pháp luật về doanh nghiệp liên doanh thực trạng và giải pháp

TRƯỜNG ĐẠI HỌC CẦN THƠ KHOA LUẬT LUẬN VĂN TỐT NGHIỆP CỬ NHÂN LUẬT KHÓA 2011-2013 PHÁP LUẬT VỀ DOANH NGHIỆP LIÊN DOANH THỰC TRẠNG VÀ GIẢI PHÁP Giảng viên hướng dẫn: Sinh viên thực hiện: Ts. Cao Nhất Linh Châu Ngọc Thơ MSSV: B110079 Lớp Luật Hành chính Bằng 2- K37 NHẬN XÉT CỦA HỘI ĐỒNG PHẢN BIỆN -------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- NHẬN XÉT CỦA GIÁO VIÊN HƯỚNG DẪN -------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- LỜI CẢM ƠN Trước hết, tôi xin gửi lời biết ơn sâu sắc đến TS. Cao Nhất Linh, Thầy đã dành nhiều thời gian, tâm huyết để truyền đạt những tri thức quý báu và tận tình hướng dẫn cho tôi trong suốt quá trình làm luận văn. Tôi xin chân thành cảm ơn quý Thầy, Cô Khoa Luật - trường Đại học Cần Thơ đã nhiệt tình giảng dạy cho chúng tôi trong cả khóa học. Tôi cũng xin chân thành cảm ơn quý Thầy, Cô lãnh đạo Khoa Khoa học Tự nhiên – trường Đại học Cần Thơ đã tạo thời gian thuận lợi cho tôi trong quá trình học tập. Cuối cùng, tôi xin gửi lời cảm ơn chân thành và sâu sắc đến Gia đình tôi đặc biệt là ông xã, đã luôn giúp đỡ động viên và tạo mọi điều kiện thuận lợi cho tôi trong thời gian qua. Mặc dù, tôi đã cố gắng hoàn thiện luận văn bằng tất cả sự nhiệt tình và năng lực của mình, tuy nhiên luận văn không thể tránh khỏi những thiếu sót. Tôi rất mong nhận được những đóng góp quý báu của quý Thầy, Cô và các bạn để luận văn được hoàn thiện. Cần Thơ, ngày ... tháng ... năm 2014 Sinh viên Châu Ngọc Thơ Pháp luật về doanh nghiệp liên doanh thực trạng và giải pháp MỤC LỤC 1. Lý do chọn đề tài....................................................................................................1 2. Mục đích nghiên cứu đề tài.....................................................................................1 3. Phạm vi nghiên cứu đề tài ......................................................................................1 4. Phương pháp nghiên cứu ........................................................................................1 5. Bố cục của luận văn ............................................................................................... 1 1.1 Khái quát chung về doanh nghiệp liên doanh..........................................................2 1.1.1 Định nghĩa về doanh nghiệp liên doanh.........................................................2 1.1.2 Đặc điểm doanh nghiệp liên doanh................................................................ 3 1.1.3 Phân loại doanh nghiệp liên doanh ................................................................ 5 1.2 Vai trò của doanh nghiệp liên doanh....................................................................... 7 1.2.1 Tác động tích cực..........................................................................................7 1.2.2 Tác động tiêu cực........................................................................................ 11 1.3 Lịch sử hình thành và phát triển............................................................................ 13 1.4 Thủ tục thành lập doanh nghiệp liên doanh........................................................... 15 1.4.1 Điều kiện .................................................................................................... 15 1.4.2 Tỷ lệ và phương thức góp vốn ..................................................................... 16 CHƯƠNG 2 .................................................................................................................. 19 MỘT SỐ VẤN ĐỀ PHÁP LÝ VỀ DOANH NGHIỆP LIÊN DOANH .......................... 19 2.1 Cơ cấu tổ chức ..................................................................................................... 19 2.2 Quyền của doanh nghiệp liên doanh................................................................... 21 2.2.1 Quyền tự do kinh doanh ............................................................................... 22 2.2.2 Quyền tiếp cận sử dụng nguồn đầu tư........................................................... 24 2.2.3 Quyền xuất khẩu, nhập khẩu, quảng cáo, tiếp thị, gia công, gia công ........... 25 lại liên quan đến hoạt động đầu tư.......................................................................... 25 2.2.4 Quyền mua, bán hàng hóa giữa doanh nghiệp chế xuất với thị trường....... 27 nội địa ................................................................................................................... 27 2.2.5 Quyền được đảm bảo về vốn và sở hữu tài sản hợp pháp ............................. 28 2.2.6 Quyền được bảo đảm đối xử bình đẳng của các doanh nghiệp ...................... 29 2.2.7 Quyền được đảm bảo đầu tư trong trường hợp thay đổi chính sách.............. 30 pháp luật................................................................................................................ 30 2.2.8 Quyền được bảo hộ về sở hữu trí tuệ ........................................................... 31 GVHD: Ts. Cao Nhất Linh i SVTH: Châu Ngọc Thơ Pháp luật về doanh nghiệp liên doanh thực trạng và giải pháp 2.2.9 Quyền bảo đảm sẽ được giải quyết tranh chấp trong thương mại ................. 33 2.3 Nghĩa vụ của doanh nghiệp liên doanh............................................................... 35 2.3.1 Nghĩa vụ đăng ký kinh doanh đúng ngành, nghề đã ghi trong Giấy............. 35 chứng nhận đăng ký doanh nghiệp ......................................................................... 35 2.3.2 Nghĩa vụ nộp thuế và thực hiện các nghĩa vụ tài chính khác theo quy........... 37 định của pháp luật.................................................................................................. 37 2.3.3 Nghĩa vụ bảo đảm quyền và lợi ích của người lao động................................ 38 2.3.4 Nghĩa vụ lập hóa đơn chứng từ và tổ chức công tác kế toán, lập và ........... 38 nộp báo cáo tài chính ............................................................................................. 38 2.3.5 Nghĩa vụ tuân thủ quy định của pháp luật về quốc phòng, an ninh, ............ 39 an toàn xã hội, bảo vệ tài nguyên, môi trường, bảo vệ di tích lịch sử, văn hóa và danh lam thắng cảnh....................................................................................................... 39 CHƯƠNG 3 .................................................................................................................. 41 THỰC TRẠNG HOẠT ĐỘNG VÀ GIẢI PHÁP GÓP PHẦN HOÀN THIỆN QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ DOANH NGHIỆP.................................................................... 41 LIÊN DOANH .............................................................................................................. 41 3.1 Thực trạng ........................................................................................................... 41 3.1.1 Tình hình hoạt động của doanh nghiệp liên doanh........................................ 41 3.1.2 Những vướn mắc, tồn tại trong quy định của pháp luật trong doanh ............. 47 nghiệp liên doanh .................................................................................................. 47 3.1.3 Sự cần thiết của việc hoàn thiện địa vị pháp lý của doanh nghiệp liên doanh . 51 3.2 Các giải pháp, kiến nghị để hoàn thiện địa vị pháp lý của doanh nghiệp............. 51 liên doanh.................................................................................................................. 51 KẾT LUẬN............................................................................................................... 55 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO.................................................................... 56 GVHD: Ts. Cao Nhất Linh ii SVTH: Châu Ngọc Thơ Pháp luật về doanh nghiệp liên doanh thực trạng và giải pháp PHẦN MỞ ĐẦU 1. Lý do chọn đề tài Sau khi chính sách mở cửa được ban hành năm 1986, nền kinh tế Việt Nam được sửa đổi lại. Những công ty nước ngoài nhận thấy Việt Nam là một thị trường tiềm năng với nguồn nhân lực giá rẻ dồi dào. Chính vì vậy có rất nhiều nhà đầu tư nước ngoài vào nước ta hợp tác đầu tư sản xuất kinh doanh, mở ra thời kì FDI cho Việt Nam. Để thu hút nguồn vốn đầu tư nước ngoài, yêu cầu quan trọng và thiết yếu là các nước sở tại phải có một chính sách minh bạch, rõ ràng; đặc biệt là quy định về địa vị pháp lý của doanh nghiệp liên doanh. Chỉ khi nào Nhà nước ta đáp ứng được những nhu cầu nói trên thì nhà đầu tư mới thật sự yên tâm bỏ vốn, công nghệ và kinh nghiệm quản lý… Đối với loại hình doanh nghiệp nêu trên thì quy định pháp luật không còn can thiệp sâu vào hoạt động của nhà đầu tư bằng mệnh lệnh hành chính như trước đây, thay vào đó là những chính sách đầu tư hợp lý, mang tính chất gợi mở, hỗ trợ để nhà đầu tư phát triển dự án, góp phần vào công cuộc phát triển đất nước. Tuy nhiên, cho đến nay các quy định trong lĩnh vực này vẫn còn một số những hạn chế nhất định, trong nhiều trường hợp còn chưa minh bạch và chồng chéo lên nhau. Vì vậy, việc nghiên cứu phần nào làm rõ về địa vị pháp lý của doanh nghiệp liên doanh, qua đó so sánh một vài quy định và giải pháp của một số quốc gia khác là cần thiết không chỉ về mặt lý luận mà còn đáp ứng về mặt thực tiễn. Mặt khác, trong quá trình toàn cầu hóa đã đặt Đảng và Nhà nước ta đứng trước tình hình làm thế nào để pháp luật Việt Nam phù hợp với thông lệ quốc tế và những cam kết quốc tế mà Việt Nam đã tham gia. Vì thế trong bối cảnh đó, nhu cầu hoàn thiện pháp luật nói chung và luật đầu tư nói riêng cần phải đưa ra giải pháp để giải quyết những bất cập, vướng mắc trong quy định của luật đầu tư và các văn bản quy định khác có liên quan. Việc thành lập và quản lý doanh nghiệp liên doanh hiện nay chủ yếu chịu sự điều chỉnh của luật doanh nghiệp, luật đầu tư, nghị định 108/2006/NĐ-CP, nghị định 102/2010/NĐ-CP… Thông qua việc nghiên cứu các quy định của pháp luật về doanh nghiệp liên doanh, chúng ta sẽ có cái nhìn tổng quan về những đặc điểm pháp lý và tình hình hoạt động của doanh nghiệp này, đồng thời nhận biết những điểm còn hạn chế trong quy định của pháp luật và đưa ra một số giải pháp nhằm thu hút nguồn vốn từ nhà đầu tư nước ngoài một cách có hiệu quả hơn. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 1 SVTH: Châu Ngọc Thơ Vì những lý do trên nên em chọn đề tài của mình là “Pháp luật về doanh nghiệp liên doanh thực trạng và giải pháp”. 2. Mục đích nghiên cứu đề tài Tìm hiểu những lý luận cơ bản về hoạt động đầu tư, đồng thời dựa trên việc đánh giá thực trạng của loại hình doanh nghiệp liên doanh phân tích hệ thống địa vị pháp lý của lĩnh vực này theo quy định của pháp luật Việt Nam và thực tiễn áp dụng, so sánh, đối chiếu với pháp luật của một số các quốc gia để rút ra được kinh nghiệm cho bản thân. Từ đó, đề xuất một số giải pháp nhằm góp phần hoàn thiện những quy định của pháp luật về giải quyết các tranh chấp trong loại hình doanh nghiệp trên phù hợp với nền kinh tế thị trường và nhu cầu hội nhập kinh tế quốc tế. 3. Phạm vi nghiên cứu đề tài Đối tượng nghiên cứu: những quy định của pháp luật về địa vị pháp lý của doanh nghiệp liên doanh. Phạm vi nghiên cứu: những quy định của pháp luật Việt Nam về loại hình doanh nghiệp liên doanh chịu sự điều chỉnh của luật đầu tư 2005. Cụ thể là các nhà đầu tư nước ngoài bỏ vốn đầu tư trực tiếp liên doanh với các nhà đầu tư Việt Nam. 4. Phương pháp nghiên cứu Đề tài này được nghiên cứu trên cơ sở áp dụng các phương pháp tổng hợp, phân tích các văn bản pháp luật, các ý kiến của chuyên gia luật từ các nguồn khác nhau (sách, báo, internet…) để trình bày lại các vấn đề một cách logic, có hệ thống chặc chẽ. Thống kê, so sánh, kết hợp giữa thực tế và lý thuyết để rút ra những nhận xét đánh giá, đề xuất giải pháp. 5. Bố cục của luận văn Lời cảm ơn, phần mở đầu, kết luận và tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm ba chương: Chương 1: Cơ sở lý luận chung về doanh nghiệp liên doanh. Chương 2: Một số vấn đề pháp lý về doanh nghiệp liên doanh. Chương 3: Thực trạng và giải pháp góp phần hoàn thiện quy định của pháp luật về doanh nghiệp liên doanh. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 1 SVTH: Châu Ngọc Thơ CHƯƠNG 1 CƠ SỞ LÝ LUẬN CHUNG VỀ DOANH NGHIỆP LIÊN DOANH 1.1 Khái quát chung về doanh nghiệp liên doanh 1.1.1 Định nghĩa về doanh nghiệp liên doanh Trong nền kinh tế thị trường, nhất là đối với bối cảnh kinh tế - xã hội cụ thể của Việt Nam hiện nay thì sự ra đời của Luật Doanh nghiệp 2005 đã đáp ứng một số yêu cầu thiết yếu trong việc hoàn thiện các ngành luật có liên quan. Bên cạnh đó, khác với các nước trên thế giới thì nước ta có đưa ra định nghĩa về doanh nghiệp. Tuy nhiên, định nghĩa này theo Luật Doanh nghiệp được xác định với nội hàm hẹp hơn Luật đầu tư tại Việt Nam và các văn bản thi hành khác… Theo khoản 1 điều 4 Luật Doanh nghiệp 2005 thì “Doanh nghiệp là tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, được đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật nhằm mục đích thực hiện các hoạt động kinh doanh“ 1. Theo khoản 7 điều 2 Luật Đầu tư nước ngoài 1996 quy định : “Doanh nghiệp liên doanh là doanh nghiệp do hai bên hoặc nhiều bên hợp tác thành lập tại Việt Nam trên cơ sở hợp đồng liên doanh hoặc hiệp định ký giữa chính phủ nước Công hòa Xã hội Chủ nghĩa Việt Nam và chính phủ nước ngoài… ”2. Nhưng sau khi Luật Đầu tư 2005 ra đời thì không còn định nghĩa rõ về doanh nghiệp liên doanh như thế nữa mà được ngầm hiểu qua quy định: “Thành lập tổ chức kinh tế liên doanh giữa các nhà đầu tư trong nước và nhà đầu tư nước ngoài” 3. Và đây cũng là loại hình rất phổ biến đối với Việt Nam hiện nay. Thông qua hình thức pháp lý cơ bản của việc xác lập các mối quan hệ trong doanh nghiệp và các mối quan hệ giữa doanh nghiệp với các chủ thể khác (các nhà đầu tư) đó chính là “hợp đồng liên doanh”. Liên doanh là một hình thức đầu tư trực tiếp bao gồm doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài và các loại hình doanh nghiệp liên doanh giữa nhà đầu tư nước ngoài với nhà đầu tư trong nước để thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty cổ phần, công ty hợp danh theo quy định của Luật Doanh nghiệp và pháp luật có liên quan4. Các bên cùng góp vốn, cùng quản lý doanh nghiệp, cùng phân phối lợi nhuận và cùng chia sẻ rủi ro để tiến hành các hoạt động 1 Theo khoản 1 Điều 4 Luật Doanh nghiệp 2005. Theo khoản 7 Điều 2 Luật đầu tư nước ngoài tại Việt Nam 1996 đã được thay thế bởi Luật Đầu tư 2005. 3 Theo khoản 2 Điều 21 Luật Đầu tư 2005. 4 Theo khoản 1 Điều 8 Nghị định 108/2006/NĐ-CP hướng dẫn thi hành Luật Đầu tư 2005. 2 GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 2 SVTH: Châu Ngọc Thơ liên doanh (theo Luật đầu tư 2005). Từ khái niệm liên doanh và bản chất của liên doanh, có thể hiểu về doanh nghiệp liên doanh là sự thỏa thuận giữa một hoặc một số nhà đầu tư Việt Nam và một hoặc một số nhà đầu tư nước ngoài để cùng bỏ vốn đầu tư thực hiện hoạt động kinh doanh trên cơ sở thành lập một pháp nhân mới. 1.1.2 Đặc điểm doanh nghiệp liên doanh Doanh nghiệp liên doanh được thành lập khi cơ quan có thẩm quyền về hợp tác đầu tư nước sở tại cấp giấy phép và chứng nhận doanh nghiệp đã tiến hành đăng ký kinh doanh hợp pháp. Ngoài ra, để thành lập doanh nghiệp liên doanh cũng cần phải có hợp đồng liên doanh và điều lệ của doanh nghiệp. Vì hai văn bản này chứa đựng cơ sở pháp lý điều chỉnh những hoạt động cơ bản của doanh nghiệp, trong đó hợp đồng liên doanh là văn bản quan trọng nhất. Chủ thể thành lập doanh nghiệp liên doanh là các nhà đầu tư Việt Nam và nhà đầu tư nước ngoài tham gia vào hoạt động đầu tư ở phạm vi quốc tế. Nhà đầu tư có thể là cá nhân, tổ chức. Nói cách khác, chủ thể của doanh nghiệp liên doanh là các thương nhân đến từ các quốc gia khác nhau và có đầy đủ năng lực theo quy định của pháp luật liên quan. Hình thức liên doanh là một hình thức hai bên cùng có lợi vì vậy hầu hết các nhà đầu tư đều rất quan tâm đến nó nếu có điều kiện. Và còn rất nhiều lý do khác nhau trong đó quan trọng nhất vẫn là xâm nhập thị trường quốc tế để công ty ngày càng lớn mạnh. Ngoài ra, dưới hình thức liên doanh này các bên còn thành lập ra một pháp nhân mới (được lựa chọn các mô hình công ty theo quy định) và ràng buộc lẫn nhau bởi sự tồn tại của nó. Bên cạnh đó, pháp nhân này hoạt động độc lập với các bên liên doanh và tự chịu trách nhiệm về hoạt động của mình. Tuy nhiên, doanh nghiệp liên doanh cũng phải tuân theo quy định của pháp luật như luật đầu tư, luật doanh nghiệp và các văn bản hướng dẫn có liên quan của nước sở tại đưa ra. Khi các đối tác đã liên doanh và thành lập công ty có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, được đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật nhằm mục đích thực hiện các hoạt động kinh doanh 5. Từ những phân tích trên cho ta thấy doanh nghiệp liên doanh có các đặc điểm sau đây: • Doanh nghiệp liên doanh (còn được gọi là công ty liên doanh) được thành lập dưới dạng hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn 2 thành viên trở viên, 5 Theo khoản 1 Điều 4 Luật Doanh nghiệp 2005. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 3 SVTH: Châu Ngọc Thơ công ty cổ phần, công ty hợp danh được nhiều người góp vốn thành lập và chịu sự điều chỉnh của các văn bản quy phạm pháp luật của Việt Nam. • Doanh nghiệp liên doanh do hai nhà đầu tư thành lập: về phía nhà đầu tư Việt Nam có một hoặc nhiều doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế và về phía nhà đầu tư nước ngoài có một hoặc nhiều tổ chức kinh tế có tư cách pháp nhân hoặc cá nhân nước ngoài (gọi chung là nhà đầu tư nước ngoài). • Nếu nhà đầu tư là tổ chức, cá nhân nước ngoài lần đầu thành lập doanh nghiệp tại Việt Nam thì thực hiện đăng ký đầu tư gắn với thành lập tổ chức kinh tế theo quy định của pháp luật về đầu tư. Trong trường hợp này doanh nghiệp được cấp giấy chứng nhận đầu tư đồng thời là giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp6. • Nếu doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài đã thành lập tại Việt Nam dự định thành lập doanh nghiệp mới cũng tại Việt Nam thì thực hiện theo quy định sau: 1. Trường hợp doanh nghiệp mới do doanh nghiệp có trên 49% vốn điều lệ là sở hữu của nhà đầu tư nước ngoài thành lập hoặc tham gia thành lập thì phải có dự án đầu tư và thực hiện đăng ký đầu tư gắn với thành lập tổ chức kinh tế theo quy định của pháp luật về đầu tư. 2. Trường hợp doanh nghiệp mới do doanh nghiệp có không quá 49% vốn điều lệ là sở hữu của nhà đầu tư nước ngoài thành lập, tham gia thành lập thì việc thành lập doanh nghiệp thực hiện theo quy định của Luật Doanh nghiệp. Việc đăng ký đầu tư trong trường hợp này áp dụng theo quy định tương ứng đối với dự án đầu tư trong nước7. • Vốn pháp định theo luật Việt Nam được xác định theo từng ngành, nghề kinh doanh cụ thể, chứ không áp dụng cho từng loại hình doanh nghiệp. Và các chức danh quan trọng có thẩm quyền trong công ty như: Chủ tịch Hội đồng hoặc Chủ tịch công ty và Giám đốc (Tổng giám đốc) phải chịu trách nhiệm về tính trung thực và chính xác của vốn được xác nhận là vốn pháp định khi thành lập doanh nghiệp. Doanh nghiệp có nghĩa vụ bảo đảm mức vốn điều lệ thực tế không thấp hơn mức vốn pháp định đã được xác nhận trong cả quá trình hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp8. 