỏa thuận chọn pháp luật áp dụng (luật nội dung, luật thực chất hệ thống luật này) cho hợp đồng Khoản Điều 769 BLDS 2005: “quyền nghĩa vụ bên theo hợp đồng xác định theo pháp luật nước mà bên thỏa thuận chọn” loại trừ dẫn chiếu đương nhiên, tự động mà cần dung hòa ý chí bên quy phạm xung đột cách thống Thứ hai có Điều ước quốc tế quy định Theo Điều 39 Hiệp đinh tương trợ tư pháp Nga Việt Nam, “quan hệ pháp luật thừa kế động sản pháp luật bên ký kết mà người để lại thừa kế công dân vào thời điểm chết điều chỉnh” Ví dụ: công dân Nga sống làm ăn VN nhiều năm, công dân có vợ người VN có số động sản VN Nga Công dân Nga qua đời đột ngột VN tai nạn không để lại di chúc Vậy pháp luật Nga điều chỉnh quyền thừa kế người chết để lại tài sản thừa kế công dân Nga dù Điều 1224 Khoản BLDS Nga quy định: “thừa kế (động sản) điều chỉnh pháp luật nước mà người để lại thừa kế có nơi cư trú cuối cùng” KẾT LUẬN Qua việc tìm hiểu trên, thấy dẫn chiếu vấn đề quan trọng, phổ biến khó, phức tạp tư pháp quốc tế Trong thời gian tới, Điều ước quốc tế ngày gia tăng, việc thiết lập quy phạm xung đột thống Điều ước làm điều kiện tồn dẫn chiếu, tượng dẫn chiếu không cần phải đặt tư pháp quôc tế Tuy nhiên, thời điểm tại, dẫn chiếu áp dụng cách thường xuyên phổ biến, cần phải tìm hiểu kỹ vấn đề để áp dụng pháp luật hiệu