6 Theo khoản 3 Điều 12 Nghị định 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn thi hành Luật Doanh nghiệp. Theo khoản 4 Điều 12 Nghị định 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn thi hành Luật Doanh nghiệp. 8 Khoản 2 Điều 10 Nghị định 102/2010/NĐ-CP Hướng dẫn chi tiết một số điều của Luật Doanh nghiệp. 7 GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 4 SVTH: Châu Ngọc Thơ 1.1.3 Phân loại doanh nghiệp liên doanh Mỗi cách phân loại doanh nghiệp gắn với một mục tiêu cụ thể, phục vụ mục đích quản lý hoặc thể hiện một quan niệm nào đó. Các tiêu chí sau luôn được nhấn mạnh khi bàn đến để xác định các loại hình doanh nghiệp: quan tâm đến doanh nghiệp của ai? Quan tâm đến hình thức tổ chức doanh nghiệp như thế nào? Quan tâm đến quản lý và hỗ trợ doanh nghiệp một cách có hiệu quả nhất. Cơ cấu nhà đầu tư và phương thức góp vốn vào doanh nghiệp được phân loại như thế nào?… Bên cạnh các cách phân loại doanh nghiệp trên thì cũng có 2 kiểu liên doanh cấp 1 và liên doanh cấp 2 như sau: Liên doanh cấp 1: khi sự thỏa thuận giữa một hoặc một số nhà đầu tư Việt Nam liên doanh với một hoặc một số nhà đầu tư nước ngoài thành lập doanh nghiệp. Liên doanh cấp 2: sau khi đã thành lập công ty liên doanh cấp một có thể liên doanh tiếp với một hoặc một số nhà đầu tư trong nước; hoặc liên doanh tiếp với một hoặc một số nhà đầu tư nước ngoài. Và sau đây là những quy định cơ bản trong các loại hình công ty có vốn đầu tư nước ngoài theo Luật Doanh nghiệp 2005: Công ty hợp danh9 là doanh nghiệp trong đó phải có ít nhất hai thành viên là chủ sở hữu công ty, cùng nhau kinh doanh dưới một tên chung (sau đây gọi là thành viên hợp danh). Công ty này không được phát hành bất kỳ loại chứng khoán nào10. Ngoài ra, công ty hợp danh có hai loại thành viên là thành viên hợp danh và thành viên góp vốn. Trong đó, thành viên hợp danh là loại bắt buộc, phải có ít nhất hai thành viên này mà không bắt buộc phải có thành viên góp vốn. Vị thế khác nhau của hai loại thành viên trên làm cho họ có những quyền khác nhau. Một trong những khác biệt cơ bản là thành viên hợp danh có quyền tham gia họp, thảo luận và biểu quyết các vấn đề của công ty, bao gồm quyền điều hành quản lý công ty. Trong khi đó, thành viên góp vốn không có được những quyền năng như thế. Đặc điểm của công ty hợp danh: trước hết là liên kết của hai hay nhiều người và luật pháp các nước cũng thường đề cao thỏa thuận giữa các thành viên. Hợp danh về nguyên tắc được thiết lập nếu các thành viên đã thỏa thuận cách thức hùn vốn, tạo tài sản chung, chia quyền điều hành và lỗ, lãi. 9 Xem thêm bài giảng của ThS. Nguyễn Mai Hân, Luật Thương mại 2: Bài 6 - Pháp luật về công ty hợp danh. 10 Theo điểm a khoản 1 Điều 130 Luật Doanh nghiệp 2005. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 5 SVTH: Châu Ngọc Thơ Nhược điểm của công ty hợp danh11: qua tìm hiểu người ta có thể ngần ngại trước mô hình công ty này bởi những lẽ sau đây: thứ nhất, mô hình của nó buộc thành viên hợp danh chịu trách nhiệm vô hạn, tức là không giới hạn được rủi ro trong số vốn đã góp vào kinh doanh, và liên đới. Thứ hai, trong việc quản lý cơ sở kinh doanh có thể gặp khó khăn, vì tất cả các thành viên hợp danh đều có quyền dự họp, thảo luận và biểu quyết, thậm chí mỗi thành viên có thể có một phiếu để biểu quyết với cách thức dân chủ. Nhưng nó cũng làm cho việc quyết định kinh doanh đôi khi mất thời gian do cơ chế đồng thuận này. Thứ ba, việc rút lui, bán lại phần vốn góp trong cơ sở kinh doanh không dễ dàng, vì cần phải được các thành viên hợp danh còn lại chấp nhận12. Ngoài ra, các quy định về công ty hợp danh theo Luật doanh nghiệp 2005 chỉ mang tính nguyên tắc, thiếu thỏa thuận chi tiết, nếu có xung đột lợi ích giữa các thành viên thì khó có thể điều hòa được một cách ổn thỏa. Công ty trách nhiệm hữu hạn 2 thành viên trở lên13 là trong đó thành viên có thể là tổ chức hoặc cá nhân và số lượng không được vượt quá năm mươi 14. Trách nhiệm của các thành viên giới hạn trong phạm vi số vốn cam kết góp vào công ty, phần vốn góp được chuyển nhượng nhưng không có điều kiện, công ty là một pháp nhân độc lập, tách biệt về trách nhiệm với các thành viên và loại hình công ty này không được phát hành chứng khoán. Mặc dù không thể thu hút vốn thông qua việc phát hành chứng khoán như loại hình công ty cổ phần nhưng công ty này lại được rất nhiều người lựa chọn để tiến hành cùng nhau hợp tác kinh doanh và việc chuyển nhượng vốn của các thành viên góp vốn cũng bị hạn chế so với loại hình công ty cổ phần. Nhưng nó cũng có một ưu điểm là các thành viên tham gia chỉ chịu trách nhiệm trong phạm vi số vốn góp vào. Công ty cổ phần15 có vốn điều lệ chia làm nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần; cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là ba và không hạn chế số lượng tối đa; và cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ cùng nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào; bên cạnh đó, cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người 11 Xem thêm “Ưu nhược điểm của các loại hình doanh nghiệp”. http://www.khoinghiep.info/thanh-lap-congty/chon-loai-hinh-cong-ty/8552-uu-nhuoc-diem-cua-cac-loai-hinh-doanh-nghiep.html. 12 Theo Điều 133.3, điều 134.1a Luật Doanh nghiệp 2005. 13 Xem thêm bài giảng của ThS. Nguyễn Mai Hân, Luật Thương mại 2: Bài 3 - Pháp luật về công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên. 14 Theo điểm a khoản 1 Điều 38 Luật Doanh nghiệp 2005. 15 Xem thêm bài giảng của ThS. Nguyễn Mai Hân, Luật Thương mại 2: Bài 5 - Pháp luật về công ty cổ phần. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 6 SVTH: Châu Ngọc Thơ khác16. Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh và có quyền phát hành các loại chứng khoán để huy động vốn. Tài sản của cá nhân và của doanh nghiệp là tách biệt nhau, cá nhân cũng chỉ chịu trách nhiệm đối với hoạt động doanh nghiệp trong phạm vi số vốn góp vào. Đây cũng là loại hình được nhiều nhà kinh doanh lựa chọn bởi những quy định pháp luật mang nhiều thuận lợi cho doanh nghiệp trong quá trình hoạt động. Ưu điểm: chế độ trách nhiệm của công ty cổ phần là trách nhiệm hữu hạn, các cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi vốn góp nên mức độ rủi ro của họ không cao. Ngoài ra, khả năng hoạt động của công ty là rất rộng, hầu hết các lĩnh vực, ngành nghề; với cơ cấu vốn hết sức linh hoạt tạo điều kiện cho nhiều người cùng góp. Và đặc điểm riêng của nó là khả năng huy động vốn thông qua việc phát hành cổ phiếu ra công chúng. Bên cạnh đó, việc chuyển nhượng vốn là tương đối dễ dàng, phạm vi đối tượng được tham gia là rất rộng, ngay cả các cán bộ công chức viên chức cũng có quyền mua cổ phiếu. Với những lợi thế nêu trên thì loại hình công ty cổ phần cũng có những hạn chế. Việc quản lý và điều hành công ty khá phức tạp do số lượng các cổ đông có thể rất lớn, có nhiều người không hề quen biết nhau và thậm chí có khả năng dẫn đến sự phân hóa thành các nhóm cổ đông đối kháng nhau về lợi ích. Vì vậy, thành lập và quản lý công ty cũng phức tạp hơn các loại hình công ty khác do bị ràng buộc chặt chẽ bởi các quy định của pháp luật, đặc biệt là chế độ tài chính, kế toán17. 1.2 Vai trò của doanh nghiệp liên doanh 1.2.1 Tác động tích cực Thúc đẩy tăng trưởng kinh tế18: trong bối cảnh kinh tế toàn cầu, năm 2014 được dự báo sẽ tăng trưởng tốt hơn năm 2013, các động lực tăng trưởng chính của Việt Nam những năm qua như xuất khẩu, FDI19, ODA20, kiều hối dự báo sẽ tăng. Vì vậy, kinh tế Việt Nam sẽ được hưởng lợi từ triển vọng phát triển của nền kinh tế thế giới. Sẽ có hai tác động trái chiều về xuất khẩu. Mặt tích cực đó là sự hồi phục ở mức độ vừa phải tại các nước phát triển, nhu cầu hàng hóa Việt Nam từ các thị trường này có thể tăng. Hơn nữa, Việt Nam đã tích cực tham gia đàm phán và gia nhập TPP21 tạo ra cơ hội lớn cho xuất khẩu của nước ta sang thị trường các nước 16 Theo khoản 1 Điều 77 Luật doanh nghiệp 2005. Xem thêm “Ưu nhược điểm của các loại hình doanh nghiệp”. http://www.khoinghiep.info/thanh-lap-congty/chon-loai-hinh-cong-ty/8552-uu-nhuoc-diem-cua-cac-loai-hinh-doanh-nghiep.html. 18 Tham khảo “Hy vọng 2014!”. http://www.baomoi.com/Hy-vong-2014/45/12778721.epi. 19 FDI: Foreign direct investment (Đầu tư trực tiếp nước ngoài) là hình thức đầu tư dài hạn. 20 ODA: Official Development Assistance (Hỗ trợ phát triển chính thức) là một hình thức đầu tư nước ngoài. 21 TPP: Trans-Pacific Partnership (Hiệp định hợp tác Kinh tế chiến lược Xuyên Thái Bình Dương). 17 GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 7 SVTH: Châu Ngọc Thơ có tham gia Hiệp định này; lúc đó một số hàng Việt sẽ có lợi thế so với hàng các nước khác khi mức thuế suất thấp hơn. Tuy nhiên, TPP cũng tạo ra áp lực cho Việt Nam cần phát triển các ngành công nghiệp phụ trợ, chế biến thì yêu cầu về nguồn gốc và xuất xứ. Đến nhu cầu nhập khẩu hàng hóa của Việt Nam có thể giảm lại do tiêu cực xuất hiện đối với nền kinh tế Trung Quốc làm cho xuất khẩu tăng trưởng chậm lại (hướng về thúc đẩy tiêu dùng nội địa)22. Thông qua chính sách thu hút FDI doanh nghiệp liên doanh hiện đóng góp khoản 20% giá trị sản xuất công nghiệp và 60% giá trị xuất khẩu. Bên cạnh đó các nhà doanh nghiệp này cũng tạo ra nhiều việc làm với mức lương bình quân khá cao. Tuy nhiên, với sự phát triển thuận lợi của các nhà doanh nghiệp liên doanh thì các doanh nghiệp trong nước năng lực còn thấp cũng phải nỗ lực cạnh tranh theo cơ chế thị trường, cố gắng vươn lên thị trường trong nước và hội nhập kinh tế quốc tế. Góp phần vào quá trình phát triển khoa học công nghệ23: “Phát triển nguồn nhân lực khoa học và công nghệ phục vụ công nghiệp hóa, hiện đại hóa trong điều kiện dân số vàng Việt Nam” đây là chủ đề của cuộc Hội thảo khoa học do Ban kinh tế Trung ương phối hợp với Liên hiệp các Hội Khoa học và Kỹ thuật Việt Nam tổ chức. Bên cạnh đó cho thấy công nghệ có vai trò hết sức quan trọng đối với tác động tăng trưởng kinh tế và làm cho chu trình sống của sản phẩm ngắn hơn. Sản phẩm mới được áp dụng công nghệ sản xuất tiên tiến, có hàm lượng khoa học cao và kích thích tiêu dùng (tính an toàn của sản phẩm, đảm bảo sức khỏe cho người tiêu dùng và giá thành hợp với túi tiền của những người thu nhập thấp) dẫn đến kích thích kinh tế và tăng thu nhập cho nền kinh tế quốc dân. Do sự chọn lọc tạo ra định hướng đầu tư của nhà nước vào các ngành công nghiệp phụ trợ, công nghiệp chế biến chế tạo. Thì một phần nào đó, các nhà doanh nghiệp liên doanh đã đóng góp vào sự đổi mới công nghệ, đổi mới quản trị trong các doanh nghiệp Việt Nam. Đây là một bài học đáng giá cho các doanh nghiệp đầu tư trong nước. Góp phần nâng cao chất lượng lao động, phát triển nguồn nhân lực: nhà nước ta đã đưa ra nhiều chính sách, giải pháp sử dụng tối đa, hiệu quả nguồn lao động, giảm nhanh tỷ lệ thất nghiệp và thiếu việc làm24. Gắn với sự chuyển dịch cơ cấu kinh tế và chuyển dịch cơ cấu lao động cần phải đẩy mạnh đầu tư, phát triển 22 Theo “Dự báo kinh tế thế giới năm 2014 và những tác động đến Việt Nam”. http://dobico.vn/detailsitemdu-bao-kinh-te-the-gioi-nam-2014-va-nhung-tac-dong-den-viet-nam-8.html. 23 Xem thêm luận văn Lê Thị Hồng Lan – khóa 36 – chuyên ngành: Luật Thương mại, Quy chế pháp lý của doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài. 24 Xem thêm Đề án Kế hoạch lao động – Việc làm và giải pháp thực hiện trong thời kỳ 2006-2010. http://doc.edu.vn/tai-lieu/de-an-ke-hoach-lao-dong-viec-lam-va-giai-phap-thuc-hien-trong-thoi-ky-20062010-o-viet-nam-65906/. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 8 SVTH: Châu Ngọc Thơ thêm nhiều ngành nghề mới, tạo thêm chỗ làm việc mới, nhất là ở nông thôn; nhà nước ya luôn tìm kiếm và không ngừng mở rộng thị trường xuất khẩu lao động… Theo điều tra dân số, năm 2011 tỷ lệ người trên 60 tuổi của Việt Nam đã hơn 8,6 triệu người, chiếm gần 10% dân số, tỷ lệ trên 65 tuổi chiếm 7% dân số nên Việt Nam chính thức gia nhập các quốc gia già hóa dân số từ năm 2011 (sớm hơn dự báo là 6 năm). Để có chất lượng của đội ngũ lao động, cần nâng cao chất lượng giáo dục, tích cực đầu tư vào khoa học kỹ thuật, đồng thời chuẩn bị thích ứng với dân số già; điều chỉnh mô hình tăng trưởng, hoàn thiện hệ thống an sinh xã hội25. Lao động Việt có thể học hỏi công nghệ kỹ thuật tiên tiến thông qua các máy mốc nhập khẩu tối tân và được đào tạo ngắn hạn để sử dụng nó. Ngoài ra, các nhà đầu tư trong nước cũng được những bài học kinh nghiệm quản trị và chiến lược kinh doanh nhằm phát triển nguồn nhân lực nước nhà. Góp phần giải quyết các vấn đề xã hội26: thông qua quá trình chuyển dịch cơ cấu kinh tế theo hướng công nghiệp hóa – hiện đại hóa đất nước thì nền kinh tế của một quốc gia có ba yếu cấu thành: cơ cấu ngành kinh tế, cơ cấu thành phần kinh tế và cơ cấu vùng kinh tế. Trong đó cơ cấu ngành kinh tế đóng vai trò quan trọng nhất trong ba yếu tố trên. Để xây dựng và vận hành cơ chế quản lý kinh tế phù hợp với điều kiện kinh tế xã hội, các quy luật kinh tế khách quan cần phải tác động vào hệ thống kinh tế làm biến đổi về lượng, thay đổi mối quan hệ về chất của các bộ phận hợp thành hệ thống kinh tế. Do đó với hình thức doanh nghiệp liên doanh nó cũng mang một phần lợi thông qua việc hợp tác có thể trao đổi trình độ quản lý tiên tiến, nâng cao năng lực cạnh tranh, tạo môi trường đầu tư thuận tiện, mở rộng thị trường kinh doanh, chuyển giao công nghệ kỹ thuật hiện đại, kỹ xảo chuyên môn… cho nền kinh tế nước nhà. Đây tuy là hình thức kinh doanh không mang tính ổn định chắc chắn lâu dài có hiệu quả cao nhưng so với doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài thì nó là một lựa chọn tốt. Tại Việt Nam tuy số lượng doanh nghiệp liên doanh chiếm tỷ lệ không cao so với doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài và các loại hình doanh nghiệp khác. Nhưng trong điều kiện kinh tế mở thì việc thu hút vốn đầu tư nước ngoài là tất yếu. Để dung hòa được lợi ích của các bên ta nên quan tâm nhiều đến việc đầu tư vào hình thức doanh nghiệp liên doanh, vì hình thức này mang lại nhiều lợi ích hơn cho 25 Theo Công Hải. Việt Nam đang “già hóa dân số” rất nhanh. http://baotintuc.vn/xa-hoi/viet-nam-dang-giahoa-dan-so-rat-nhanh-20131120072351561.htm. 26 Xem thêm luận văn Lê Thị Hồng Lan – khóa 36 – chuyên ngành: Luật Thương mại, Quy chế pháp lý của doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 9 SVTH: Châu Ngọc Thơ tất cả các bên tham gia. Ngoài ra, nó cũng góp phần giải quyết các vấn đề về xã hội như vấn đề về môi trường, cơ sở hạ tầng lạc hậu. Góp phần giải quyết việc làm cho người lao động27: các nước phát triển và đang phát triển đều nhận thấy rằng việc giải quyết việc làm và xóa đói giảm nghèo trên toàn cầu là lợi ích không phải của riêng ai. Vấn đề đặc ra là tạo thêm chổ làm mới và giải quyết việc làm ổn định, làm giảm tỷ lệ thất nghiệp ở các quốc gia này. Cơ cấu lao động thường được dùng phổ biến là28: lao động phân theo thành thị, nông thôn; giới tính, độ tuổi; vùng kinh tế; ngành kinh tế; trình độ văn hoá, chuyên môn kỹ thuật; trình độ có việc làm, thất nghiệp ở thành thị… Ngoài ra, sự chuyển dịch cơ cấu lao động làm tăng hoặc giảm của từng bộ phận trong tổng số lao động, theo một không gian và khoảng thời gian nào đó. Như vậy, chuyển dịch cơ cấu lao động là một khái niệm nêu ra trong một không gian và thời gian nhất định, làm thay đổi chất lượng lao động. Nhằm góp phần giải quyết việc làm cho người lao động thì các doanh nghiệp liên doanh cũng góp phần không nhỏ. Vì được Nhà nước giao quyền tự do tuyển dụng, thuê và sử dụng lao động theo yêu cầu kinh doanh nên các doanh nghiệp lựa chọn lao động lành nghề, trình độ đáp ứng nhu cầu công việc, sẵn sàng tạo cơ hội việc làm cho người lao động có trình độ cao để tạo thu nhập tăng thêm. Bên cạnh đó, họ cũng thực hiện theo quy định các vấn đề bảo hiểm theo pháp luật hiện hành. Góp phần bảo vệ môi trường, khai thác có hiệu quả tài nguyên thiên nhiên: trong bối cảnh toàn cầu hoá hiện nay, việc thực hiện tốt trách nhiệm xã hội của doanh nghiệp đặc biệt là bảo vệ môi trường sẽ giúp các doanh nghiệp nâng cao khả năng cạnh tranh và đảm bảo sự phát triển bền vững của doanh nghiệp. Tuy nhiên, việc thực hiện công tác bảo vệ môi trường tại các doanh nghiệp đang là vấn đề nan giải và cần sự phối hợp của các cơ quan, ban, ngành có chức năng quản lý. Tuy doanh nghiệp cũng có quan tâm tới các khía cạnh môi trường, hiệu quả sinh thái và năng lượng của từng hoạt động sản xuất, kinh doanh nhưng chưa triệt để trong cách thực hiện. Muốn làm được vậy, các lãnh đạo doanh nghiệp cần thay đổi tư duy, nâng cao nhận thức của doanh nghiệp. Đồng thời xây dựng và chuyển đổi qua hệ thống quản lý với kế hoạch hành động xanh, tạo lập cơ sở vững 27 Xem thêm luận văn Lê Thị Hồng Lan – khóa 36 – chuyên ngành: Luật Thương mại, Quy chế pháp lý của doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài. 28 Tham khảo “Thực trạng lao động Việt Nam hiện nay”. http://www.dankinhte.vn/thuc-trang-lao-dong-vietnam-hien-nay/. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 10 SVTH: Châu Ngọc Thơ chắc đảm bảo yếu tố môi trường, tính hiệu quả về sinh thái và sử dụng năng lượng, hạn chế phát thải nhà kính29. Theo đánh giá của Quỹ Bảo vệ môi trường Việt Nam, vài năm trở lại đây, nhiều doanh nghiệp đã và đang nghiêm túc thực hiện bảo vệ môi trường và xem đầu tư bảo vệ môi trường là một kênh đầu tư, vừa mang lại lợi ích cho mình vừa mang lại lợi ích cho xã hội, đáp ứng những quy định ngày càng khắt khe của pháp luật về môi trường. Các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài với lợi thế về vốn, khoa học công nghệ và kinh nghiệm quản lý, đã áp dụng các biện pháp xử lý chất thải trước khi thải ra môi trường như Công ty Ford Việt Nam với Cúp vàng Môi trường (2007) do Bộ Tài nguyên và Môi trường trao tặng, Công ty Khu công nghiệp Việt Nam Singapo (VSIP) đạt giải Doanh nghiệp thân thiện với môi trường tại Giải thưởng Rồng vàng năm 2009... Ngược lại, cũng có một số doanh nghiệp không đầu tư hệ thống xử lý chất thải làm cho môi trường bị ô nhiễm nặng và ảnh hưởng đến sức khỏe của người dân. Vì vậy, nhà nước ta cần phải đưa ra kế hoạch thanh tra, kiểm tra và giám sát chặt chẽ định kỳ cũng như đột xuất đối với các ngành nghề làm ảnh hưởng đến môi trường30. 1.2.2 Tác động tiêu cực Hiện nay nhiều doanh nghiệp liên doanh dần có có xu hướng chuyển sang 100% vốn nước ngoài. Sự chuyển đổi này không chỉ gây ra thiệt hại cho phía doanh nghiệp Việt Nam mà còn phần nào triệu tiêu những lợi thế của đầu tư nước ngoài và kỹ thuật tiên tiến, đào tạo nhân công quản lý trình độ cao. Về vấn đề môi trường: bên cạnh các nhà máy chấp hành tốt việc xả thải theo quy định, nhưng cũng không ít các nhà máy cứ chiều tối và ban đêm thì xả thải khí ô nhiễm ra môi trường, nhiều hôm khói bụi trắng bầu trời, mùi lưu huỳnh, mùi khét của axít bay vào nhà, nên lúc nào người dân cũng cảm thấy ngột ngạt, khó thở31. Hành động của các nhà doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài nói chung hay doanh nghiệp Việt Nam nói riêng làm ảnh hưởng nghiêm trọng đến đời sống và sản xuất nông nghiệp của nhân dân, hầu hết cây ăn quả quanh khu vực đã nhiều năm không cho thu hoạch. Bên cạnh đó, một số nhà máy mới hình thành, cơ sở vật chất còn chưa đồng bộ, công tác quản lý của các ngành chức năng không chặc chẽ nên họ không tuân thủ các quy định trong việc xử lý khí thải, nước thải và chất thải rắn… làm cho môi trường khu công nghiệp bị ô nhiễm nặng và cũng ảnh hưởng rất 29 Xem thêm Phương Anh “Để doanh nghiệp “làm bạn” với môi trường”. http://www.donre.hochiminhcity.gov.vn/tintuc/lists/ 30 Tham khảo “Bảo vệ môi trường trong xu thế hội nhập: Doanh nghiệp “xanh” chiếm ưu thế”. http://www.agenda21.monre.gov.vn/default.aspx?tabid=340&idmid=&ItemID=5877. 31 Xem thêm “Chết” dần vì ô nhiễm. http://www.baomoi.com/Chet-dan-vi-o-nhiem/50/9121293.epi. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 11 SVTH: Châu Ngọc Thơ lớn đến đời sống nhân dân. Theo thông tin báo đài, từ năm 2009 đến nay đã có hàng chục sự cố về môi trường xảy ra ở các nhà máy, xí nghiệp, như nổ khí ga, vỡ bồn axít, cháy nổ trong quá trình sản xuất gây ô nhiễm môi trường. Việc quy hoạch đô thị nhằm phát triển khu, cụm công nghiệp chưa hài hòa với bảo vệ môi trường khiến tình trạng ô nhiễm môi trường kéo dài và ngày một trầm trọng. Trước tình hình ô nhiễm môi trường ở các khu công nghiệp ở mức báo động. Bên cạnh đó, Việt Nam có nhiều loại khoáng sản, tuy nhiên việc quản lý môi trường các hoạt động khai khoáng vẫn còn yếu kém và nhiều hoạt động này chưa hợp lý. Khai thác tài nguyên đang gây tổn hại nghiêm trọng đến môi trường do nước ở hạ nguồn và nước ngầm bị ô nhiễm do các hoá chất dùng trong quá trình khai khoáng. Một trong các ngành có khả năng phải chịu trách nhiệm môi trường là ngành than. Một đánh giá hoạt động của bốn doanh nghiệp nhà nước thuộc Tập đoàn Than Khoáng sản Việt Nam cho thấy những tiêu chuẩn kém trong các lĩnh vực như thải nước mỏ, thải bụi và các bãi rác ở các mỏ lộ thiên32. Về chuyển giao công nghệ: trong xu thế hội nhập sâu vào nền kinh tế thế giới, đòi hỏi thị trường lao động ở Việt Nam phát triển linh hoạt để hỗ trợ tăng trưởng, nâng cao sức cạnh tranh của nền kinh tế. Thế nhưng, do mới hình thành và phát triển chưa đồng bộ, nên thị trường lao động Việt Nam đang bộc lộ nhiều yếu điểm lẫn mâu thuẫn, trong đó nghiêm trọng nhất là mất cân bằng giữa cung và cầu, năng suất lao động thấp. Người lao động Việt Nam chưa trang bị tốt các kỹ năng nhận thức, hành vi và kỹ thuật để đáp ứng nhu cầu đang thay đổi của người sử dụng lao động. Dựa trên một cuộc khảo sát dành cho người sử dụng lao động ở các đô thị, báo cáo cho thấy người sử dụng lao động xác định các kỹ năng kỹ thuật liên quan trực tiếp đến công việc là kỹ năng quan trọng nhất. Đồng thời, họ cũng tìm kiếm các kỹ năng nhận thức như kỹ năng giải quyết vấn đề và tư duy phản biện, và các kỹ năng hành vi như kỹ năng làm việc nhóm và kỹ năng giao tiếp. Để đáp ứng được nguồn lực người lao động có đầy đủ các kỹ năng trên ta phải định hướng lại hệ thống giáo dục phải tập trung hơn vào các kỹ năng đã được khảo sát theo nhu cầu của người sử dụng lao động nhằm giải quyết việc làm cho người lao động Việt Nam. Tuy nhiên, không phải bất kỳ doanh nghiệp liên doanh nào cũng mang đến lợi ích cho nước ta trong việc chuyển giao công nghệ mà không phải là lợi ích 32 Xem thêm “Giảm thiểu ô nhiễm môi trường ở các khu công nghiệp: Còn đó những khó khăn”. http://citinews.net/xa-hoi/giam-thieu-o-nhiem-moi-truong-o-cac-khu-cong-nghiep--con-do-nhung-kho-khan43SJY3I/. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 12 SVTH: Châu Ngọc Thơ của chính họ. Ví dụ, họ có thể vì lợi ích của mình mà nhập khẩu các thiết bị sản xuất lạc hậu để thực hiện hoạt động chuyển giá… 1.3 Lịch sử hình thành và phát triển33 Các nhà đầu tư nước ngoài đầu tư vào một vùng lãnh thổ hay một quốc gia nào đó thường gặp khó khăn trong việc thích ứng với pháp luật và chính sách, phong tục, tập quán, thị trường và cách làm ăn của nước sở tại. Do vậy, một giải pháp mà được đa số các nhà đầu tư chấp nhận và áp dụng đó là liên kết với một đối tác ở bản địa để cùng khai thác hoạt động sản xuất kinh doanh. Và hình thức đầu tư trực tiếp nước ngoài (FDI) được lựa chọn. Chính vì vai trò quan trọng của nó mà có rất nhiều quan điểm của các nhà kinh tế học nhằm lý giải nguyên nhân hình thành và phát triển của hiện tượng này. Hiện nay, có hai trường phái lý giải sự hình thành và phát triển của hoạt động đầu tư trực tiếp nước ngoài đó là quan điểm của các nhà kinh tế học tư bản và xã hội chủ nghĩa. Xuất phát từ học thuyết về phân công lao động quốc tế dựa trên lợi thế so sánh và thương mại quốc tế, các nhà kinh tế học cổ điển cho rằng khởi nguyên của quan hệ kinh tế giữa các quốc gia bắt nguồn từ hoạt động thương mại quốc tế. Lợi thế so sánh chính là nguyên nhân hình thành, phát triển quan hệ thương mại quốc tế giữa các quốc gia với nhau và cũng cho thấy trình độ phát triển về lực lượng sản xuất giữa các quốc gia cơ bản là rất khác nhau. Như vậy, thương mại quốc tế là quan hệ đầu tiên, cơ bản và làm phát sinh quan hệ kinh tế quốc tế giữa các quốc gia sau này. Và Việt Nam là nước đang phát triển trong quá trình chuyển đổi nền kinh tế, thực hiện công nghiệp hóa, hiện đại hóa đất nước đồng thời phải đối mặt với vấn đề thiếu vốn, công nghệ tiên tiến, trình độ kỹ thuật. Chính vì những nhu cầu này đã tạo điều kiện cho việc di chuyển vốn, công nghệ và trình độ quản lý từ các nước công nghiệp phát triển sang các nước đang phát triển34. Thông qua việc hợp tác liên doanh với nước ngoài, các nước kém phát triển có thể thu hút được vốn, công nghệ và kỹ thuật tiên tiến, kinh nghiệm quản lý khoa học của các nước có nền kinh tế phát triển, giải quyết được nhiều vấn đề xã hội và cải thiện nền kinh tế. Đó chính là cơ sở thực tiễn hình thành nên loại hình doanh 33 Xem thêm luận văn Lương Thị Hồng Phước. Giải pháp đẩy mạnh việc thu hút đầu tư trực tiếp nước ngoài tại tỉnh Bình Thuận đến năm 2010. http://doc.edu.vn/tai-lieu/luan-van-giai-phap-day-manh-viec-thu-hut-dautu-truc-tiep-nuoc-ngoai-tai-tinh-binh-thuan-den-nam-2010-42165/. 34 Tham khảo luận văn tóm tắt Nguyễn Thị Diễm Phương – chuyên ngành: Kinh tế phát triển – trường Đại học Đà Nẵng. Thu hút đầu tư trực tiếp nước ngoài (FDI) vào khu kinh tế Dung Quất tỉnh Quảng Ngãi. http://luanvan.net.vn/luan-van/luan-van-tom-tat-thu-hut-dau-tu-truc-tiep-nuoc-ngoai-fdi-vao-khu-kinh-tedung-quat-tinh-quang-ngai-61086/. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 13 SVTH: Châu Ngọc Thơ nghiệp liên doanh ở nước ta. Theo văn bản pháp lý nước ngoài đầu tiên của Việt Nam trong lĩnh vực đầu tư nước ngoài là Nghị định 115/CP ngày 18/4/1977 của Hội đồng bộ trưởng kèm theo bản điều lệ về đầu tư nước ngoài tại Việt Nam ngày 3/7/1980 Chính phủ nước Cộng Hòa XHCN Việt Nam và Chính phủ Liên bang Công hòa xã hội chủ nghĩa Xô Viết đã ký hiệp định hợp tác tiến hành thăm dò địa chất và khai thác dầu khí ở thềm lục địa phía Nam Việt Nam. Mặc dù đã có kết quả đầu tiên như vậy nhưng bản điều lệ chưa quy định cụ thể về các nguyên tắc, vốn và tài sản cũng như các quyền lợi khác của chủ đầu tư, thiếu các quy định liên quan như quan hệ lao động, kế toán. Trong giai đoạn này chưa có cơ quan quản lý điều hành riêng trong lĩnh vực doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, cơ chế nhiều cửa không phát huy được hiệu quả. Để thực hiện chiến lược hình thái kinh tế mới, chuyển từ nền kinh tế quan liêu bao cấp sang nền kinh tế thị trường, đồng thời khai thác và phát huy mọi tiềm lực trong nước, đi đôi với việc tranh thủ vốn, công nghệ, thị trường bên ngoài hợp tác sức mạnh dân tộc và sức mạnh thời đại đưa nền kinh tế nước ta phát triển. Do đó, ngày 29/12/1987 Nhà nước đã ban hành Luật đầu tư nước ngoài tại Việt Nam, từ đó đến nay luật này đã không ngừng điều chỉnh sửa đổi, bổ sung hoàn thiện cho đến năm 2005 Luật đầu tư được Quốc hội thông qua ngày 29/11/2005. Chuyển nhượng là một giải pháp thuận lợi cho các nhà đầu tư nước ngoài tiến hành kinh doanh tại Việt Nam. Khi bên nước ngoài gặp khó khăn về tài chính hoặc vì một lý do nào đó không thể tiếp tục tham gia góp vốn như trong hợp đồng liên doanh đã quy định, đồng thời việc kinh doanh kém hiệu quả thì có quyền chuyển nhượng phần vốn của mình, nếu chuyển nhượng cho doanh nghiệp ngoài liên doanh thì điều kiện chuyển nhượng không được thuận lợi hơn so với điều kiện đã đặc ra cho các bên doanh nghiệp liên doanh, việc chuyển nhượng vốn phải được các bên trong doanh nghiệp liên doanh thỏa thuận. Bên cạnh đó, quyền chủ động trong hoạt động sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp liên doanh khác với doanh nghiệp nhà nước. Nó hoạt động độc lập tự quyết định mọi hoạt động của mình và Chính phủ Việt Nam không can thiệp vào hoạt động kinh tế của loại hình doanh nghiệp này. Nhà nước chỉ điều tiết ở tầng vĩ mô nhằm duy trì hoạt động sản xuất kinh doanh trong một hành lang pháp lý nhất định và bền vững. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 14 SVTH: Châu Ngọc Thơ 1.4 Thủ tục thành lập doanh nghiệp liên doanh 1.4.1 Điều kiện Doanh nghiệp phải kinh doanh các ngành nghề mà pháp luật không cấm; các ngành nghề có điều kiện, điều kiện kinh doanh; các ngành, nghề đòi hỏi có chứng chỉ hành nghề; các ngành, nghề kinh doanh phải có vốn pháp định35. Và nhà đầu tư nước ngoài khi liên doanh với doanh nghiệp trong nước phải thành lập các loại hình công ty sau: công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty cổ phần, công ty hợp danh36. Và trong nội dung Giấy đề nghị đăng ký kinh doanh phải nêu rõ phần vốn góp của mỗi thành viên đối với công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty hợp danh; số cổ phần của cổ đông sáng lập, loại cổ phần, mệnh giá cổ phần và tổng số cổ phần được quyền chào bán của từng loại đối với công ty cổ phần37. Thành lập Hội đồng quản trị: Đại Hội đồng cổ đông (theo công ty cổ phần), Hội đồng thành viên và Điều lệ doanh nghiệp (theo công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty hợp danh) tương ứng với từng loại hình công ty kể trên theo quy định của Luật Doanh nghiệp 200538. Bên cạnh đó, số vốn điều lệ không thấp hơn mức vốn pháp định đã được xác nhận trong cả quá trình hoạt động của doanh nghiệp. Tỷ lệ phân chia lợi nhuận và lỗ cho các bên liên doanh; cùng số lượng thành viên tham gia góp vốn phải được sự thỏa thuận giữa các bên và phù hợp với từng loại hình doanh nghiệp liên doanh. Doanh nghiệp được phép hoạt động kể từ ngày được cấp giấy phép đầu tư, giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh. Bất kỳ sự thay đổi nào về nội dung đăng ký kinh doanh phải được Hội đồng quản trị thông qua và đăng ký với cơ quan đăng ký kinh doanh xem xét chuẩn y39. Nếu doanh nghiệp liên doanh lần đầu đầu tư vào Việt Nam phải có dự án đầu tư và thực hiện thủ tục đầu tư để được cấp giấy chứng nhận đầu tư theo quy định của Luật Đầu tư và Nghị định 108/2006/NĐ-CP quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Luật Đầu tư. Thông tin: • Thẩm quyền của Ủy ban nhân dân cấp tỉnh; Ban Quản lý khu 35 Theo Điều 7, 8, 9, 10 Nghị định 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật Doanh nghiệp. 36 Theo khoản 1 Điều 8 Nghị định 108/2006/NĐ-CP quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Luật Đầu tư. 37 Theo khoản 5 Điều 21 Luật Doanh nghiệp 2005. 38 Theo Điều 47, 96, 135 Luật Doanh nghiệp 2005. 39 Theo Điều 26 Luật Doanh nghiệp 2005. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 15 SVTH: Châu Ngọc Thơ công nghiệp, khu chế xuất, khu công nghệ cao, khu kinh tế: thực hiện việc đăng ký đầu tư; thẩm tra và cấp, điều chỉnh, thu hồi giấy chứng nhận đầu tư đối với các dự án đầu tư thuộc thẩm quyền40. • Cơ quan phối hợp: Bộ Kế hoạch và Đầu tư, Bộ Tài chính, Bộ Thương mại, Bộ Tài nguyên và Môi trường, Bộ Khoa học và Công nghệ, Bộ Xây dựng, Ngân hàng Nhà nước Việt Nam41. • Việc thẩm tra các dự án đầu tư phải thực hiện theo quy trình: dự án đầu tư thuộc thẩm quyền chấp thuận của Thủ tướng Chính phủ, dự án đầu tư thuộc diện thẩm tra cấp giấy chứng nhận đầu tư42. 1.4.2 Tỷ lệ và phương thức góp vốn Với hình thức góp vốn và mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài nhằm tham gia hoạt động quản lý đầu tư thì được coi là hình thức “đầu tư trực tiếp”. Bên cạnh đó, cũng có hình thức “đầu tư gián tiếp” nhưng nhà đầu tư không trực tiếp tham gia quản lý hoạt động đầu tư. Cơ sở pháp lý chung cho những vấn đề trên được quy định trong Luật Đầu tư và Luật Doanh nghiệp 2005 như sau: nhà đầu tư nước ngoài có quyền lựa chọn hai hình thức đầu tư đã nêu trên để tham gia trực tiếp hoặc gián tiếp hoạt động đầu tư tại Việt Nam thông qua việc góp vốn bằng cách mua cổ phần, cổ phiếu, trái phiếu, các giấy tờ có giá, quỹ đầu tư chứng khoán43… Ngoài ra, các vấn đề về tỷ lệ góp vốn, mua cổ phần của các công ty, chi nhánh đối với một số lĩnh vực ngành, nghề do Chính phủ quy định; và nhà đầu tư cũng được quyền sáp nhập, mua lại công ty, chi nhánh theo Luật Đầu tư 2005, pháp luật cạnh tranh và các quy định khác pháp luật có liên quan44. Theo luật doanh nghiệp quy định các tổ chức, cá nhân có quyền mua lại cổ phần của công ty cổ phần, và góp vốn vào công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh. Mặt khác, pháp luật đầu tư, luật cán bộ, công chức thì quy định hạn chế đối với một số chủ thể không được mua cổ phần hay góp vốn vào các hình thức công ty trên như: cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam 40 Theo khoản 2 Điều 80, 81 Nghị định 108/2006/NĐ-CP quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Luật Đầu tư. 41 Theo Điều 72 - 78 Nghị định 108/2006/NĐ-CP quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Luật Đầu tư. 42 Theo Điều 48, 49 Nghị định 108/2006/NĐ-CP quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Luật Đầu tư. 43 Theo khoản 2, khoản 3 Điều 3; khoản 5 Điều 21 Luật Đầu tư 2005. 44 Theo Điều 25 Luật Đầu tư 2005. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 16 SVTH: Châu Ngọc Thơ sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình45. Từ những quy định trên cho thấy Luật Đầu tư và Luật Doanh nghiệp 2005 chỉ nêu những quy định chung nhất về tỷ lệ và phương thức góp vốn đối với nhà đầu tư nước ngoài. Hầu hết là định hướng tới sự phân chia tỷ lệ và góp vốn theo từng lĩnh vực ngành, nghề theo tỷ lệ mà pháp luật chuyên ngành quy định, kinh doanh thương mại dịch vụ tuân theo các điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên46… Nhưng việc phân chia này không chi tiết về phần trăm mà nhà đầu tư nước ngoài phải góp. Bên cạnh đó, lại được các văn bản dưới luật sau đây quy định: “Tổ chức thành lập và hoạt động ở Việt Nam có tỷ lệ tham gia góp vốn của bên nước ngoài trên 49%” và “Quỹ đầu tư, công ty đầu tư chứng khoán có tỷ lệ tham gia góp vốn của bên nước ngoài trên 49%”47. Tuy quy định này nó không hiệu chỉnh cho tất cả các loại hình công ty và ngành nghề kinh doanh. Vì có một số hoạt động của nhà đầu tư nước ngoài không thuộc phạm vi điều chỉnh của quy chế này48. Cũng như việc mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong ngân hàng thương mại Việt Nam thì theo Nghị định 69/2007/NĐ-CP về việc nhà đầu tư nước ngoài mua cổ phần của ngân hàng thương mại Việt Nam lại không được nhắc đến trong Quyết định 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009, Quyết định 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/04/2009, Quyết định 121/2008/QĐ-BTC và Thông tư 131/TT-BTC ngày 06/09/2010. Do đó, việc quy định về tổ chức nước ngoài theo Nghị định 69/2007/NĐ-CP sẽ dẫn đến khả năng chi nhánh của các tổ chức trên không được góp vốn, mua cổ phần trong ngân hàng thương mại Việt Nam. Trong khi đó, đối tượng đầu tư này là rất lớn. Một điểm khác biệt nữa, theo khoản 2 Điều 1 Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/04/2009 tổ chức nước ngoài bao gồm: “Tổ chức thành lập và hoạt động ở Việt Nam có tỷ lệ tham gia góp vốn của bên nước ngoài trên 49%” nhưng theo khoản 1c, 1d Điều 2 Quyết định số 121/2008/QĐ-BTC ngày 02/12/2008, tổ chức nước ngoài bao gồm: “Tổ chức thành lập và hoạt động theo pháp luật Việt Nam có 100% vốn góp nước ngoài và các chi nhánh của tổ chức này”; ”Quỹ đầu tư thành lập và hoạt động theo pháp luật nước ngoài và các quỹ đầu tư thành lập và hoạt động theo pháp luật Việt Nam có 100% vốn góp nước 45 Theo khoản 3, 4 Điều 13 Luật Đầu tư 2005. Theo Điều 3 Quyết định 88/2009/QĐ-TTg về việc ban hành quy chế góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam. 47 Khoản 1b, 1c Điều 2 Quyết định 88/2009/QĐ-TTg về việc ban hành quy chế góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam. 48 Theo khoản 4 Điều 1 Quyết định 88/2009/QĐ-TTg về việc ban hành quy chế góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam. 46 GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 17 SVTH: Châu Ngọc Thơ ngoài”. Điều này sẽ làm cho các tổ chức, quỹ đầu tư, công ty đầu tư chứng khoán có mức vốn của bên nước ngoài trên 49 % đến 99% lúng túng vì không biết là trường hợp của họ được áp dụng theo Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg hay áp dụng theo Quyết định số 121/2008/QĐ-BTC vì cả hai văn bản này cùng đang có hiệu lực pháp luật và cùng điều chỉnh một lĩnh vực. Tóm lại, qua các quy định quy phạm pháp luật trên Việt Nam cần xác định rõ danh mục các lĩnh vực hạn chế tỷ lệ vốn sở hữu bằng một văn bản pháp quy thống nhất tạo cơ sở pháp lý và thuận tiện cho việc tìm hiểu từ các nhà đầu tư nước ngoài. Với những ngành dịch vụ không xuất hiện trong biểu cam kết, tỷ lệ tham gia góp vốn, mua cổ phần nên tiếp cận theo hướng quy định thật rõ một khu vực hạn chế vốn đầu tư gián tiếp của nước ngoài tùy theo độ nhạy cảm của từng ngành. Chẳng hạn, tỷ lệ tham gia vốn cổ phần sẽ là 0% với những ngành thật nhạy cảm như phát thanh, truyền hình, xuất bản... Còn với những ngành ít nhạy cảm hơn như in ấn, cảng biển, phân phối dược phẩm, phân phối xăng dầu... có thể cho phép nước ngoài được tham gia vốn ở mức độ nhất định. Ngoài khu vực hạn chế thì có thể cho phép nhà đầu tư nước ngoài được mua cổ phần ở mức không hạn chế. Trường hợp khác, nếu một doanh nghiệp hoạt động đồng thời trong 3 đến 4 ngành được cam kết ở mức khác nhau thì tỷ lệ tham gia vốn của nhà đầu tư nước ngoài trong doanh nghiệp đó nên quy định theo hướng sẽ lấy mức hạn chế cao nhất. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 18 SVTH: Châu Ngọc Thơ CHƯƠNG 2 MỘT SỐ VẤN ĐỀ PHÁP LÝ VỀ DOANH NGHIỆP LIÊN DOANH 2.1 Cơ cấu tổ chức Tổ chức công ty là việc bố trí, sắp xếp mọi người trong công ty vào những vai trò, những công việc cụ thể. Nói cách khác, tổ chức là tổng thể những trách nhiệm hay vai trò được phân chia cho nhiều người khác nhau nhằm đạt được mục tiêu và nhiệm vụ chung. Cơ cấu tổ chức công ty phải gồm có 3 cấp độ như sau49: • Cấp độ vĩ mô: là cách sắp xếp, tổ chức vị trí, vai trò của từng cá nhân trong công ty. • Cấp độ vi mô: là cách qui định quyền hạn, trách nhiệm của từng vị trí mà cá nhân trong công ty nắm giữ. • Hệ thống bổ trợ: bao gồm hệ thống điều hành của tổ chức, quá trình quản lý sự phát triển của công ty, hệ thống văn hoá công ty và hệ thống quản lý hoạt động công ty. Công ty sẽ không thực hiện có hiệu quả các chức năng của mình nếu 3 cấp cơ cấu này không được thiết lập một cách đúng mức để hỗ trợ cho hoạt động của công ty. Ngoài ra, khi đánh giá hoạt động của một công ty hoặc khi thành lập một công ty mới ta cũng cần phải xem xét 3 cấp độ cơ cấu này. Đối với hình thức đầu tư doanh nghiệp liên doanh, những cấp độ nêu trên cũng được thể hiện trong những quy định về cơ cấu tổ chức, hoạt động của từng loại hình công ty trong doanh nghiệp liên doanh. Về cơ cấu tổ chức: các doanh nghiệp liên doanh theo quy định của pháp luật có hai cơ quan quản lý sau: • Hội đồng quản trị50 (đối với công ty cổ phần); • Hội đồng thành viên51 (đối với công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty hợp danh); • Giám đốc hoặc Tổng giám đốc. Hội đồng quản trị hoặc Hội đồng thành viên là cơ quan quyết định cao nhất trong doanh nghiệp liên doanh, đồng thời là đại diện cho các chủ đại diện doanh nghiệp có thẩm quyền quyết định các vấn đề quan trọng trong doanh nghiệp. 49 Xem thêm “Cơ cấu tổ chức công ty”. http://quevo3.com.vn/index.php/gioi-thieu/co-cau-to-chuc. Theo Điều 108, 135 Luật Doanh nghiệp 2005. 51 Theo Điều 47 Luật Doanh nghiệp 2005. 50 GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 19 SVTH: Châu Ngọc Thơ • Đối với doanh nghiệp liên doanh theo hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn 2 thành viên trở lên thì có từ mười một thành viên trở lên phải thành lập Ban kiểm soát; trường hợp có ít hơn mười một thành viên, có thể thành lập Ban kiểm soát phù hợp với yêu cầu quản trị công ty. Quyền, nghĩa vụ, tiêu chuẩn, điều kiện và chế độ làm việc của Ban kiểm soát, Trưởng ban kiểm soát do Điều lệ công ty quy định. Bên cạnh đó, Chủ tịch Hội đồng thành viên hoặc Giám đốc hoặc Tổng giám đốc là người đại diện theo pháp luật của công ty theo quy định tại Điều lệ công ty. Người đại diện theo pháp luật của công ty phải thường trú tại Việt Nam; trường hợp vắng mặt ở Việt Nam trên ba mươi ngày thì phải uỷ quyền bằng văn bản cho người khác theo quy định tại Điều lệ công ty để thực hiện các quyền và nghĩa vụ của người đại diện theo pháp luật52. • Đối với doanh nghiệp liên doanh theo hình thức công ty cổ phần thì có trên mười một cổ đông là cá nhân hoặc có cổ đông là tổ chức sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của công ty phải có Ban kiểm soát53. Chủ tịch Hội đồng quản trị hoặc Giám đốc hoặc Tổng giám đốc là người đại diện theo pháp luật của công ty được quy định tại Điều lệ công ty. Người đại diện theo pháp luật của công ty cũng phải thường trú ở Việt Nam; trường hợp vắng mặt trên ba mươi ngày ở Việt Nam thì giải quyết tương tự như loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên. • Đối với doanh nghiệp liên doanh theo hình thức công ty hợp danh có ít nhất 2 thành viên hợp danh là chủ sở hữu chung của công ty, thành viên góp vốn, Hội đồng thành viên, chủ tịch Hội đồng thành viên; Giám đốc hoặc Tổng giám đốc; các thành viên hợp danh có quyền đại diện theo pháp luật và tổ chức điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty. Mọi hạn chế đối với thành viên hợp danh trong thực hiện công việc kinh doanh hàng ngày của công ty chỉ có hiệu lực đối với bên thứ ba khi người đó được biết về hạn chế đó54. Tóm lại, thành viên Hội đồng quản trị gồm Chủ tịch Hội đồng thành viên hoặc Chủ tịch Hội đồng quản trị (có thể kiêm Giám đốc hoặc Tổng giám đốc công ty nếu Điều lệ công ty không có quy định khác) cùng các thành viên còn lại theo quy định. Việc quyết định số lượng thành viên của Hội đồng quản trị, số lượng của mỗi bên liên doanh thì có thể tùy theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp vào vốn pháp định của doanh nghiệp liên doanh. 52 Theo Điều 46 Luật Doanh nghiệp 2005. Theo Điều 95 Luật Doanh nghiệp 2005. 54 Theo khoản 1 Điều 137 Luật Doanh nghiệp 2005. 53 GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 20 SVTH: Châu Ngọc Thơ Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng quản trị và các thành viên khác có thể kiêm nhiệm Tổng giám đốc, Phó Tổng giám đốc và các chức vụ khác của doanh nghiệp liên doanh. Nhiệm kỳ của Hội đồng quản trị là 5 năm và nhiệm kỳ của thành viên Hội đồng quản trị là không quá 5 năm; thành viên Hội đồng quản trị có thể được bầu lại với số nhiệm kỳ không hạn chế. Số thành viên của Hội đồng quản trị phải thường trú ở Việt Nam do Điều lệ công ty quy định. Còn Hội đồng thành viên không có nhiệm kỳ gồm các thành viên là cơ quan quyết định cao nhất của công ty. Điều lệ công ty quy định cụ thể định kỳ họp Hội đồng thành viên, nhưng ít nhất mỗi năm phải họp một lần55 hoặc thành viên hợp danh có quyền yêu cầu triệu tập họp Hội đồng thành viên để thảo luận và quyết định công việc kinh doanh của công ty56. 2.2 Quyền của doanh nghiệp liên doanh Theo Điều 8 Quyền của doanh nghiệp - Luật Doanh nghiệp 2005 có liệt kê 12 quyền đặc trưng và cơ bản của các doanh nghiệp được thành lập tại Việt Nam. Bên cạnh đó cũng có các quyền mở rộng hơn theo Chương III Quyền và Nghĩa vụ của nhà Đầu tư - Luật Đầu tư 2005 để bổ sung thêm quyền cho các doanh nghiệp liên doanh nhằm giải quyết các vấn đề hoạt động kinh doanh có yếu tố nước ngoài của họ. Vậy theo quy định của pháp luật Việt Nam thì một số quyền của Luật Doanh nghiệp 2005, Luật đầu tư 2005 và các văn bản hướng dẫn thi hành được lựa chọn để áp dụng đối với loại hình doanh nghiệp này. Doanh nghiệp nói chung và liên doanh nói riêng là tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, được đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật nhằm mục đích thực hiện các hoạt động kinh doanh57. Đồng thời doanh nghiệp liên doanh còn là tổ chức kinh tế liên doanh giữa các nhà đầu tư trong nước và nhà đầu tư nước ngoài58. Đầu tư là việc nhà đầu tư bỏ vốn bằng các loại tài sản hữu hình hoặc vô hình để hình thành tài sản tiến hành các hoạt động đầu tư. Bên cạnh đó, nhà đầu tư được đầu tư để thành lập doanh nghiệp tổ chức và hoạt động theo Luật Doanh nghiệp 2005, Luật đầu tư 2005 và các quy định của pháp luật khác có liên quan59. Doanh nghiệp liên doanh khi tiến hành hoạt động kinh doanh và hợp tác đầu tư thì có thể có các quyền sau như: quyền tự do kinh doanh, quyền tiếp cận sử dụng vốn đầu tư… 55 Theo khoản 1 Điều 47, khoản 1 Điều 97 Luật Doanh nghiệp 2005. Theo khoản 2 Điều 135 Luật Doanh nghiệp 2005. 57 Theo khoản 1 Điều 3 Luật Doanh nghiệp 2005. 58 Theo khoản 2 Điều 21 Luật Đầu tư 2005. 59 Theo khoản 1 Điều 3 Luật Đầu tư 2005. 56 GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 21 SVTH: Châu Ngọc Thơ 2.2.1 Quyền tự do kinh doanh Tự do kinh doanh về thực chất là khả năng chủ thể được thực hiện những hoạt động sản xuất, tiêu thụ sản phẩm, cung cấp dịch vụ kinh doanh dưới những hình thức thích hợp với khả năng vốn, khả năng quản lý của mình nhằm thu lợi nhuận. Nhưng quyền tự do này có thực hiện được hay không thì còn tùy thuộc vào hệ thống pháp luật. Nhà nước giao quyền cho doanh nghiệp tự chủ kinh doanh; chủ động lựa chọn ngành nghề, địa bàn, hình thức kinh doanh, đầu tư; chủ động mở rộng quy mô ngành, nghề kinh doanh được Nhà nước khuyến khích, ưu đãi và tạo điều kiện tham gia sản xuất, cung ứng sản phẩm dịch vụ công ích60. Qua đó, quyền tự do trong kinh doanh của doanh nghiệp đã được pháp luật ghi nhận ở mức độ cao, nhằm tạo sự thuận lợi và mở cửa cho doanh nghiệp, giúp doanh nghiệp có điều kiện tốt nhất để đầu tư, kinh doanh thuận lợi tại Việt Nam. Một trong những quyền cơ bản nhất của doanh nghiệp đó là “Quyền lựa chọn ngành nghề và quy mô kinh doanh“. Bất cứ doanh nghiệp nào cũng có quyền lựa chọn ngành nghề, quy mô kinh doanh nếu thấy có đủ điều kiện. Bên cạnh đó, việc kinh doanh ngành nghề gì, kinh doanh như thế nào không nhất thiết phụ thuộc vào các trường hợp như: thời điểm đăng ký kinh doanh, thay đổi ngành nghề kinh doanh, quy mô kinh doanh được mở rộng hay thu hẹp của doanh nghiệp đều phụ thuộc vào chủ doanh nghiệp quyết định trong năng lực và khả năng đầu tư kinh doanh của mình, nếu họ có đủ điều kiện về vốn, khả năng tiêu thụ sản phẩm tốt và cung ứng sản phẩm đến những nơi đang có nhu cầu thì doanh nghiệp đó có thể mở rộng thêm chi nhánh hoạt động. Doanh nghiệp liên doanh có quyền ký hợp đồng với bất kỳ khách hàng nào để mua nguyên liệu và lựa chọn khách hàng để bán sản phẩm phục vụ cho việc kinh doanh theo nguyên tắc tự nguyện, bình đẳng, cùng có lợi và không trái với những quy định của pháp luật. Đây là yếu tố thể hiện khá rõ nét quyền tự chủ của doanh nghiệp mặc dù không phải là yếu tố duy nhất. Có thể nói hợp đồng là hình thức pháp lý cơ bản của việc xác lập các mối quan hệ trong doanh nghiệp và các mối quan hệ giữa doanh nghiệp với các chủ thể khác. Quan hệ về sử dụng lao động giữa bản thân doanh nghiệp với người lao động được xây dựng trên cơ sở hợp đồng. Mối quan hệ giữa các công ty đối với cổ đông của mình cũng hình thành trên cơ sở hợp đồng. Và nó còn được sử dụng đặc biệt phổ biến trong quan hệ giữa các doanh nghiệp với nhau và giữa doanh nghiệp với khách hàng. Do bản chất là sự thỏa thuận giữa các bên nhằm xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt các quyền và nghĩa vụ pháp lý, nên hợp đồng được coi là công cụ quan trọng của việc điều chỉnh các quan hệ kinh tế thị trường. Trong bất kỳ 60 Theo khoản 1 Điều 8 Luật Doanh nghiệp 2005. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 22 SVTH: Châu Ngọc Thơ hệ thống pháp luật của nền kinh tế thị trường nào, hợp đồng cũng được coi là xương sống của hệ thống pháp luật kinh tế. Tuyệt đại đa số các giao dịch kinh tế thị trường đều được thực hiện thông qua các hợp đồng. Ngoài ra, pháp luật cũng quy định chi tiết về các ngành nghề, lĩnh vực cấm kinh doanh, hạn chế kinh doanh, kinh doanh có điều kiện và điều kiện kinh doanh, kinh doanh phải có vốn pháp định61… của các doanh nghiệp để căn cứ thực hiện kinh doanh cho phù hợp và đúng với khả năng của mình. Danh mục những ngành nghề cấm kinh doanh có thể kể đến như: kinh doanh vũ khí quân dụng, trang thiết bị, kỹ thuật, khí tài, phương tiện chuyên dùng quân sự, công an; quân trang (bao gồm cả phù hiệu, cấp hiệu, quân hiệu của quân độ, công an); kinh doanh hoa chất bảng 1 (theo Công ước quốc tế); kinh doanh chất ma túy các loại; kinh doanh các sản phẩm văn hóa phản động, đồi trụy, mê tín dị đoan; kinh doanh các loại pháo; kinh doanh các loại đồ chơi, trò chơi nguy hiểm, đồ chơi, trò chơi có hại tới giáo dục nhân cách và sức khỏe của trẻ em hoặc tới an ninh, trật tự an toàn xã hội; kinh doanh các loại thực vật, động vật hoang dã, gồm cả vật sống và các bộ phận của chúng đã được chế biến, thuộc danh mục điều ước điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên quy định các loại thực vật, động vật quý hiếm thuộc danh mục cấm khai thác, sử dụng; kinh doanh mại dâm, tổ chức mại dâm, mua bán người; kinh doanh dịch vụ tổ chức đánh bạc, gá bạc trái phép dưới mọi hình thức; kinh doanh dịch vụ điều tra bí mật xâm phạm lợi ích của Nhà nước, quyền và lợi ích hợp pháp của tổ chức, công dân; kinh doanh dịch vụ môi giới kết hôn có yếu tố nước ngoài; kinh doanh dịch vụ môi giới nhận cha, mẹ, con nuôi, nuôi con nuôi có yếu tố nước ngoài; kinh doanh các loại phế liệu nhập khẩu gây ô nhiễm môi trường; kinh doanh các loại sản phẩm, hàng hóa và thiết bị cấm lưu hành, cấm sử dụng hoặc chưa được phép lưu hành và/ hoặc sử dụng tại Việt Nam; các ngành, nghề cấm kinh doanh khác được quy định tại các luật, pháp lệnh và nghị định chuyên ngành62. Danh mục ngành nghề kinh doanh có điều kiện như: chứng chỉ hành nghề (dịch vụ pháp lý; dịch vụ khám, chữa bệnh và kinh doanh dược phẩm, dịch vụ kiểm toán; dịch vụ kế toán…)63, yêu cầu cần có vốn pháp định (ngân hàng, công ty tài chính…)64, một số ngành nghề hạn chế kinh doanh karaoke… Trong trường hợp 61 Theo Điều 7, 8, 9, 10 Nghị định 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn chi tiết một số điều Luật Doanh nghiệp. Theo khoản 1 Điều 7 Nghị định 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn thi hành một số điều của Luật Doanh nghiệp 2005. 63 Theo Nghị định 89/2012/NĐ-CP sửa đổi bổ sung một số điều của Nghị định số 79/2006/NĐ-CP của Chính phủ quy định chi tiết một số điều của Luật Dược; Thông tư 129/2012/TT-BTC quy định về việc thi và cấp chứng chỉ kiểm toán viên và Chứng chỉ hành nghề kế toán. 64 Theo Thông tư số 40/2011/TT-NHNN quy định về việc cấp giấy phép và tổ chức, hoạt động của ngân hàng thương mại, chi nhánh ngân hàng nước ngoài, văn phòng đại diện của tổ chức tín dụng nước ngoài, tổ chức nước ngoài khác có hoạt động ngân hàng tại Việt Nam. 62 GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 23 SVTH: Châu Ngọc Thơ này doanh nghiệp cần thỏa mãn những điều kiện mà luật đưa ra thì mới có thể kinh doanh những lĩnh vực ấy được. Vậy với quyền tự do kinh doanh đã tạo được nhiều thuận lợi cho các doanh nghiệp khi đầu tư kinh doanh vào thị trường Việt Nam bằng cách tiếp cận hành lang pháp lý trong các lĩnh vực đầu tư đã gây không ít khó khăn cho nhà đầu tư thông qua hình thức kinh tế hợp tác kinh doanh với đối tác nước ngoài. Doanh nghiệp liên doanh ngoài đáp ứng các điều kiện cần còn phải đáp ứng các điều kiện đủ như sau: có dự án đầu tư được cơ quan Nhà nước cấp Giấy phép đầu tư và bắt buộc thành lập theo các loại hình doanh nghiệp mà pháp luật Việt Nam quy định. Do đó doanh nghiệp khi đầu tư vào Việt Nam cần tìm hiểu rõ hệ thống pháp luật liên quan đến hoạt động đầu tư của mình để tránh tình trạng đã đầu tư cơ sở hạ tầng, máy móc, thiết bị, nhân lực… nhưng không được cấp Giấy phép hoạt động. Tóm lại, tự do kinh doanh trong khuôn khổ pháp luật, tạo ra môi trường kinh doanh lành mạnh cho doanh nghiệp, mang lại lợi ích về kinh tế cho nước nhà là mối quan tâm hàng đầu của Đảng và Nhà nước Việt Nam. 2.2.2 Quyền tiếp cận sử dụng nguồn đầu tư Để tiếp cận với các nguồn chính trong hoạt động đầu tư thì doanh nghiệp không thể bỏ qua sự hỗ trợ cần thiết đối với những nguồn phụ như: việc tuyển dụng và sử dụng lao động, thuê hoặc mua thiết bị, máy móc ở trong nước và nước ngoài nhằm thực hiện cho dự án đầu tư. Doanh nghiệp liên doanh có quyền tuyển dụng, thuê lao động trong nước hoặc lao động nước ngoài làm công việc quản lý… trừ trường hợp điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên có quy định khác thì áp dụng quy định của điều ước quốc tế đó65. Quyền này tạo sự thuận lợi cho doanh nghiệp và đồng thời thúc đẩy phát triển nguồn kinh tế - xã hội của nước ta bởi việc xử lý việc làm trong thị trường lao động hiện nay là một thử thách lớn “Theo bản tin cập nhật thị trường lao động quý I-2014 do Bộ LĐTB&XH cùng Tổng cục Thống kê công bố ngày 21-3, quý IV-2013, cả nước có 900.000 người thất nghiệp, tăng 48.000 người so với cùng kỳ năm 2012“66. Bên cạnh đó, nước ta cũng hỗ trợ các doanh nghiệp giải quyết các vấn đề trên bằng cách ban hành những quy định hướng dẫn như: Nghị định số 34/2008/NĐ-CP Quy định về tuyển dụng và quản lý người nước ngoài làm việc tại Việt Nam; luật cán bộ công chức, luật viên chức, luật lao động và các văn bản khác có liên quan. 65 66 Theo khoản 3 Điều 14 Luật Đầu tư 2005. Theo Báo Người Lao Động Điện Tử - Tiếng nói của Liên đoàn Lao động TP HCM ngày 23/03/2014. Nguồn nld .com.vn GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 24 SVTH: Châu Ngọc Thơ Với môi trường kinh doanh hiện đại, áp lực cạnh tranh ngày một gia tăng buộc doanh nghiệp luôn tìm kiếm giải pháp cung cấp sản phẩm và dịch vụ tới khách hàng nhanh hơn, rẻ hơn và tốt hơn đối thủ. Để vươn tới mục tiêu này, doanh nghiệp không ngừng nỗ lực hoàn thiện công tác quản lý và sử dụng hiệu quả các nguồn lực trong quá trình sản xuất kinh doanh. Trước hết, doanh nghiệp cần hiểu rõ các khái niệm cơ bản về nguồn lực doanh nghiệp theo nghĩa hẹp cũng như theo nghĩa rộng. Vậy nguồn lực doanh nghiệp theo nghĩa hẹp là các nguồn lực vật chất cho phát triển, ví dụ tài nguyên thiên nhiên, tài sản vốn… Theo nghĩa rộng, nguồn lực được hiểu gồm tất cả những lợi thế, tiềm năng vật chất và phi vật chất để phục vụ cho một mục tiêu phát triển nhất định nào đó. Tuỳ vào phạm vi phân tích, khái niệm nguồn lực được sử dụng rộng rãi ở các cấp độ khác nhau: quốc gia, vùng lãnh thổ, phạm vi doanh nghiệp hoặc từng chủ thể là cá nhân tham gia vào quá trình phát triển kinh tế… Nguồn lực doanh nghiệp được hiểu là khả năng cung cấp các yếu tố cần thiết cho quá trình tồn tại và phát triển của doanh nghiệp. Mặt khác, các nguồn lực chính của doanh nghiệp được kể đến như: thông tin, tài chính, nguồn nhân lực, thiết bị máy móc, tài sản cố định, khách hàng, nhà cung cấp, quy trình sản xuất, quy trình công nghệ của doanh nghiệp, năng lực quản lý của doanh nghiệp, năng lực kinh doanh của doanh nghiệp, thương hiệu, uy tín của từng sản phẩm, từng dịch vụ của doanh nghiệp… Trong đó nguồn lực tài chính đóng vai trò then chốt với tất cả các nguồn lực và mối quan tâm của doanh nghiệp. Nhưng để tiếp cận tốt nguồn lực này thì doanh nghiệp cần được sự hỗ trợ của nhà nước thông qua điều khoản “Bình đẳng trong việc tiếp cận, sử dụng các nguồn vốn tín dụng, quỹ hỗ trợ, sử dụng đất đai và tài nguyên theo quy định của pháp luật”67. Bên cạnh đó, quyền “Thuê hoặc mua thiết bị, máy móc ở trong nước và nước ngoài để thực hiện dự án đầu tư “68 cũng không kém phần quan trọng, nhờ có quyền này sẽ tạo sự thuận lợi cho doanh nghiệp nếu chúng chỉ phục vụ về hoạt động của doanh nghiệp mà không liên quan đến lĩnh vực an ninh - quốc phòng thì doanh nghiệp được quyền tự chủ. 2.2.3 Quyền xuất khẩu, nhập khẩu, quảng cáo, tiếp thị, gia công, gia công lại liên quan đến hoạt động đầu tư Doanh nghiệp có “quyền trực tiếp nhập khẩu hoặc ủy thác nhập khẩu trang thiết bị cho hoạt động đầu tư của mình; cũng như được quyền trực tiếp xuất khẩu hoặc ủy thác xuất khẩu và tiêu thụ sản phẩm“69. Việc tiến hành trực tiếp nhập 67 Theo khoản 1 Điều 14 Luật Đầu tư 2005. Theo khoản 2 Điều 14 Luật Đầu tư 2005. 69 Theo khoản 1 Điều 15 Luật Đầu tư 2005. 68 GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 25 SVTH: Châu Ngọc Thơ khẩu trang thiết bị hiện đại cho hoạt động đầu tư để phục vụ cho mục đích kinh doanh đóng một vai trò quan trọng không nhỏ. Vì khi mua các máy móc này cần phải lựa chọn kỹ lưỡng để sản xuất đạt được hiệu quả cao, máy bền, sử dụng lâu dài tiết kiệm được nhiều kinh phí bảo trì, sửa chữa; quan trọng hơn cả là phải đáp ứng được yêu cầu về môi trường và an toàn lao động. Bên cạnh đó, khi doanh nghiệp được cấp giấy phép xuất khẩu thì doanh nghiệp có thể “trực tiếp làm thủ tục xuất khẩu hàng hóa tại cơ quan Hải quan theo quy định của pháp luật”70 và thực hiện “mua hàng hóa tại Việt Nam để xuất khẩu ra nước ngoài, bao gồm hàng hóa do doanh nghiệp hoặc doanh nghiệp khác nhập khẩu vào Việt Nam đã hoàn thành nghĩa vụ thuế và nghĩa vụ tài chính khác theo các điều kiện sau: hàng hóa xuất khẩu không thuộc danh mục cấm xuất khẩu, danh mục tạm ngừng xuất khẩu, danh mục không được quyền xuất khẩu đối với hàng hóa theo cam kết quốc tế. Ngoài ra, còn có danh mục hàng hóa xuất khẩu có điều kiện, danh mục hàng hóa xuất khẩu theo lộ trình thì doanh nghiệp phải thực hiện đúng theo lộ trình đã cam kết và mặt hàng xuất khẩu phải phù hợp với nội dung mà doanh nghiệp đã được cấp giấy phép thực hiện”. Việc cấp phép quyền nhập khẩu hàng hóa từ nước ngoài vào Việt Nam thì doanh nghiệp liên doanh cần đạt các điều kiện sau: “Hàng hóa nhập khẩu không thuộc danh mục cấm nhập khẩu, danh mục tạm ngừng nhập khẩu, danh mục không được quyền nhập khẩu theo cam kết quốc tế. Đối với hàng hóa nhập khẩu có điều kiện thì doanh nghiệp phải đáp ứng điều kiện đó theo quy định của pháp luật; doanh mục hàng hóa theo lộ trình thì theo các cam kết quốc tế và mặt hàng nhập khẩu phải phù hợp với nội dung quyền nhập khẩu doanh nghiệp đã được cấp phép thực hiện”71. Thông tư 08/2013/TT-BCT có những quy định mở, phù hợp và gia tăng sức cạnh tranh công bằng giữa doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài và doanh nghiệp trong nước. Quy định trước đây thì doanh nghiệp liên doanh không được thực hiện việc xuất khẩu hàng hóa có nguồn gốc nhập khẩu và nếu muốn tái xuất khẩu hàng hóa này thì doanh nghiệp phải ủy thác xuất khẩu cho doanh nghiệp trong nước72. Quy định hiện hành thì doanh nghiệp liên doanh “được trực tiếp mua hàng hóa của thương nhân Việt Nam có đăng ký kinh doanh hoặc có quyền nhập khẩu, 70 Theo khoản 2 Điều 3 Thông tư 08/2013/TT-BCT ngày 22 tháng 4 năm 2013 quy định chi tiết về hoạt động mua bán hàng hóa và các hoạt động liên quan trực tiếp đến mua bán hàng hóa của doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài tại Việt Nam. 71 Theo khoản 1 Điều 3 Thông tư 08/2013/TT-BCT ngày 22 tháng 4 năm 2013 quy định chi tiết về hoạt động mua bán hàng hóa và các hoạt động liên quan trực tiếp đến mua bán hàng hóa của doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài tại Việt Nam. 72 Theo Thông tư 09/2007/TT-BTM GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 26 SVTH: Châu Ngọc Thơ quyền phân phối hàng hóa đó để xuất khẩu”73. Ngoài ra, khi doanh nghiệp có giấy phép kinh doanh trong nước và giấy phép kinh doanh xuất nhập khẩu đều được ủy thác xuất, nhập khẩu được theo quy định cụ thể “Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài có quyền trực tiếp xuất khẩu hoặc ủy thác xuất khẩu sản phẩm do doanh nghiệp sản xuất”74. Bên cạnh đó, nhằm tạo sự thuận lợi cho hoạt động sản xuất của doanh nghiệp thì doanh nghiệp có quyền “trực tiếp nhập khẩu hoặc ủy thác nhập khẩu máy móc, thiết bị, nguyên liệu, vật tư, phụ tùng, linh kiện, chi tiết, cụm chi tiết và các hàng hóa khác để triển khai hoạt động đầu tư phù hợp với mục tiêu của dự án đầu tư…”75. 2.2.4 Quyền mua, bán hàng hóa giữa doanh nghiệp chế xuất với thị trường nội địa Doanh nghiệp hoạt động trong khu công nghiệp, khu kinh tế có đầy đủ quyền hạn và nghĩa vụ của nhà đầu tư theo quy định của pháp luật về đầu tư, luật doanh nghiệp và pháp luật khác có liên quan76. Bên cạnh đó, để thực hiện các hoạt động liên quan trực tiếp đến mua bán hàng hóa với doanh nghiệp chế xuất có vốn đầu tư nước ngoài đã được cấp phép quyền xuất khẩu, quyền nhập khẩu (như đã giới thiệu ở mục 2.3.3 bên trên), quyền phân phối các hàng hóa sản xuất tại Việt Nam và các hàng hóa nhập khẩu vào Việt Nam còn phải thỏa các điều kiện: “hàng hóa phân phối không thuộc hàng hóa cấm kinh doanh và danh mục hàng hóa không được quyền phân phối theo cam kết quốc tế; hàng hóa hạn chế kinh doanh, kinh doanh có điều kiện, doanh nghiệp phải đáp ứng các điều kiện theo quy định của pháp luật; hàng hóa phân phối thuộc danh mục hàng hóa phân phối theo lộ trình trong các cam kết quốc tế thì doanh nghiệp phải thực hiện theo lộ trình đã cam kết; mặt hàng phân phối phải phù hợp với quyền phân phối khi được cấp phép thực hiện. Ngoài ra, khi nhà nước đã cấp quyền phân phối thì doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm thực hiện nghĩa vụ thuế và các nghĩa vụ tài chính khác đối với việc phân phối hàng hóa theo quy định của pháp luật”77. 73 Theo khoản 2 Điều 3 Thông tư 08/2013/TT-BCT ngày 22 tháng 4 năm 2013 quy định chi tiết về hoạt động mua bán hàng hóa và các hoạt động liên quan trực tiếp đến mua bán hàng hóa của doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài tại Việt Nam. 74 Theo khoản 1 Chương 2 Thông tư 08/2013/TT-BCT ngày 22 tháng 4 năm 2013 quy định chi tiết về hoạt động mua bán hàng hóa và các hoạt động liên quan trực tiếp đến mua bán hàng hóa của doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài tại Việt Nam. 75 Theo khoản 2 Chương 2 Thông tư 08/2013/TT-BCT ngày 22 tháng 4 năm 2013 quy định chi tiết về hoạt động mua bán hàng hóa và các hoạt động liên quan trực tiếp đến mua bán hàng hóa của doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài tại Việt Nam. 76 Theo khoản 1 Điều 21b Nghị định 164/2013/NĐ-CP của Chính phủ về sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định 29/2008/NĐ-CP quy định về khu công nghiệp, khu chế xuất và khu kinh tế. 77 Theo Điều 5 Thông tư 08/2013/TT-BCT ngày 22 tháng 4 năm 2013 quy định chi tiết về hoạt động mua bán hàng hóa và các hoạt động liên quan trực tiếp đến mua bán hàng hóa của doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài tại Việt Nam. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 27 SVTH: Châu Ngọc Thơ Mặt khác, doanh nghiệp chế xuất được mua hàng hoá từ thị trường nội địa để sản xuất, gia công, tái chế, lắp ráp hàng xuất khẩu hoặc để xuất khẩu, trừ hàng hoá thuộc diện cấm xuất khẩu 78. Đồng thời doanh nghiệp cũng được bán vào thị trường nội địa những mặt hàng sau: sản phẩm do doanh nghiệp chế xuất sản xuất và không thuộc diện cấm nhập khẩu; sản phẩm do doanh nghiệp chế xuất mà thị trường nội địa có nhu cầu; phế liệu, phế phẩm thu được trong quá trình sản xuất không thuộc diện cấm nhập khẩu hoặc thuộc diện được phép nhập khẩu theo quy định của pháp luật về thương mại và pháp luật có liên quan79. Quan hệ mua, bán hàng hóa giữa doanh nghiệp nội địa nhằm đáp ứng nhu cầu mua bán giữa hai bên, một bên muốn bán hàng hóa thu hồi vốn tiếp tục quá trình sản xuất; còn bên kia có nhu cầu sử dụng hàng hóa80. Hoạt động mua bán tăng trưởng quá trình sản xuất, đáp ứng nhu cầu thị trường và tiết kiệm chi phí. 2.2.5 Quyền được đảm bảo về vốn và sở hữu tài sản hợp pháp Theo Hiến pháp 2013 “mọi người có quyền sở hữu về thu nhập hợp pháp, của cải để dành, nhà ở, tư liệu sinh hoạt, tư liệu sản xuất, phần vốn góp trong doanh nghiệp hoặc trong các tổ chức kinh tế khác”81 và pháp luật của nước ta cũng khẳng định điều này khi doanh nghiệp đầu tư vốn , tiền của vào Việt Nam sẽ không bị quốc hữu hóa, không bị tịch thu bằng biện pháp hành chính. Ngoài ra, nếu vì lý do an ninh, quốc phòng và lợi ích quốc gia thì nhà nước sẽ mua lại tài sản của doanh nghiệp theo giá thị trường cùng thời điểm công bố mua lại tài sản đó82. Khi đã được nhà nước bảo đảm về vốn và tài sản thì doanh nghiệp tiến hành hoạt động đầu tư với nguồn lực tài chính của mình. Vậy nguồn lực tài chính là gì. Tại sao nó quan trọng như thế nào... Nguồn lực tài chính doanh nghiệp là khả năng về vốn, nguồn vốn, khả năng huy động vốn và hiệu quả của việc sử dụng nguồn vốn. Doanh nghiệp hoạt động dựa trên hai nguồn vốn đó là: vốn cố định và vốn lưu động. Vốn cố định là biểu hiện bằng tiền và tài sản cố định. Tài sản cố định trong kinh doanh tham gia hoàn toàn vào quá trình kinh doanh, về mặt giá trị thì chỉ có thể thu hồi dần sau nhiều chu kỳ kinh doanh. Còn vốn lưu động là biểu hiện bằng tiền của tài sản lưu động và vốn lưu động. Vốn này tham gia hoàn toàn vào quá trình kinh doanh và giá trị trở lại hình thái ban đầu sau mỗi vòng chu chuyển của 78 Theo khoản 1 Điều 15 Nghị định 108/2006/NĐ-CP quy định chi tiết hướng dẫn một số điều của Luật Đầu tư. 79 Theo khoản 2 Điều 15 Nghị định 108/2006/NĐ-CP quy định chi tiết hướng dẫn một số điều của Luật Đầu tư. 80 Theo khoản 3 Điều 15 Nghị định 108/2006/NĐ-CP quy định chi tiết hướng dẫn một số điều của Luật Đầu tư. 81 Theo khoản 1 Điều 32 Hiến pháp 2013 thông qua ngày 28 tháng 11 năm 2013. 82 Theo khoản 3 Điều 5 Luật Doanh nghiệp 2005. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 28 SVTH: Châu Ngọc Thơ hàng hóa. Bên cạnh đó, doanh nghiệp phải bảo đảm nguồn vốn cho hoạt động kinh doanh. Đây là một trong những vai trò của doanh nghiệp để đảm bảo nguồn vốn đầy đủ, kịp thời cho hoạt động kinh doanh và lựa chọn phương pháp, hình thức huy động vốn phù hợp với tình hình của doanh nghiệp83. Nhưng khi thực hiện chính sách sở hữu vốn đầu tư nước ngoài thì nảy sinh nhiều bất đồng giữa mục tiêu của nước chủ nhà và mục tiêu của các nhà đầu tư nước ngoài. Trong khi nước chủ nhà muốn nhà đầu tư lựa chọn hình thức đầu tư đáp ứng được nhu cầu của mình thì các nhà đầu tư lại căn cứ vào tính hiệu quả để lựa chọn cho các hình thức đầu tư của họ. Trong nhiều trường hợp, giữa hai mục tiêu này không gặp nhau và hậu quả là làm tăng sức cạnh tranh ngày càng lớn giữa doanh nghiệp liên doanh và doanh nghiệp trong nước nếu hoạt động mua bán cùng ngành nghề. Doanh nghiệp có quyền chuyển ra nước ngoài các khoản lợi nhuận thu được từ hoạt động kinh doanh; những khoản tiền trả cho việc cung cấp kỹ thuật, dịch vụ, sở hữu trí tuệ; tiền gốc và lãi cùng các khoản vay nước ngoài; vốn đầu tư, các khoản thanh lý đầu tư; các khoản tiền và tài sản khác thuộc sở hữu hợp pháp của nhà đầu tư khi doanh nghiệp đã thực hiện đầy đủ nghĩa vụ tài chính đối với nhà nước Việt Nam. Việc chuyển các khoản nêu trên được thực hiện bằng đồng tiền tự do chuyển đổi theo tỷ giá giao dịch tại ngân hàng thương mại do nhà đầu tư lựa chọn. Thủ tục chuyển ra nước ngoài cho các khoản tiền liên quan đến hoạt động đầu tư theo quy định của pháp luật về quản lý ngoại hối84. Bên cạnh đó, nhà nước cũng áp dụng giá, phí, lệ phí thống nhất đối với hàng hóa, dịch vụ do Nhà nước kiểm soát trong quá trình doanh nghiệp liên doanh hoạt động đầu tư tại Việt Nam85. 2.2.6 Quyền được bảo đảm đối xử bình đẳng của các doanh nghiệp Nguyên tắc “đối xử công bằng và thiện chí ” và nguyên tắc “không phân biệt đối xử, không áp đặt” là những nguyên tắc quan trọng thể hiện ý chí thu hút đầu tư, khuyến khích đầu tư được nói đến khi doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài hoạt động đầu tư tại Việt Nam thì doanh nghiệp “được áp dụng thống nhất giá, phí, lệ phí đối với hàng hóa, dịch vụ do Nhà nước kiểm soát”86. Dưới các loại hình doanh nghiệp liên doanh như: công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty cổ phần, công ty hợp danh được nhà nước công nhận sự tồn tại lâu dài và phát triển của các loại hình doanh nghiệp này nhằm đảm bảo sự bình đẳng trước 83 Xem thêm “Các giải pháp huy động vốn cho đầu tư – phát triển nền kinh tế”. http://www.dankinhte.vn/cacgiai-phap-huy-dong-von-cho-dau-tu-phat-trien-nen-kinh-te/. 84 Theo Điều 9 Luật Đầu tư 2005. 85 Theo Điều 10 Luật Đầu tư 2005. 86 Theo Điều 10 Luật Đầu tư 2005. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 29 SVTH: Châu Ngọc Thơ pháp luật của các doanh nghiệp không phân biệt hình thức sở hữu và thành phần kinh tế; thừa nhận tính sinh lợi hợp pháp của hoạt động kinh doanh87. Ngoài ra nguyên tắc đảm bảo đối xử bình đẳng còn được thể hiện dưới dạng văn bản quy phạm pháp luật trong nước, các văn bản khác có liên quan; điều ước quốc tế trong khu vực và trên thế giới mà Việt nam là thành viên. Tóm lại, nhà nước đảm bảo các quyền cơ bản cho các toàn bộ doanh nghiệp thành lập tại Việt Nam nói chung và doanh nghiệp liên doanh nói riêng. Ngoài ra, nhà nước cũng đảm bảo các quyền khác như: hưởng các ưu đãi đầu tư theo quy định của pháp luật; tiếp cận, sử dụng các dịch vụ công theo nguyên tắc không phân biệt đối xử; tiếp cận các văn bản pháp luật, chính sách liên quan đến đầu tư; các dữ liệu của nền kinh tế quốc dân, của từng khu vực kinh tế và các thông tin kinh tế - xã hội có liên quan đến hoạt động đầu tư; góp ý về pháp luật, chính sách liên quan đến đầu tư; khiếu nại, tố cáo hoặc khởi kiện tổ chức, cá nhân có hành vi vi phạm về đầu tư. 2.2.7 Quyền được đảm bảo đầu tư trong trường hợp thay đổi chính sách pháp luật88 Căn cứ vào quy định của pháp luật và cam kết trong điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên, Chính phủ quy định cụ thể về việc đảm bảo lợi ích của nhà đầu tư do việc thay đổi chính sách, pháp luật làm ảnh hưởng trực tiếp đến quyền lợi của nhà đầu tư thì áp dụng các điều khoản sau: Trường hợp pháp luật, chính sách mới được ban hành có các quyền lợi và ưu đãi cao hơn so với quyền lợi, ưu đãi mà doanh nghiệp liên doanh đã được hưởng trước đó thì doanh nghiệp được hưởng các quyền lợi, ưu đãi theo quy định mới kể từ ngày chính sách, pháp luật mới đó có hiệu lực. Trường hợp pháp luật, chính sách mới ban hành làm ảnh hưởng bất lợi đến lợi ích hợp pháp mà doanh nghiệp liên doanh được hưởng trước đó khi quy định pháp luật, chính sách có hiệu lực thì doanh nghiệp được bảo đảm hưởng các ưu đãi quy định tại giấy chứng nhận ưu đãi đầu tư hoặc được giải quyết bằng một, một số hoặc các biện pháp sau đây: • Tiếp tục hưởng các quyền lợi ưu đãi; • Được trừ thiệt hại vào các thu nhập chịu thuế; 87 Theo khoản 1 Điều 5 Luật Doanh nghiệp 2005. Xem thêm “Các quy định về bảo đảm đầu tư khi nhà đầu tư thực hiện đầu tư tại Việt Nam”. http://www.phapluat24h.vn/c14t15024-cac-quy-dinh-ve-bao-dam-dau-tu-khi-nha-dau-tu-thuc-hien-dau-tutai-viet-nam.htm. 88 GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 30 SVTH: Châu Ngọc Thơ • Được điều chỉnh mục tiêu hoạt động của dự án; • Được xem xét bồi thường trong một số trường hợp cần thiết89. Kinh tế thế giới không ngừng biến động kéo theo chính sách pháp luật cũng luôn thay đổi song song cho phù hợp với tình hình kinh tế. Thông thường là sự thay đổi chính sách pháp luật về đầu tư, thương mại… diễn ra ở các nước đang phát triển, vì thế khi các nhà đầu tư (chủ yếu là loại hình doanh nghiệp liên doanh, doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài) khi đầu tư vào các nước này luôn quan tâm đến cách thức làm luật cũng như hoàn thiện pháp luật diễn ra như thế nào, theo chiều hướng tích cực hay tiêu cực và có tương xứng với pháp luật nơi người đầu tư cư trú hay không. Do đó Việt Nam muốn thu hút nhà đầu tư nước ngoài để phát triển kinh tế xã hội cần phải thay đổi linh hoạt, phù hợp đề tạo một môi trường đầu tư thuận lợi, tạo được sự tin cậy cho các doanh nghiệp. 2.2.8 Quyền được bảo hộ về sở hữu trí tuệ90 Sở hữu trí tuệ, hay còn gọi là tài sản trí tuệ, là những sản phẩm sáng tạo của bộ óc con người. Đó có thể là tác phẩm văn học, âm nhạc, phần mềm máy tính, phát minh, sáng chế, giải pháp hữu ích, kiểu dáng công nghiệp… Quyền sở hữu trí tuệ là các quyền đối với những sản phẩm sáng tạo nói trên. Trong số các quyền này có hai quyền thường được nhắc đến là quyền tác giả và quyền nhân thân. Điều 2 của Công ước thành lập Tổ chức Sở hữu trí tuệ thế giới (WIPO91) ký ngày 14-7-1967 quy định: "Sở hữu trí tuệ bao gồm các quyền liên quan đến các tác phẩm văn học, nghệ thuật và khoa học; các cuộc biểu diễn của nghệ sĩ biểu diễn, các bản ghi âm và các chương trình phát sóng; các sáng chế trong tất cả các lĩnh vực sáng tạo của con người; các khám phá khoa học; các kiểu dáng công nghiệp; các nhãn hiệu hàng hóa, nhãn hiệu dịch vụ và các tên thương mại; bảo hộ chống lại sự cạnh tranh không lành mạnh; và tất cả các quyền khác nảy sinh từ kết quả của hoạt động trí tuệ thuộc các lĩnh vực văn học, nghệ thuật, khoa học và công nghiệp". So với pháp luật về đảm bảo đầu tư trước đây thì Luật Đầu tư 2005 quy định cụ thể hơn về các nguyên tắc và nội dung bảo đảm đầu tư của Nhà nước. Trong đó có nguyên tắc khẳng định bảo hộ quyền sở hữu trí tuệ trong hoạt động đầu tư, bảo đảm lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư trong việc chuyển giao công nghệ tại Việt Nam theo quy định của pháp luật về sở hữu trí tuệ và các quy định khác của pháp 89 Theo Điều 11 Luật Đầu tư 2005. Xem thêm “Sở hữu trí tuệ là gì? Quyền sở hữu trí tuệ là gì?”. http://luatminhkhue.vn/so-huu-tri-tue/so-huutri-tue-la-gi-quyen-so-huu-tri-tue-la-gi-.aspx. 91 WIPO: World Intellectual Property Organization (Tổ chức Sở hữu Trí tuệ thế giới). 90 GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 31 SVTH: Châu Ngọc Thơ luật có liên quan. Việc tăng cường bảo hộ quyền sở hữu trí tuệ đem lại lợi ích gì cho các nước đang phát triển. Vì nó mang đến hai lợi ích chính như sau: Ngăn chặn được sự sản xuất và tiêu thụ hàng giả, hàng nhái. Hàng giả, hàng nhái đều là những sản phẩm vi phạm quyền sở hữu trí tuệ và gây thiệt hại cho nhà sản xuất chân chính cả về doanh thu và uy tín92. Bảo hộ quyền sở hữu trí tuệ sẽ giúp loại bỏ các sản phẩm này ra khỏi thị trường, đảm bảo quyền lợi của cả nhà sản xuất chân chính và người tiêu dùng. Khuyến khích sáng tạo tại chỗ và chuyển giao công nghệ. Nhiều nhà phát minh trong nước và các nhà đầu tư nước ngoài thường nản lòng khi không có chế độ bảo hộ quyền sở hữu trí tuệ đủ mạnh ở nước sở tại, họ không có động lực để sáng tạo và cũng không muốn đem công nghệ mới hoặc nghiên cứu phát triển công nghệ ở nước sở tại vì sợ bị mất bí mật công nghệ93. Bên cạnh đó, nó cũng có một số mặt hạn chế vì phần lớn số lượng các đối tượng của quyền sở hữu trí tuệ hiện nay do các nước phát triển nắm giữ. Ðiều này tạo nên lợi thế rất lớn cho sản phẩm của các nước này so với các nước đang phát triển. Trong một số lĩnh vực, ví dụ dược phẩm, sự độc quyền khai thác bằng sáng chế đã đẩy giá sản phẩm lên rất cao, đem lại lợi nhuận khổng lồ cho hãng sản xuất. Các nước đang phát triển, vốn đã không có công nghệ, lại phải chịu mua các sản phẩm với giá cao này nên thiệt thòi càng lớn. Một ví dụ khác là phần mềm máy tính. Giá một chương trình phần mềm thường từ vài trăm đến hàng ngàn đô-la Mỹ, vượt gấp nhiều lần giá của chiếc máy tính. Nếu tuân thủ nghiêm ngặt chế độ bản quyền phần mềm thì rất có thể nhiều nước đang phát triển không có được trình độ công nghệ thông tin hiện nay. Nói vậy không có nghĩa là chúng ta khuyến khích việc vi phạm quyền sở hữu trí tuệ mà điều chính yếu là chúng ta cần phối hợp với các nước đang phát triển khác đấu tranh cho một hệ thống bảo hộ quyền sở hữu trí tuệ công bằng và hợp lý hơn. Hiện nay, hệ thống pháp luật nước ta về bảo hộ quyền sở hữu trí tuệ ngày càng hoàn thiện, đồng bộ và từng bước hoàn thiện nhằm đáp ứng yêu cầu thực tiễn ngày càng chuẩn mực hơn trong các điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên. Để từng bước góp phần xây dựng ý thức tôn trọng pháp luật xung quanh vấn đề này của các cơ quan, tổ chức doanh nghiệp, các tầng lớp trong xã hội, thúc đẩy sản xuất 92 Tham khảo “Bảo vệ người tiêu dùng trước vấn nạn hàng giả, hàng nhái”. http://www.vietnamplus.vn/baove-nguoi-tieu-dung-truoc-van-nan-hang-gia-hang-nhai/257620.vnp. 93 Tham khảo “Tác động của bảo hộ quyền sở hữu trí tuệ đối với các nước đang phát triển”. http://www.dankinhte.vn/tac-dong-cua-bao-ho-quyen-so-huu-tri-tue-doi-voi-cac-nuoc-dang-phat-trien/. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 32 SVTH: Châu Ngọc Thơ các hoạt động sáng tạo; tạo môi trường thuận lợi hơn cho kinh doanh và hội nhập kinh tế quốc tế. Tuy nhiên, việc vi phạm quyền sở hữu trí tuệ, vi phạm bản quyền vẫn đã và đang diễn ra ở nước ta, đặc biệt trong lĩnh vực băng, đĩa, sách, báo, phần mềm máy tính94… Với tình hình thực tế đang diễn ra trên thị trường và các cơ quan chức năng chưa giải quyết triệt để, làm dẫn đến những thiệt hại không nhỏ cho các nhà doanh nghiệp, điều này dẫn đến gây phương hại rất lớn cho nền kinh tế và làm giảm uy tín của Việt Nam trên thế giới. Với tình hình này, để tạo tâm lý ổn định hơn cho các doanh nghiệp liên doanh thì hệ thống pháp luật nước ta phải không ngừng hoàn thiện và đảm bảo quyền sở hữu trí tuệ. Việc bảo hộ trí tuệ mạnh mẽ nhằm khuyến khích tinh thần sáng tạo của mọi người, các doanh nghiệp trong và ngoài nước mạnh dạn đầu tư cho nghiên cứu, phát triển công nghệ, nâng cao chất lượng hàng hóa, phát triển kinh tế, tạo niềm tin cho nhà đầu tư nước ngoài khi chuyển giao công nghệ đầu tư kinh doanh tại Việt Nam. 2.2.9 Quyền bảo đảm sẽ được giải quyết tranh chấp trong thương mại Sự hình thành nền kinh tế thị trường ở nước ta trong những năm đầu của thế kỷ này được diễn ra trong bối cảnh phát triển theo chiều rộng và chiều sâu của các quan hệ kinh tế với tốc độ nhanh chóng chưa từng có để từng nước khẳng định nó là bộ phận không thể thiếu được của thị trường thế giới95. Tranh chấp trong kinh tế nói chung và trong kinh doanh thương mại nói riêng với tính cách là hệ quả tất yếu của quá trình này cũng trở nên phong phú hơn về chủng loại và gay gắt phức tạp về tính chất và quy mô. Bên cạnh đó, tranh chấp trong kinh doanh thương mại thường được diễn ra giữa các chủ thể tham gia kinh doanh. Cụ thể, đó là những tranh chấp phát sinh trong các khoản đầu tư, sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm hoặc thực hiện dịch vụ trên thị trường nhằm mục đích sinh lợi. Nhưng dù đó là tranh chấp gì đi chăng nữa thì vì sự công bằng và hiệu quả kinh tế mà cần thiết phải có một cơ chế giải quyết tranh chấp. Tùy thuộc vào phong tục tập quán, truyền thống, trình độ phát triển kinh tế - xã hội mà mỗi quốc gia trên thế giới có các cơ chế giải quyết trong kinh doanh khác nhau nhưng chủ yếu được áp dụng rộng rãi trên thế giới gồm các hình thức: thương lượng, hòa giải, 94 Tham khảo: Trần Thanh Lâm - Viện Tài nguyên nước và Môi trường Đông - Nam Á “Bảo hộ quyền sở hữu trí tuệ trong bối cảnh hội nhập và xây dựng nền kinh tế tri thức”. http://thanhtra.most.gov.vn/vi/cac-bainghien-cuu-shtt/bao-ho-quyen-so-huu-tri-tue-trong-boi-canh-hoi-nhap-va-xay-dung-nen-kinh-te-tri-thuc. 95 Tham khảo: ThS. Phan Thông Anh “Sự hình thành nền kinh tế thị trường ở nước ta trong những năm đầu của thế kỷ này được diễn ra trong bối cảnh phát triển theo chiều rộng và chiều sâu của các quan hệ kinh tế với tốc độ nhanh chóng”. http://www.tand.hochiminhcity.gov.vn/web/guest/. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 33 SVTH: Châu Ngọc Thơ trọng tài và giải quyết thông qua tòa án. Nhưng chỉ có trọng tài và tòa án là được áp dụng phổ biến nhất. Và Việt Nam cũng quy định thông qua các văn bản quy phạm pháp luật nhằm giải quyết tranh chấp liên quan đế hoạt động đầu tư với hình thức thương lượng, hòa giải, Trọng tài hoặc Tòa án96. Nếu tranh chấp mà một bên là nhà đầu tư nước ngoài hoặc doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài hoặc tranh chấp giữa các nhà đầu tư nước ngoài với nhau thì được giải quyết thông qua cơ quan, tổ chức sau: Tòa án Việt Nam, Trọng tài Việt Nam, Trọng tài nước ngoài, Trọng tài quốc tế, Trọng tài do các bên tranh chấp thỏa thuận thành lập. Nếu tranh chấp giữa nhà đầu tư nước ngoài với cơ quan quản lý nhà nước Việt Nam liên quan đến hoạt động đầu tư trên lãnh thổ Việt Nam được giải quyết thông qua Trọng tài hoặc Toà án Việt Nam, trừ trường hợp có thỏa thuận khác trong hợp đồng được ký giữa đại diện cơ quan nhà nước có thẩm quyền với nhà đầu tư nước ngoài hoặc trong điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên97. Hiện nay, trong hợp đồng thương mại về điều khoản giải quyết tranh chấp, các doanh nghiệp trong nước thì thường hay chọn cơ quan giải quyết tranh chấp là cơ quan Tòa án nhân dân có thẩm quyền vì các doanh nghiệp chưa có thói quen sử dụng trọng tài khi giải quyết tranh chấp hợp đồng, họ cho rằng quyết định của Tòa án có giá trị pháp lý cao hơn quyết định của trọng tài; họ chưa tin lắm về hiệu lực thi hành các quyết định trọng tài và do họ chưa nhận biết được tính ưu việt hơn của phương thức giải quyết tranh chấp trọng tài so với phương thức giải quyết tranh chấp bằng Tòa án98. Ngược lại, các doanh nghiệp nước ngoài khi ký kết hợp đồng mua bán hay cung cấp dịch vụ với các doanh nghiệp trong nước thì thường lựa chọn hình thức giải quyết tranh chấp bằng trọng tài nhiều hơn hình thức giải quyết tranh chấp bằng Tòa án vì họ đã nhận thức đầy đủ các ưu thế của Trọng tài: giải quyết tranh chấp nhanh về hiệu lực chung thẩm của quyết định trọng tài; được quyền lựa chọn trọng tài viên có chuyên môn giải quyết vụ tranh chấp; phương thức giải quyết tranh chấp không công khai nên bí mật tranh chấp được giữ kín thông tin tranh chấp rất hạn chế bị đưa lên các phương tiện thông tin đại chúng… nhưng họ lại lựa chọn trọng tài nước ngoài nhiều hơn là trọng tài Việt Nam, chỉ một số ít mới lựa chọn sử dụng Tòa án khi giải quyết tranh chấp. 96 Theo khoản 1 Điều 12 Luật Đầu tư 2005. Theo khoản 3, 4 Điều 12 Luật Đầu tư 2005. 98 Công ty luật PLF “Điều khoản giải quyết tranh chấp trong hợp đồng thương mại”. http://plf.vn/plf-vadoanh-nghiep/thuong-mai/Dieu-khoan-giai-quyet-tranh-chap-trong-hop-dong-thuong-mai-378. 97 GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 34 SVTH: Châu Ngọc Thơ 2.3 Nghĩa vụ của doanh nghiệp liên doanh Nhà nước trao quyền để tạo thuận lợi cho các doanh nghiệp trong hoạt động đầu tư thì bên cạnh đó các doanh nghiệp phải đảm bảo thực hiện đầy đủ các nghĩa vụ theo quy định của pháp luật như sau: hoạt động kinh doanh đúng ngành, nghề đã ghi trong giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp; nộp thuế thực hiện các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật; bảo đảm quyền và lợi ích của người lao động; lập hóa đơn chứng từ và tổ chức công tác kế toán, lập và nộp báo cáo tài chính; tuân thủ quy định của pháp luật về quốc phòng, an ninh, an toàn xã hội, bảo vệ tài nguyên, môi trường, bảo vệ di tích lịch sử, văn hóa và danh lam thắng cảnh99. Ngoài ra, còn có các quyền được quy định theo Điều 9 - Luật Doanh nghiệp 2005 như sau: đăng ký mã số thuế, kê khai thuế, nộp thuế và thực hiện các nghĩa vụ tài chính khác… thực hiện chế độ bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế và bảo hiểm khác cho người lao động theo quy định của pháp luật về bảo hiểm; bảo đảm và chịu trách nhiệm về chất lượng hàng hóa, dịch vụ theo tiêu chuẩn đã đăng ký hoặc công bố; các nghĩa vụ khác theo quy định của pháp luật... 2.3.1 Nghĩa vụ đăng ký kinh doanh đúng ngành, nghề đã ghi trong Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Khi doanh nghiệp liên doanh thành lập thì phải nộp hồ sơ tại phòng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh nơi doanh nghiệp đặt trụ sở chính. Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp được tiếp nhận để nhập thông tin vào hệ thống thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia khi có đầy đủ các điều kiện sau100: giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp, dự thảo điều lệ công ty có đầy đủ chữ ký của các thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh; của người đại diện theo pháp luật, của các thành viên hoặc người đại diện theo uỷ quyền đối với công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên; của người đại diện theo pháp luật, của các cổ đông sáng lập hoặc người đại diện theo uỷ quyền của cổ đông sáng lập đối với công ty cổ phần. Các thành viên, cổ đông sáng lập phải cùng nhau chịu trách nhiệm về sự phù hợp pháp luật của điều lệ công ty; danh sách thành viên của doanh nghiệp liên doanh phải được lập theo mẫu do Bộ Kế hoạch và Đầu tư quy định. Bên cạnh đó, phải kèm theo danh sách cổ đông sáng lập cùng các loại giấy tờ sau: giấy chứng minh nhân dân hoặc hộ chiếu còn hiệu lực đối với công dân Việt Nam; hộ chiếu Việt Nam, hộ chiếu nước ngoài (hoặc giấy tờ có giá trị thay thế hộ chiếu nước ngoài) và một trong các giấy tờ chứng minh người gốc Việt Nam ở nước ngoài đối với người Việt Nam định cư ở nước ngoài; giấy đăng ký tạm trú do cơ quan có thẩm quyền của Việt Nam cấp và 99 Theo Điều 20 Luật Đầu tư 2005. Theo Điều 20 Nghị định 43/2010/NĐ-CP về đăng ký doanh nghiệp. 100 GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 35 SVTH: Châu Ngọc Thơ hộ chiếu còn hiệu lực đối với người nước ngoài thường trú tại Việt Nam; hộ chiếu còn hiệu lực đối với người nước ngoài không thường trú tại Việt Nam101. Ngoài ra, còn có văn bản uỷ quyền của chủ sở hữu cho người được uỷ quyền đối với trường hợp chủ sở hữu công ty là tổ chức; văn bản xác nhận vốn pháp định của cơ quan, tổ chức có thẩm quyền đối với công ty kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định của pháp luật phải có vốn pháp định; bản sao hợp lệ chứng chỉ hành nghề của một hoặc một số cá nhân theo quy định đối với công ty kinh doanh các ngành, nghề mà theo quy định của pháp luật phải có chứng chỉ hành nghề. Trường hợp thay đổi ngành, nghề kinh doanh, doanh nghiệp gửi thông báo đến phòng đăng ký kinh doanh nơi doanh nghiệp đã đăng ký102. Trường hợp bổ sung thay đổi ngành, nghề kinh doanh phải có vốn pháp định thì cần thêm văn bản xác nhận vốn pháp định của cơ quan có thẩm quyền. Đối với bổ sung, thay đổi ngành, nghề kinh doanh phải có chứng chỉ hành nghề thì cần bản sao hợp lệ chứng chỉ hành nghề của một hoặc một số cá nhân theo quy định của pháp luật chuyên ngành. Cùng với thông báo phải có quyết định bằng văn bản và bản sao biên bản họp của Hội đồng thành viên đối với công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, của Đại hội đồng cổ đông đối với công ty cổ phần và của các thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh; quyết định của chủ sở hữu công ty đối với công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên về việc bổ sung, thay đổi ngành, nghề kinh doanh. Quyết định, biên bản họp phải ghi rõ những nội dung được thay đổi trong Điều lệ công ty. Khi nhận Thông báo, Phòng Đăng ký kinh doanh trao giấy biên nhận và đăng ký bổ sung, thay đổi ngành, nghề kinh doanh cho doanh nghiệp103. Nếu doanh nghiệp tạm ngừng hoạt động kinh doanh phải thông báo bằng văn bản cho cơ quan đăng ký kinh doanh và cơ quan thuế nơi doanh nghiệp đăng ký ít nhất 15 ngày trước khi tạm ngừng kinh doanh. Nội dung thông báo theo Điều 57 Nghị định 05/2013/NĐ-CP. Mặt dù Luật Doanh nghiệp 2005 dù được đánh giá là đã tạo ra bước đột phá về tư duy, từ tư duy chỉ được kinh doanh trong phạm vi pháp luật cho phép (đối với Luật Doanh nghiệp 1999) sang tư duy được quyền tự do kinh doanh tất cả những lĩnh vực mà pháp luật không cấm, song trên thực tế, khái niệm “pháp luật” là rất rộng, bao gồm cả những văn bản dưới nghị định, đồng nghĩa với việc hoạt động kinh doanh có thể phải chịu rất nhiều ràng buộc, nhiều “ Giấy phép con”, nhiều 101 Theo Điều 24 Nghị định 43/2010/NĐ-CP về đăng ký doanh nghiệp. Xem thêm “Thủ tục đăng kí thêm ngành nghề kinh doanh”. http://danluat.thuvienphapluat.vn/thu-tucdang-ki-them-nganh-nghe-kinh-doanh-108307.aspx. 103 Theo Điều 34 Nghị định 43/2010/NĐ-CP về đăng ký doanh nghiệp. 102 GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 36 SVTH: Châu Ngọc Thơ “vòng kim cô”. Mặc khác, các luật này cũng quy định doanh nghiệp phải hoạt động kinh doanh theo đúng ngành, nghề đã đăng ký. 2.3.2 Nghĩa vụ nộp thuế và thực hiện các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật Doanh nghiệp nào cũng phải tuân thủ nghiêm túc và tự nguyện trong việc thực hiện về “thuế”, vì thuế là một trong những nguồn thu chủ yếu của Nhà nước và nộp thuế theo quy định pháp luật là quyền lợi và nghĩa vụ của mỗi công dân nhằm phục vụ cho phúc lợi của toàn xã hội. Trách nhiệm của doanh nghiệp là kê khai thuế, nộp thuế và thực hiện các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật104. Thủ tục đăng ký thuế và thủ tục đăng ký doanh nghiệp được tiến hành cùng thời điểm. Doanh nghiệp có thể tiến hành đăng ký doanh nghiệp trực tiếp hoặc gián tiếp qua mail và thủ tục trước tiên mà chủ doanh nghiệp hay đại diện doanh nghiệp phải thực hiện là điền thông tin đầy đủ vào Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp gồm nội dung về đăng ký kinh doanh và nội dung đăng ký thuế. Khi đăng ký kinh doanh thì doanh nghiệp được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, và mỗi doanh nghiệp được cấp một mã số duy nhất dọi là mã số doanh nghiệp105. Để đảm bảo cho ngân sách Nhà nước thì doanh nghiệp phải thực hiện việc nộp thuế đầy đủ theo quy định của các văn bản quy phạm pháp luật về thuế. Nộp thuế là nghĩa vụ quan trọng đối với doanh nghiệp và doanh nghiệp cần phải nộp thuế đầy đủ theo quy định của các văn bản quy phạm pháp luật về thuế của Nhà nước. Bên cạnh đó, doanh nghiệp phải khai báo đăng ký ban đầu , giữ sổ sách kế toán, chứng từ hóa đơn khai báo tài liệu về đối tượng tính thuế, cung cấp tài liệu theo yêu cầu của cơ quan thuế, nộp thuế đủ, đúng hạn và kịp thời. Nếu doanh nghiệp kinh doanh trong những ngành nghề mà Nhà nước khuyến khích phát triển hoặc kinh doanh ở những khu vực ưu đãi, khuyến khích đầu tư kinh doanh thì sẽ được hưởng quy chế miễn thuế. Nếu trong quá trình hoạt động mà doanh nghiệp có vi phạm nghĩa vụ về thuế thì chủ doanh nghiệp là người chịu trách nhiệm trước pháp luật. Vì vậy đối với bất cứ chủ doanh nghiệp nào không riêng gì doanh nghiệp liên doanh nên nộp thuế đầy đủ và đúng hạn cũng như các nghĩa vụ tài chính khác để đảm bảo cho doanh nghiệp hoạt động bình thường và ngày càng phát triển. 104 105 Theo khoản 3 Điều 9 Luật Doanh nghiệp 2005. Theo khoản 1 Điều 8 Nghị định 43/2010/NĐ-CP về đăng ký doanh nghiệp. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 37 SVTH: Châu Ngọc Thơ 2.3.3 Nghĩa vụ bảo đảm quyền và lợi ích của người lao động Nhà nước trao quyền “Tuyển dụng, thuê và sử dụng lao động theo yêu cầu kinh doanh “106 cho doanh nghiệp thì bên cạnh đó doanh nghiệp phải thực hiện đúng nghĩa vụ là bảo đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp cho người lao động như thực hiện chế độ bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế và các bảo hiểm khác cho người lao động theo quy định của pháp luật về bảo hiểm107. Khi doanh nghiệp đã ký kết hợp đồng với người lao động thì phải thực hiện và đảm bảo thời gian làm việc, điều kiện làm việc, trả đủ tiền công, tiền phụ cấp độc hại cho người lao động làm việc trong môi trường đó… theo như những gì đã thỏa thuận trong hợp đồng. Ngoài ra, cũng phải thực hiện đúng các cam kết về an toàn lao động và vệ sinh công nghiệp, thực hiện tốt chế độ bảo hiểm đối với người lao động. Đồng thời, nếu không còn nhu cầu sử dụng lao động và cho thôi việc thì chủ doanh nghiệp cũng phải tuân theo các văn bản quy phạm pháp luật hiện hành. 2.3.4 Nghĩa vụ lập hóa đơn chứng từ và tổ chức công tác kế toán, lập và nộp báo cáo tài chính Theo tiếng Latin, hóa đơn là Documentum, có nghĩa là bằng cớ, chứng minh, việc này cho chúng ta dễ dàng nhận thấy rằng bản thân tên gọi của hóa đơn đã nói lên bản chất của nó. Trên phương diện thông báo, hóa đơn là đối tượng vật chất chứa đựng thông báo dưới dạng cố định và có mục đích chuyên ngành để mô tả nó trong thời gian và không gian. Nó là công cụ vật chất được dùng trong quá trình giao tiếp mà trong đó con người nhờ các phương tiện và hình thức khác nhau để thể hiện và mã hóa thông báo cố định dựa vào một hình thức hợp lý. Vậy chứng từ kế toán là thông báo ban đầu về hoạt động sản xuất buôn bán của công ty, phục vụ cho việc chỉ đạo hoạt động kinh tế, nguồn tài chính hàng ngày của lãnh đạo doanh nghiệp. Việc lập hóa đơn là việc ghi đầy đủ nội dung của hóa đơn, theo quy định khi bán hàng hóa, dịch vụ108. Một hóa đơn phải có các nội dung sau : tên hóa đơn, ký hiệu hóa đơn, số hóa đơn. Đối với hóa đơn đặt in còn phải ghi tên tổ chức đã in hóa đơn; tên, địa chỉ; mã số thuế người mua, tên đơn vị tính số lượng, đơn giá hàng hóa dịch vụ, thành tiền chưa có thuế giá trị gia tăng, thuế suất thuế giá trị gia tăng, số tiền thuế giá trị gia tăng trong trường hợp là hóa đơn giá trị gia tăng; tổng số tiền thanh toán, chữ ký người mua, chữ ký người bán (nếu có) và ghi ngày tháng năm lập hóa đơn109. Khi lập hóa đơn cho khách hàng doanh nghiệp cần phải ghi đầy đủ và đúng các nội dung được in sẵn trong hóa đơn. Điều này đảm bảo tính hợp lệ và 106 Theo khoản 5 Điều 8 Luật Doanh nghiệp 2005. Theo khoản 4 Điều 9 Luật Doanh nghiệp 2005. 108 Theo khoản 3 Điều 3 Nghị định 51/2010/NĐ-CP quy định về bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ. 109 Theo khoản 3 Điều 4 Nghị định 51/2010/NĐ-CP quy định về bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ. 107 GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 38 SVTH: Châu Ngọc Thơ hợp lệ và hợp pháp của kỹ năng. Nhờ có hóa đơn kế toán mà giám đốc chặt chẽ mọi kỹ năng kinh tế nảy sinh trước, trong và sau quá trình sản xuất buôn bán. Từ đó nắm bắt được sự biến động về tài sản, nguồn vốn buôn bán trong công ty. Ngoài ra, việc lập hóa đơn kế toán là để ghi nhận doanh nghiệp, cá nhân chịu trách nhiệm trước pháp luật về kỹ năng nảy sinh. Vậy doanh nghiệp có nghĩa vụ lập hóa đơn, chứng từ và tổ chức công tác kế toán, lập và nộp báo cáo tài chính trung thực, chính xác, đúng thời hạn theo quy định của pháp luật về kế toán110. Công tác kế toán lập và nộp báo cáo tài chính cần phải trung thực, chính xác và đúng thời hạn theo quy định pháp luật về kế toán. Đây là hoạt động rất quan trọng trong hoạt động kinh doanh. Hoạt động này giúp cho doanh nghiệp xác định được tình hình hoạt động của mình, đồng thời giúp cho cơ quan Nhà nước có thẩm quyền thuận tiện cho việc kiểm tra hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp khi cần thiết và có thể xác định mức thuế của doanh nghiệp. Toàn bộ vốn và tài sản kể cả vốn vay và tài sản thuê sử dụng vào hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp phải được ghi chép đầy đủ vào sổ kế toán và báo cáo tài chính của doanh nghiệp theo quy định của pháp luật111. Quy định này nhằm giúp cơ quan Nhà nước có thẩm quyền có thể quản lý được tình hình tài chính của doanh nghiệp, tránh việc doanh nghiệp tự mình tẩu tán tài sản và lẫn tránh nghĩa vụ về tài sản. Trong quá trình hoạt động chủ doanh nghiệp có quyền tăng hoặc giảm vốn đầu tư. Việc tăng hoặc giảm vốn đầu tư của chủ doanh nghiệp phải được ghi chép đầy đủ vào sổ kế toán. Trường hợp giảm vốn đầu tư xuống thấp hơn vốn đầu tư đã đăng ký thì doanh nghiệp chỉ được giảm vốn sau khi đã đăng ký lại với cơ quan đăng ký kinh doanh112, điều này phải được thực hiện nhằm giảm thiểu sự ảnh hưởng đến quyền lợi của bên thứ ba trong quá trình hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp. 2.3.5 Nghĩa vụ tuân thủ quy định của pháp luật về quốc phòng, an ninh, an toàn xã hội, bảo vệ tài nguyên, môi trường, bảo vệ di tích lịch sử, văn hóa và danh lam thắng cảnh Nhiệm vụ bảo vệ môi trường gắn liền với sự phát triển kinh tế - xã hội vì nó quan trọng đối với đời sống con người và đang là vấn đề được thế giới quan tâm. 110 Theo khoản 2 Điều 9 Luật Doanh nghiệp 2005. Theo khoản 2 Điều 142 Luật Doanh nghiệp 2005. 112 Theo khoản 3 Điều 142 Luật Doanh nghiệp 2005. 111 GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 39 SVTH: Châu Ngọc Thơ Môi trường rất quan trọng đối với đời sống con người và đang là vấn đề đang được cả thế giới quan tâm. Vì bảo vệ môi trường, ứng phó với biến đổi khí hậu cũng phải thay đổi theo hướng có lợi cho tăng trưởng kinh tế, thúc đẩy tăng trưởng kinh tế, tạo ra công ăn việc làm, hỗ trợ để đất nước phát triển nhanh hơn, bền vững hơn. Do đó, doanh nghiệp khi tiến hành đầu tư, kinh doanh thì phải tuân theo quy định của Nhà nước về môi trường. Trong quá trình kinh doanh, doanh nghiệp phải có những biện pháp để bảo vệ môi trường như xử lý chất thải, giữ gìn vệ sinh nơi kinh doanh… tránh gây ô nhiễm môi trường113. Ngoài ra, doanh nghiệp còn phải tuân theo các quy định về bảo vệ di tích lịch sử, văn hóa, danh lam thắng cảnh đó là tài sản của dân tộc Việt Nam114. Tóm lại, nghĩa vụ của doanh nghiệp đã được luật doanh nghiệp ghi nhận một cách khái quát và có tính nguyên tắc thể hiện mối quan hệ giữa quyền tự do kinh doanh với vai trò quản lý của Nhà nước và là cơ sở để giải quyết hài hòa giữa lợi ích của các chủ thể khi tham gia thị trường. Trên cơ sở đó, các chế định của Luật Doanh nghiệp nói riêng và pháp luật kinh doanh nói chung sẽ cụ thể và tôn trọng khi giải quyết các quan hệ mà nó điều chỉnh. Pháp luật cần quan tâm phát triển và mở rộng quyền của doanh nghiệp, trong đó, nên nghiên cứu cơ chế mở rộng khả năng kinh doanh không chỉ trong phạm vi ngành, nghề đăng ký, mà còn thừa nhận tính hợp pháp của hoạt động kinh doanh thực tế. 113 Theo Thông tư 12/2011/TT-BTNMT của Bộ Tài nguyên môi trường Quy định về Quản lý chất thải nguy hại. 114 Theo Thông tư 18/2012/TT-BVHTTDL quy định chi tiết một số quy định về bảo quản, tu bổ, phục hồi di tích lịch sử. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 40 SVTH: Châu Ngọc Thơ CHƯƠNG 3 THỰC TRẠNG HOẠT ĐỘNG VÀ GIẢI PHÁP GÓP PHẦN HOÀN THIỆN QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ DOANH NGHIỆP LIÊN DOANH Nhìn lại chặng đường 25 năm thu hút vốn đầu tư nước ngoài tại Việt Nam, các doanh nghiệp liên doanh đã khẳng định được vai trò quan trọng cho sự phát triển kinh tế - xã hội. Doanh nghiệp liên doanh góp phần tích cực trong tăng trưởng kinh tế, cải thiện cán cân thanh toán, tạo việc làm trực tiếp gián tiếp cho hàng triệu lao động. Nó cũng là yếu tố thúc đẩy quá trình đổi mới công nghệ, nâng cao phương thức quản lý kinh doanh, tạo động lực cạnh tranh mạnh mẽ hơn trong từng ngành, nghề… Tuy nhiên, chúng ta có doanh nghiệp liên doanh tham gia thì ngoài những lợi ích cũng phải đối mặt với những rủi ro không tránh khỏi. Mặt khác, hệ thống pháp luật nước ta chưa hoàn thiện và thiếu sự ổn định lâu dài vô tình gây khó khăn cho các nhà đầu tư khi tìm kiếm đối tác, từ đó làm giảm hiệu quả thu hút nguồn vốn đầu tư nước ngoài. Vì vậy, để đẩy mạnh sự phát triển kinh tế - xã hội đất nước, chúng ta cần phải hoàn thiện những mặt hạn chế của luật pháp đây là điều rất quan trọng trong tình hình hiện nay. 3.1 Thực trạng 3.1.1 Tình hình hoạt động của doanh nghiệp liên doanh Với công cuộc công nghiệp hóa - hiện đại hóa đất nước đã giải quyết có hiệu quả mối quan hệ giữa tăng trưởng kinh tế với phát triển văn hóa, thực hiện tiến bộ và công bằng xã hội… thì việc thu hút nguồn đầu tư nước ngoài đặc biệt là hình thức doanh nghiệp liên doanh đã góp phần không nhỏ cho sự đổi mới trên. Mặt dù vậy, bên cạnh những thành tựu đạt được vẫn còn tồn tại không ít những hạn chế. Do đó, làm thế nào để thu hút nguồn vốn đầu tư nước ngoài một cách tối đa và sử dụng nó có hiệu quả đây là vấn đề cần được quan tâm hàng đầu. 3.1.1.1 Những thành tựu đạt được Nền kinh tế thị trường bắt đầu được thực thi trong một vài lĩnh vực trước khi trở thành đường lối chính cho toàn bộ nền kinh tế Việt Nam từ 1986. Bối GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 41 SVTH: Châu Ngọc Thơ cảnh đưa đến quyết định chuyển giao sang kinh tế thị trường bao gồm nhiều yếu tố. Trước hết phải kể đến các yếu tố trong nước, đó là tình trạng đình trệ trong hầu hết hoạt động kinh tế toàn quốc từ khi đất nước thống nhất (1975-1986). Sau 25 năm nguồn vốn đầu tư trực (trong đó 252 dự án cấp mới với tổng số vốn 2,046 tỷ USD, và 82 lượt dự án tăng vốn đăng ký thêm 1,287 tỷ USD), bằng 50,4% so với cùng kỳ năm 2013. Theo lĩnh vực đầu tư: nhà đầu tư nước ngoài đã đầu tư vào 15 ngành lĩnh vực, trong đó lĩnh vực công nghiệp chế biến, chế tạo là lĩnh vực thu hút được nhiều sự quan tâm của nhà đầu tư nước ngoài với 141 dự án đầu tư đăng ký mới, tổng số vốn cấp mới và tăng thêm là 2,332 tỷ USD, chiếm 69,9% tổng vốn đầu tư đăng ký. Lĩnh vực kinh doanh bất động sản đứng thứ hai với tổng vốn đầu tư đăng ký cấp mới và tăng thêm là 288,3 triệu USD, chiếm 8,6% tổng vốn đầu tư. Đứng thứ ba là lĩnh vực xây dựng với 20 dự án đầu tư mới, tổng vốn đầu tư đăng ký cấp mới và tăng thêm là 226,7 triệu USD. Tính chung trong quý I năm 2014, tổng vốn đăng ký cấp giấy chứng nhận đầu tư là 3,334 tỷ USD (trong đó 252 dự án cấp mới với tổng số vốn 2,046 tỷ USD, và 82 lượt dự án tăng vốn đăng ký thêm 1,287 tỷ USD), bằng 50,4% so với cùng kỳ năm 2013. Theo lĩnh vực đầu tư: nhà đầu tư nước ngoài đã đầu tư vào 15 ngành lĩnh vực, trong đó lĩnh vực công nghiệp chế biến, chế tạo là lĩnh vực thu hút được nhiều sự quan tâm của nhà đầu tư nước ngoài với 141 dự án đầu tư đăng ký mới, tổng số vốn cấp mới và tăng thêm là 2,332 tỷ USD, chiếm 69,9% tổng vốn đầu tư đăng ký. Lĩnh vực kinh doanh bất động sản đứng thứ hai với tổng vốn đầu tư đăng ký cấp mới và tăng thêm là 288,3 triệu USD, chiếm 8,6% tổng vốn đầu tư. Đứng thứ ba là lĩnh vực xây dựng với 20 dự án đầu tư mới, tổng vốn đầu tư đăng ký cấp mới và tăng thêm là 226,7 triệu USD. Theo đối tác đầu tư: có 32 quốc gia và vùng lãnh thổ có dự án đầu tư tại Việt Nam. Hàn Quốc dẫn đầu với tổng vốn đầu tư đăng ký cấp mới và tăng thêm là 765,6 triệu USD, chiếm 22,9% tổng vốn đầu tư vào Việt Nam; Nhật Bản đứng vị trí thứ hai với tổng vốn đầu tư đăng ký cấp mới và tăng thêm là 414,3 triệu USD, chiếm 12,4% tổng vốn đầu tư; British Virgin Islands đứng vị trí thứ 3 với tổng vốn đầu tư đăng ký cấp mới và tăng thêm là 382,3 triệu USD, chiếm 11,4% tổng vốn đầu tư. Theo địa bàn đầu tư: nhà đầu tư nước ngoài đã đầu tư vào 31 tỉnh thành phố, trong đó Bình Dương là địa phương thu hút nhiều vốn đầu tư nước ngoài nhất với tổng vốn đầu tư đăng ký cấp mới và tăng thêm là 788,8 triệu USD, chiếm 23,66% tổng vốn đầu tư đăng ký. TP Hồ Chí Minh đứng thứ 2 với tổng vốn đăng ký GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 42 SVTH: Châu Ngọc Thơ cấp mới và tăng thêm là 709,8 triệu USD, chiếm 21,3%. Đồng Nai đứng thứ 3 với tổng số vốn đăng ký cấp mới và tăng thêm 427,5 triệu USD. Một số dự án lớn được cấp phép trong quý I năm 2014: dự án Công ty trách nhiệm hữu hạn Bệnh viện quốc tế Đại An Việt Nam – Canada với tổng vốn đầu tư đăng ký 225 triệu USD do Canada đầu tư với mục tiêu thành lập bệnh viện đa khoa và các dịch vụ y tế liên quan tại Hải Dương. Dự án Công ty trách nhiệm hữu hạn Wonderful Sài Gòn Electrics điều chỉnh tăng vốn đầu tư 210 triệu USD. Đây là dự án do Nhật Bản đầu tư ở Bình Dương với mục tiêu sản xuất, lắp ráp các loại linh kiện cho máy bán dẫn. Dự án khu chung cư phường 22 Quận Bình Thạnh với tổng vốn đầu tư hơn 200 triệu USD do Hồng Kông đầu tư với mục tiêu xây dựng căn hộ ở kết hợp chung tâm thương mại… Cụ thể cho loại hình doanh nghiệp liên doanh cho đến thời điểm hiện nay vẫn còn hoạt động tốt là công ty cổ phần cổ phần sữa Vinamilk là công ty liên doanh với công ty Angkor Dairy Products Company Limited (Campuchia) và công ty Driftwood (Mỹ) và tập đoàn sữa hàng đầu Campina (Hà Lan) với 200 mặt hàng sữa cùng các sản phẩm từ sữa. Bên cạnh một mạng lưới 1.400 đại lý ở tất cả các tỉnh, sản phẩm của Vinamilk đã được xuất khẩu sang rất nhiều nước như Mỹ, Pháp, Canada, Ba Lan, Đức, các nước thuộc khu vực Trung Đông và Đông Nam Á . Năm 2013, doanh số xuất khẩu của Vinamilk ước tính đạt khoảng 230 triệu USD, trong đó riêng thị trường Campuchia vào khoảng 40-50 triệu USD, một thị trường đủ tiềm năng để công ty tính chuyện xây một nhà máy tại đây. Công ty đã nộp hơn 3.100 tỷ đồng thuế thu nhập doanh nghiệp, tính cả số tiền cổ tức 1.800 tỷ đồng được chia thì chỉ riêng trong năm 2013, Nhà nước đã thu về từ Vinamilk gần 5.000 tỷ đồng cho ngân sách. Theo số liệu chính thức của Vinamilk, đến năm 2013 công ty đã có 24 đơn vị trực thuộc và 1 văn phòng chính, với tổng số cán bộ công nhân viên gần 6.000 người . Với những thành tích nổi bật đó, Công ty đã vinh dự nhận được các phần thưởng cao quý: huân chương Độc lập hạng Nhì ( 2010), huân chương Độc lập hạng Ba ( 2005), Huân chương Lao động hạng Nhất ( 1996)… Tóm lại, sự phát triển nhanh chóng của các loại hình doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài nói chung và loại hình doanh nghiệp liên doanh nói riêng không chỉ khẳng định vị trí, vai trò của nền kinh tế trẻ mà còn góp phần vào sự nghiệp công nghiệp hóa, hiện đại hóa, phát triển kinh tế, hội nhập kinh tế Việt Nam với kinh tế khu vực và thế giới. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 43 SVTH: Châu Ngọc Thơ 3.1.1.2 Một số hạn chế trong hoạt động của doanh nghiệp liên doanh Mặt dù các doanh nghiệp liên doanh đã có nhiều đóng góp cho sự phát triển của kinh tế Việt Nam, tuy nhiên loại hình này cũng gây không ít những thiệt hại cho nền kinh tế nước ta. Tuy nhiên, phía Việt Nam cũng xảy ra không ít những hạn chế gây thiệt hại cho nền kinh tế do các nhà đầu tư nước ngoài làm ảnh hưởng. Thứ nhất, nhà đầu tư nước ngoài cùng với mục đích sinh lời còn có các động cơ khác nhằm tăng khoản lợi nhuận không chân thật qua việc “chuyển giá, trốn thuế…” như các liên doanh cùng ngành nghề thường xảy ra hiện tượng chuyển giá. Trong hợp đồng liên doanh, phía nước ngoài thường hay yêu cầu phía Việt Nam tiêu thụ một số sản phẩm của mình được sản xuất từ nước ngoài và kê giá cao hơn các mặt hàng khác cùng loại, cùng cấp độ thương hiệu. Ngoài việc lách thuế do chênh lệch chính sách thuế ở các quốc gia thì gian lận về giá bán trong liên doanh cũng là lý do chính mà phía nước ngoài thực hiện chuyển giá vào liên doanh trong nước. Bên cạnh đó, nhà nước trao quyền cho doanh nghiệp liên doanh sau khi quyết toán với cơ quan thuế mà bị lỗ thì được chuyển sang những năm sau để trừ vào thu nhập chịu thuế (thời gian chuyển lỗ không quá 5 năm). Vì vậy số doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài ở Việt Nam kê khai lỗ chiếm 37,6 % theo thống kê quý IV năm 2013. Có thể thấy theo báo cáo của Tổng cục thuế số liệu sau: “Trong quý 4 năm 2013, qua tổng hợp số liệu của 314.664 doanh nghiệp nộp tờ khai tạm tính thuế thu nhập doanh nghiệp của 63 cục thuế và 197 chi cục thuế cho thấy tổng số doanh nghiệp có lãi trước thuế chiếm 37,4% tổng số doanh nghiệp nộp tờ khai. Trong 2 tháng đầu năm 2014, toàn ngành thuế đã thực hiện thanh tra, kiểm tra tại 5.564 doanh nghiệp, xử lý truy thu và phạt 1.108 tỷ đồng, qua đó góp phần giảm lỗ 2.647 tỷ tỷ đồng, giảm khấu trừ 82 tỷ đồng”. Thuế là nguồn thu chủ yếu của ngân sách Nhà nước, là quyền lợi và nghĩa vụ của mọi tổ chức, doanh nghiệp và công dân. Tuy nhiên, hiện nay tình trạng trốn thuế đang diễn ra phổ biến ở hầu hết các đối tượng nộp thuế với các mức độ khác nhau, đặc biệt là tình trạng trốn thuế trong lĩnh vực xuất nhập khẩu. Đây là lĩnh vực mà việc trốn thuế diễn ra rất nghiêm trọng và phổ biến với nhiều phương thức cùng thủ đoạn rất tinh vi, phức tạp, gây thiệt hại cho ngân sách Nhà nước mỗi năm hàng trăm tỷ đồng. Việc trốn thuế xảy ra ở tất cả các con đường xuất nhập khẩu, từ đường bộ, đường biển, đường hàng không đến đường bưu điện, tại hầu hết các cửa khẩu quốc tế, quốc gia… GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 44 SVTH: Châu Ngọc Thơ Trên đường biển, các tàu biển nước ngoài vận chuyển hàng nội địa nhưng đưa lẫn nhiều hàng ngoại nhập lậu hoặc hàng khác chủng loại cho phép vào Việt Nam. Đối với đường hàng không, đường bưu điện, các đối tượng nhập lậu các mặt hàng có thuế suất cao dưới dạng quà biếu hoặc hàng “xách tay” để trốn thuế xuất nhập khẩu. Các đối tượng thay đổi bao bì, nhãn mác hàng hóa, thay đổi cấu kiện máy móc để hưởng thuế suất thấp hoặc gian lận khi ghi số khung, số máy, năm sản xuất xe ôtô để đưa ôtô cấm nhập khẩu vào Việt Nam. Ngoài ra, là hành vi lập bộ hồ sơ khai báo Hải quan giả hoặc cố ý thiếu, sai lệch một số yếu tố, ghi chung chung, không rõ ràng. Lợi dụng các chính sách pháp luật và ưu đãi về thuế của Nhà nước ta, nhiều đối tượng và doanh nghiệp đã tìm cách trốn thuế. Như lợi dụng ưu đãi về thời hạn nộp thuế, các cá nhân và tổ chức đã cố tình nợ đọng kéo dài, chiếm dụng thuế rồi bỏ trốn hoặc chỉ thực hiện một vài hợp đồng nhập khẩu rồi giải thể doanh nghiệp hoặc chuyển sang lĩnh vực khác; trốn thuế qua việc khai sai xuất xứ hàng hóa, xuất trình giấy xuất xứ giả, không đúng xuất xứ hàng hóa để được áp mã số thuế thấp hơn để trốn thuế xuất nhập khẩu; trốn thuế qua chính sách hàng đổi hàng hoặc việc kinh doanh hàng tạm nhập tái xuất, kinh doanh hàng miễn thuế, kho ngoại quan115... Đặc biệt, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài lợi dụng việc góp vốn liên doanh bằng vật tư, thiết bị máy móc để tạo tài sản cố định đã đưa thêm vật tư thiết bị, máy móc vào Việt Nam rồi bán ra thị trường nội địa để trốn thuế nhập khẩu. Các doanh nghiệp cũng thường kê khai nguyên phụ liệu nhập khẩu để gia công hàng cho nước ngoài và sản xuất hàng xuất khẩu cao hơn thực tế tiêu hao đều tạo ra dư thừa nguyên liệu bán ở thị trường trong nước nhằm trốn thuế. Thứ hai, chuyển giao công nghệ cũ hoặc công nghệ quá tầm116. Hiện tượng này đã xảy ra khá nhiều trong ngành xi măng, sắt thép và khai thác khoáng sản. Với quan điểm 'cũ người mới ta' nhiều nhà đầu tư Việt Nam bấm bụng chấp nhận để đối tác nước ngoài mang vào Việt Nam những thiết bị cũ rích và công nghệ lạc hậu, thậm chí là công nghệ bẩn. Trong tình trạng trước đây đất nước còn nghèo, chậm phát triển, thiết vốn… nhiều doanh nghiệp trong nước đã từng chấp nhận điều này, nhưng cho đến nay khó mà tìm thấy tính thuyết phục cho những lý do nêu trên nữa. Chỉ cần phút giây thiếu sáng suốt, việc chấp nhận công nghệ cũ, công nghệ bẩn sẽ là nỗi ân hận cho doanh nghiệp về sau. Việc lựa chọn sai công nghệ là bước đi đầu tiên dẫn đến phá sản xảy ra không chỉ trong liên doanh. Có thể 115 Lật tẩy những thủ đoạn trốn thuế xuất nhập khẩu. http://haiquanbinhduong.gov.vn/Default.aspx?p=dtnews&type=1&newsid=4515. 116 Võ Văn Quang. Liên doanh. Liên doanh – Những “bí mật” thâu tóm đối tác. http://www.marketingchienluoc.com/. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 45 SVTH: Châu Ngọc Thơ nói đó là tình huống của công ty cổ phần Bông Bạch Tuyết xảy ra từ cách đây 7, 8 năm khi nhập dây chuyền công nghệ quá tầm của Đức. Trong khi đó công ty cổ phần Diana với sự khôn khéo chọn lựa những hệ thống thiết bị phù hợp (từ Italy) và biết thắt lung buột bụng, đã trụ lại thành công trước áp lực cạnh tranh của các gã khổng lồ. Thứ ba, vẫn còn tình trạng bốc lột người lao động bất chấp luật pháp quy định “doanh nghiệp phải tôn trọng danh dự, nhân phẩm của người lao động” nhưng một số doanh nghiệp không thực hiện theo quy định này. Nhằm vào những khoản lợi nhuận cao và sự thờ ơ của các tổ chức công đoàn bộ phận doanh nghiệp không ngừng bốc lột sức lao động, ức hiếp người lao động diễn ra hàng ngày trên thực tế và có xu hướng tăng cao117. Ví dụ: với mức lương cao hơn, lao động sẽ đổ về các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài hơn. Không ít những xí nghiệp vốn đầu tư nước ngoài đã xúc phạm nhân phẩm người lao động, mua chuộc hoặc phản ứng với các cán bộ công đoàn, do giá lao động rẻ nên các nhà đầu tư đã tăng cường độ lao động. Theo phân tích của bà Phạm Chi Lan, chuyên gia kinh tế ở Hà Nội, nguyên thành viên ban Nghiên cứu của Thủ tướng Chính phủ phân tích khía cạnh tại sao Tổ chức Công đoàn hợp pháp của Nhà nước chịu nhiều chê trách. “Thực tế là ở Việt Nam tình trạng đình công trong những năm gần đây tăng lên rất nhiều, mỗi năm xảy ra hàng trăm vụ đình công nhưng hầu hết không được công đoàn dẫn dắt. Ở đây người ta có ý phê phán vai trò của công đoàn là chưa thực sự nắm được yệu cầu của công nhân và không tham gia giải quyết được những bức xúc, để đến mức công nhân phải đình công theo một cách tạm gọi là tự phát. Từ đó gây ra những rắc rối nhất định và thậm chí họ còn đặt vấn đề, phải chăng công đoàn ăn lương của các ông chủ, cho nên đứng về phía các ông chủ chứ không đứng về phía công nhân”118. Qua đó, có thể thấy tổ chức Công Đoàn chưa thực sự làm việc đúng với nghĩa vụ của mình được giao theo quy định của pháp luật. Đầu tư nước ngoài đã và đang tạo ra sự cạnh tranh gay gắt với các doanh nghiệp nội địa về lao động, kĩ thuật, thị trường và xuất khẩu. Cuối cùng nguy cơ có thể xảy ra sự phụ thuộc của các nước nhận đầu tư, trong đó có Việt Nam, vào vốn, công nghệ kĩ thuật và thị trường của các nhà đầu tư. Sự phát triển giả tạo, chảy máu tài nguyên và chất xám. Quy định về môi trường của Việt Nam áp dụng chuẩn của các nước phát triển, song việc thẩm định chỉ mang tính hình thức, tập trung nhiều vào khâu tiền kiểm, dẫn đến nhiều dự án 117 Giá trị thặng dư và vấn đề bốc lột ở Việt Nam. http://voer.edu.vn/c/gia-tri-thang-du-va-van-de-boc-lot-oviet-nam-2001/4c212f92/8bec8ba2. 118 Đình công tự phát vì không có tự do nghiệp đoàn. http://www.rfa.org/vietnamese/in_depth/vn-strik-rspontaneous-04222014055331.html. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 46 SVTH: Châu Ngọc Thơ khi triển khai đã vi phạm nghiêm trọng quy định về môi trường, gây tác động lâu dài tới sức khỏe người dân và hệ sinh thái khu vực. Không ít dự án nhập khẩu máy móc, thiết bị lạc hậu, gây ô nhiễm môi trường không được phát hiện kịp thời. Có chiều hướng dịch chuyển dòng đầu tư nước ngoài tiêu tốn năng lượng và tài nguyên, nhân lực, không thân thiện với môi trường vào Việt Nam nhưng nhiều địa phương chưa có cơ chế kiểm soát về môi trường. Một số dự án chiếm giữ đất lớn lại không triển khai gây lãng phí tài nguyên. Một số trường hợp thu hút đầu tư chưa tính đến hiệu quả tổng thể cả về an ninh quốc phòng, nhất là các dự án trồng rừng, khai thác khoáng sản, nuôi trồng thủy, hải sản ở vùng nhạy cảm về an ninh quốc phòng, một số dự án sử dụng nhiều lao động phổ thông nước ngoài. Tóm lại, nguyên nhân ở đây là chúng ta thiếu thông tin về các loại công nghệ, trình độ còn thấp, trình độ quản lí và kiểm soát còn yếu, các chính sách về chuyển giao công nghệ cần hoàn thiện hơn. 3.1.2 Những vướn mắc, tồn tại trong quy định của pháp luật trong doanh nghiệp liên doanh Bên cạnh sự đãi ngộ của Nhà nước dành cho doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, cụ thể là doanh nghiệp liên doanh đã thành lập và hoạt động trên lãnh thổ Việt Nam vẫn còn tồn tại một vài hạn chế, bất cập trong quy định pháp luật và đặc biệt là lĩnh vực đầu tư đối với loại hình doanh nghiệp này có thể thấy qua những phân tích sau: Theo luật đầu tư, hình thức đầu tư cơ bản được phân thành hai loại là đầu tư gián tiếp và đầu tư trực tiếp “Đầu tư trực tiếp là hình thức đầu tư do nhà đầu tư bỏ vốn đầu tư và tham gia quản lý hoạt động đầu tư119”. “Đầu tư gián tiếp là hình thức đầu tư thông qua việc mua cổ phần, cổ phiếu, trái phiếu, các giấy tờ có giá khác, quỹ đầu tư chứng khoán và thông qua các định chế tài chính trung gian khác mà nhà đầu tư không trực tiếp tham gia quản lý hoạt động đầu tư120”. Đầu tư trực tiếp được xác định dưới 7 hình thức121; đầu tư gián tiếp được xác định dưới 3 hình thức122. Nội dung các quy định này cho thấy rất nhiều điểm thể hiện sự không rõ ràng, minh bạch, đặc biệt là các khái niệm không rõ ràng: tổ chức kinh tế liên doanh123; đầu tư phát triển kinh doanh124; mua cổ phần hoặc góp vốn để tham gia quản lý hoạt động đầu tư125; sáp nhập, mua lại doanh nghiệp126; mua cổ phần, trái 119 Theo khoản 2 Điều 3 Luật Đầu tư 2005. Theo khoản 3 Điều 3 Luật Đầu tư 2005. 121 Theo Điều 21 Luật Đầu tư 2005. 122 Theo Điều 26 Luật Đầu tư 2005. 123 Theo khoản 2 Điều 21 Luật Đầu tư 2005. 124 Theo khoản 4 Điều 21 Luật Đầu tư 2005. 125 Theo khoản 5 Điều 21 Luật Đầu tư 2005. 120 GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 47 SVTH: Châu Ngọc Thơ phiếu, giấy tờ khác127. Vậy trong nhiều trường hợp không phân biệt được giữa các khái niệm này với nhau, ví dụ: “mua cổ phần, góp vốn để tham gia quản lý hoạt động đầu tư” và “mua cổ phần, trái phiếu, giấy tờ khác”,… Nhiều hình thức đầu tư ở đây không rõ trình tự, thủ tục thực hiện, đặc biệt là hoạt động mua cổ phần, góp vốn nhưng được phân vào loại “đầu tư gián tiếp”. Điều này gây rất nhiều rủi ro cho doanh nghiệp và làm giảm hiệu lực quản lý nhà nước. Do đó, cách phân loại như trên cho thấy sự không rõ tiêu chí và mục đích để phân loại hình thức đầu tư. Nguyên nhân của các bất cập kể trên, có thể xuất phát từ việc chưa có cách hiểu đúng, thống nhất về khái niệm đầu tư. Có sự nhầm lẫn giữa hoạt động đăng ký kinh doanh (thành lập doanh nghiệp) và kinh doanh (dự án đầu tư). Về khái niệm đầu tư thì cơ bản, một cá nhân, tổ chức sẽ tiến hành hoạt động đầu tư bằng 2 cách: thứ nhất, góp vốn, mua cổ phần vào một doanh nghiệp đã được thành lập và thông qua doanh nghiệp này để tiến hành các hoạt động đầu tư. Thứ hai, góp vốn, mua cổ phần để thành lập một doanh nghiệp mới và thông qua doanh nghiệp tiến hành các hoạt động đầu tư. Do đó, hoạt động thành lập doanh nghiệp hoàn toàn tách bạch với hoạt động đầu tư kinh doanh của doanh nghiệp. Xét dưới góp độ chủ thể thực hiện hoạt động đầu tư, thì nhà đầu tư không trực tiếp thực hiện hoạt động đầu tư (dự án đầu tư) mà doanh nghiệp sẽ là người trực tiếp thực hiện hoạt động đầu tư; nhà đầu tư chỉ góp vốn, mua cổ phần vào doanh nghiệp đó. Một doanh nghiệp có thể thực hiện một hoặc nhiều dự án đầu tư. Dưới góc độ này thì gần như không có sự phân biệt giữa đầu tư “trực tiếp” và “gián tiếp”. Trong một báo cáo mới đây của Sở Lao động, thương binh và xã hội thành phố Hồ Chí Minh, chỉ trong năm 2013, do kinh tế khó khăn đã khiến hơn 600.000 lao động thất nghiệp, mất việc làm do doanh nghiệp giải thể hoặc ngừng hoạt động128… Doanh nghiệp biến mất, công nhân bơ vơ, người lao động bán tài sản để trừ nợ lương, cơ quan chủ quản thì không biết tìm ở đâu… chính là những tiếng than thở xuất hiện thường xuyên trên báo chí trong thời gian qua. Trong khi đó, luật đầu tư 2005 và các văn bản hường dẫn khác chưa có quy định để điều chỉnh việc chủ doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài bỏ trốn. Nhưng cơ quan nhà nước không thể thu hồi tài sản vì sẽ vấp phải nguy cơ bị kiện về căn cứ pháp lý. Đồng thời, giấy chứng nhận đầu tư là giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh nên nếu thu 126 Theo Điều 10, 56 Nghị định 108/2006/NĐ-CP quy định chi tiết hướng dẫn một số điều của Luật Đầu tư. Theo khoản 1a Điều 26 Luật Đầu tư 2005. 128 Chủ doanh nghiệp bỏ trốn, nợ nần để lại. http://cafef.vn/doanh-nghiep/tphcm-chu-dn-bo-tron-no-nan-delai-2014011615475439311ca36.chn. 127 GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 48 SVTH: Châu Ngọc Thơ hồi thì doanh nghiệp (nếu trở lại hoặc tìm được) sẽ không còn tư cách pháp nhân để thực hiện thủ tục thanh lý dự án, giải thể. Ngoài ra, chưa có quy định rõ ràng về cơ chế và thủ tục đầu tư cho các nhà đầu tư đến từ các quốc gia, lãnh thổ không phải là thành viên WTO129. Việc chưa có quy định cụ thể về vấn đề này đã làm cho Luật đầu tư thiếu đi tính minh bạch, bởi nhà đầu tư từ các quốc gia này không có cơ sở nào để xác định quyền và nghĩa vụ của mình, đặc biệt là những hạn chế đầu tư theo luật định, khi đầu tư vào Việt Nam (điều này rất quan trọng bởi thông thường nhà đầu tư trước khi đầu tư vào bất kỳ thị trường nào đều mong muốn có một cái nhìn tổng quan về môi trường đầu tư ở quốc gia đó, qua đó xác định chiến lược kinh doanh của mình). Trước khi Việt Nam là thành viên của WTO, một số lượng không nhỏ nhà đầu tư tới từ các quốc gia không phải là thành viên WTO (British Virginia Island, Cayman Island, v.v…) đã được cấp phép theo thủ tục thông thường (giống như mọi nhà đầu tư khác), và không thể phủ nhận rằng hoạt động của các doanh nghiệp đầu tư bởi các nhà đầu tư này cũng đã mang đến nguồn vốn và lợi ích kinh tế nhất định cho Việt Nam. Tuy nhiên, kể từ sau khi Việt Nam trở thành thành viên WTO, do thiếu quy định rõ ràng, việc cấp phép hay không cấp phép hay các hạn chế đầu tư cụ thể nào bị áp dụng đối với các nhà đầu tư này phụ thuộc chủ yếu vào quyết định đôi khi mang tính “tùy hứng” của các cơ quan chức năng. Thực tế cho thấy rất nhiều địa phương đã từ chối cấp phép cho các nhà đầu tư đến từ các quốc gia này, hoặc với lí do Việt Nam không có cam kết mở cửa cho đối tượng đầu tư đó, hoặc đơn giản vì lí do “an toàn” - chẳng có quy định nào cụ thể trên luật nên tốt nhất là không cấp phép để tránh hậu quả sau này. Mỗi lần như vậy, các địa phương hầu như đều phải xin ý kiến của Bộ Kế hoạch Đầu tư , Bộ Công thương hay các bộ ngành liên quan, và trong nhiều trường hợp kết quả cuối cùng là vẫn không cấp phép (cũng bởi lí do “an toàn”)130. Do đó, việc thiếu quy định nhìn chung đã cản trở Việt Nam có được một nguồn đầu tư không nhỏ tới từ các quốc gia không phải là thành viên WTO, đồng thời cũng có thể tạo cơ hội cho nhũng nhiễu, tham nhũng. Khi quyền quyết định được đặt hoàn toàn trong tay chính quyền địa phương hay một vài cơ quan nào đó, mà chẳng có quy định pháp luật nào nêu ra thủ tục hay cơ chế đầu tư, thì việc nhà đầu tư tìm đến giải pháp hối lộ để có thể được đầu tư vào Việt Nam cũng là dễ hiểu. Ngoài ra, điều này vô hình chung tạo một rào cản rất lớn đối nhà đầu tư nước ngoài trong việc quyết định sử dụng một công cụ đầu tư phù hợp, xét trên các yếu tố 129 WTO (World Trade Organization) tổ chức thương mại thế giới. Xem thêm http://www.thesaigontimes.vn/Home/doanhnghiep/phapluat/111765/Van-chua-thong-nhat-vabinh-dang.html. 130 GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 49 SVTH: Châu Ngọc Thơ về chính sách thuế khác nhau của mỗi quốc gia hoặc cơ cấu tổ chức chung của tập đoàn, v.v… Đối với chế độ ưu đãi đầu tư dành cho doanh nghiệp liên doanh (như: ưu đãi về thuế (thuế thu nhập doanh nghiệp, thuế nhập khẩu…); ưu đãi về chuyển lỗ; ưu đãi về khấu hao tài sản cố định và ưu đãi về sử dụng đất (thuế sử dụng đất, tiền sử dụng đất…)) vẫn còn mang tính hình thức. Vì chính sách ưu đãi thì có, nhưng để tiếp cận với nó thì rất khó. Theo quy định của pháp luật, để được hưởng các ưu đãi nói trên thì việc đầu tư phải thuộc ngành nghề được khuyến khích, dự án đầu tư thuộc lĩnh vực và địa bàn ưu đãi đầu tư (và cả các dự án đầu tư mới và đầu tư mở rộng quy mô, nâng cao công suất, năng lực kinh doanh, đổi mới công nghệ, nâng cao chất lượng sản phẩm, giảm ô nhiễm môi trường), và được Ủy ban nhân dân cấp Tỉnh hoặc Bộ Kế hoạch và Đầu tư xét duyệt, cấp giấy chứng nhận ưu đãi đầu tư. Tuy đã có giấy chứng nhận nhưng cũng chỉ là bước khởi đầu, bởi thực tế khi doanh nghiệp tới cơ quan thuế, tổ chức tín dụng để xin được hưởng ưu đãi, họ còn phải trình một lô giấy tờ nhằm đáp ứng những “đòi hỏi chuyên ngành” của các cơ quan này131. Mặt khác, các ưu đãi về chuyển lỗ hay về khấu hao tài sản không được ghi trong giấy chứng nhận đầu tư. Vậy nếu như không được ghi trong giấy chứng nhận đầu tư thì nhà đầu tư có thể tự động được các hưởng ưu đãi này trên thực tế không? Liệu có cần xin thêm chấp thuận từ các cơ quan khác (VD: Bộ/ Sở Tài chính) để có thể được hưởng các ưu đãi này không? Từ những phân tích trên cho thấy lẽ ra doanh nghiệp được hưởng khá nhiều ưu đãi theo luật đầu tư, nhưng trên thực tế rất khó có thể thực sự hưởng các ưu đãi này, và nếu có thì cũng phải mất thời gian và chi phí để thực hiện rất nhiều thủ tục với nhiều cơ quan khác nhau. Ngoài ra, đối với ưu đãi về chuyển lỗ, điều 34 Luật đầu tư quy định “thời gian được chuyển lỗ không quá năm năm”. Quy định này tương tự với quy định trong điều 7.2 của Nghị định số 124/2008/NĐ-CP của Chính phủ về việc quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Luật Thuế thu nhập doanh nghiệp, trong đó có nêu rõ “Doanh nghiệp có lỗ thì được chuyển lỗ sang năm sau; số lỗ này được trừ vào thu nhập chịu thuế. Thời gian được chuyển lỗ tính liên tục không quá 5 năm, kể từ năm tiếp sau năm phát sinh lỗ”. Câu hỏi đặt ra là nếu vậy, liệu quy định trong điều 34 của Luật đầu tư có phải là ưu đãi với nhà đầu tư không, trong khi theo luật thuế thu nhập thì đây là quy định áp dụng chung chứ không chỉ cho nhà đầu tư có dự án đầu tư thuộc lĩnh vực và địa bàn ưu 131 Theo Điều 38, Luật Đầu tư 2005. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 50 SVTH: Châu Ngọc Thơ đãi đầu tư? Nếu đây không còn là ưu đãi nữa, thì quy định này là không còn phù hợp và cần thiết nữa. 3.1.3 Sự cần thiết của việc hoàn thiện địa vị pháp lý của doanh nghiệp liên doanh Góp phần vào hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam nói chung và luật đầu tư nói riêng là một bước tiến quan trọng tạo ra môi trường đầu tư phát triển; tạo niềm tin cho nhà đầu tư nước ngoài nhằm đầy mạnh đầu tư cho nước nhà. Yêu cầu đặt ra đối với pháp luật về địa vị pháp lý của doanh nghiệp liên doanh: tính minh bạch, tính thống nhất và tính hợp lý; khắc phục những vướn mắc, bất cập trong thực tiễn; đảm bảo hài hòa lợi ích giữa doanh nghiệp liên doanh và doanh nghiệp trong nước. 3.2 Các giải pháp, kiến nghị để hoàn thiện địa vị pháp lý của doanh nghiệp liên doanh Hiện nay, việc thu hút đầu tư nước ngoài đang trở thành bộ phận chủ yếu của quan hệ kinh tế thế giới. Nó là nhân tố quan trọng hàng đầu của nhiều nước nhằm hỗ trợ và phát huy lợi thế của mỗi quốc gia phát triển và là đòi hỏi khách quan của quá trình phát triển kinh tế xã hội của mỗi nước132. Vì vậy, việc sửa đổi, bổ sung hệ thống pháp luật là một nhu cầu tất yếu sau đây xin được đề xuất một số giải pháp nhằm góp phần hoàn thiện những hạn chế của doanh nghiệp liên doanh trong lĩnh vực đầu tư như sau: Thứ nhất, đối với tình trạng chuyển giá và chuyển lỗ: theo báo cáo PCI133 2013 cho rằng chính sách thuế của Việt Nam còn hạn chế và hay thay đổi. Vì vậy nhóm nghiên cứu đề xuất giải pháp là nên điều chỉnh chính sách thuế phù hợp với tiêu chuẩn quốc tế, bao gồm: xem xét lại các mức thuế suất áp dụng cho đối tượng liên quan; điều chỉnh thuế thu nhập doanh nghiệp theo tương quan với các nước đối thủ cạnh tranh chính. Bên cạnh đó, cần nâng cao tính dễ dự đoán của chính sách thuế, công khai chính sách thuế trong những năm tiếp theo, áp dụng cơ chế tạo thuận lợi cho việc định giá trước, đồng thời, cần xem xét thực tế là các quy định, chính sách thuế hay thay đổi và nỗ lực giải quyết vấn đề này. Việt Nam bước đầu áp 132 Hà An, đại biểu nhân dân. Mở nút thắt cho hoạt động đầu tư. http://www.vcci.com.vn/phapluat/20140323114625670/mo-nut-that-cho-hoat-dong-dau-tu.htm. 133 Chỉ số PCI là tiêu chí quan trọng trong việc đánh giá về năng lực, môi trường kinh doanh, chất lượng điều hành kinh tế và và các nỗ lực cải cách hành chính của chính quyền địa phương cấp tỉnh, thành phố của Việt Nam. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 51 SVTH: Châu Ngọc Thơ dụng thí điểm cơ chế thỏa thuận trước về xác định giá (APA134). Đây được xem như giải pháp hữu hiệu trong chống chuyển giá và chuyển lỗ ở các doanh nghiệp FDI vì đó là thỏa thuận trước giữa cơ quan thuế và người nộp thuế về cơ sở tính thuế và phương pháp xác định giá trong các giao dịch. Theo đó, doanh nghiệp lỗ hay lãi thì khoản thuế phải nộp là không đổi theo mức giá tính thuế được thỏa thuận từ trước. Cơ chế này mới được áp dụng từ ngày 1/7/2013 theo quy định tại Luật Sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật Quản lý thuế. Tuy nhiên, các chuyên gia ngành thuế cho rằng để sử dụng APA một cách hiệu quả, Việt Nam cần tăng cường hệ thống cơ sở dữ liệu để nắm rõ thông tin về hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp, quy định doanh nghiệp cư trú hay không cư trú, nâng cao năng lực phân tích thị trường để có cơ sở đưa ra giá thỏa thuận hợp lý, khả thi135. Thứ hai, bỏ sự phân biệt giữa hình thức đầu tư trực tiếp, gián tiếp như quy định của Luật đầu tư hiện nay. Hoạt động đầu tư cần xác định là hoạt động góp vốn, mua cổ phần vào doanh nghiệp, cụ thể bao gồm các trường hợp sau: mua cổ phần/phần vốn góp thông qua việc chuyển nhượng của cổ đông/thành viên công ty đã được thành lập, mua cổ phần/phần vốn góp do doanh nghiệp đã được thành lập phát hành thêm, mua cổ phần/phần vốn góp doanh nghiệp mới thành lập phát hành. Thống nhất và hoàn thiện các quy định của Luật đầu tư về góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư vào doanh nghiệp Việt Nam đối với nhà đầu tư là tổ chức, cá nhân nước ngoài; thay thế quy định về góp vốn mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài theo quyết định 88/2009/QĐ-TTg. Đồng thời các quy định này phải tương thích với các quy định về góp vốn, mua cổ phần nói chung đã được quy định về cơ bản tại Luật doanh nghiệp và quy định về mua cổ phần trên thị trường chứng khoán (Quyết định 55/2009/QĐ-TTg)136. Thứ ba, giải pháp nhà đầu tư nước ngoài bỏ trốn khi làm ăn thua lỗ để lại nhiều khó khăn cho doanh nghiệp và cho đất nước vì người lao động vừa không có lương vừa thất nghiệp, dẫn đến gặp nhiều khó khăn trong cuộc sống. Đồng thời, doanh nghiệp này vẫn tồn tại nhưng không thể hoạt động. Do đó, pháp luật cần phải quy định rõ đối với vấn đề này là nếu doanh nghiệp làm ăn thua lỗ không thể thanh toán các khoản nợ cho người lao động cùng các khoản nợ khác mà một trong các bên đối tác bỏ trốn về nước dẫn đến doanh nghiệp không còn đủ số thành viên tối 134 Có chống được thủ thuật chuyển giá? http://tapchitaichinh.vn/Utilities/PrintView.aspx?distributionid=36640. 135 Tô Hà. Trốn thuế bằng chiêu “lỗ giả, lãi thật”. http://vnmoney.nld.com.vn/kinh-te/tron-thue-bang-chieulo-gia--lai-that. 136 Quách Ngọc Tuấn, Phó Vụ trưởng Vụ Pháp chế - Bộ Kế hoạch và Đầu tư. Luật Đầu tư và định hướng hoàn thiện. http://dangkykinhdoanh.gov.vn/ NewsandUpdates/tabid/91/ArticleID/325/LUẬT-ĐẦU-TƯ-VÀĐỊNH-HƯỚNG-HOÀN-THIỆN.aspx. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 52 SVTH: Châu Ngọc Thơ thiểu trong thời gian 6 tháng liên tục thì những người nằm trong cơ cấu tổ chức còn lại s3ẽ gửi đơn yêu cầu giải thể doanh nghiệp. Đồng thời sửa đổi bổ sung quy định về tố tụng để Tòa án được quyền giải thể, phá sản doanh nghiệp theo yêu cầu của chủ nợ, người lao động137. Thứ tư, quy định làm rõ chính sách và thủ tục đầu tư với các nhà đầu tư đến từ các quốc gia không phải thành viên WTO, trong đó đảm bảo việc bất kỳ nhà đầu tư nào cũng có thể có được một cơ chế rõ ràng khi họ muốn cân nhắc đầu tư vào Việt Nam. Ví dụ, có thể quy định rằng các nhà đầu tư này cũng có thể được hưởng cơ chế đầu tư như các thành viên WTO khác theo thủ tục đầu tư trong Luật đầu tư và các văn bản hướng dẫn (có thể quy định thêm một số điều kiện nhất định khác), và chỉ rõ trong các trường hợp này thì cơ quan nào chịu trách nhiệm cấp giấy chứng nhận đầu tư, và có cần lấy ý kiến các cơ quan có liên quan khác hay không138. Thứ năm139, chế độ ưu đãi đầu tư dành cho doanh nghiệp liên doanh có sự trùng lặp và chồng chéo giữa các văn bản quy phạm pháp luật. Giải pháp, cần ban hành các văn bản (có thể là văn bản liên bộ, liên ngành) nhằm hướng dẫn cụ thể các quy định về ưu đãi đầu tư, làm rõ vấn đề thủ tục để nhà đầu tư có thể được hưởng ưu đãi đầu tư, thay vì việc không rõ phải xin ý kiến và chấp thuận của cơ quan nào để được hưởng các loại ưu đãi này. Một khi ưu đãi đã được ghi trong giấy chứng nhận đầu tư thì doanh nghiệp phải tự động được hưởng các ưu đãi này theo quy định của pháp luật liên quan và không cần phải thực hiện thêm các thủ tục xin phép các cơ quan khác. Bên cạnh đó, chúng tôi cũng đề nghị lược bỏ các quy định về ưu đãi không còn phù hợp (ví dụ ưu đãi về chuyển lỗ mà bản chất không phải là ưu đãi)140. Thứ sáu, quy định việc thành lập tổ chức công đoàn là quyền của nhà đầu tư (với tư cách là người sử dụng lao động) là không đúng và mâu thuẫn với Bộ luật lao động. Vì quyền thành lập tổ chức công đoàn không phải là quyền của nhà đầu tư, mà phải là quyền của người lao động. Điều 7.2 Bộ luật lao động khẳng định quyền thành lập tổ chức công đoàn của người lao động: “Người lao động có quyền thành lập, gia nhập, hoạt động công đoàn theo Luật công đoàn để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của mình”. Đề nghị, bãi bỏ quy định tại khoản 3 điều 13 của Nghị định 137 Những điểm mới và những bất cập của Luật Đầu tư. Dân Kinh tế. http://www.dankinhte.vn/nhung-diemmoi-va-nhung-bat-cap-cua-luat-dau-tu/. 138 ThS. Lê Thị Ánh Nguyệt – Đại học Luật TP Hồ Chí Minh. Tác động từ việc gia nhập tổ chức thương mại thế giới đối với chính sách ưu đãi đầu tư của Việt Nam. 139 Xem thêm luận văn Huỳnh Minh Nhựt – khóa 2007-2011 – chuyên ngành: Luật Thương mại. Pháp luật về ưu đãi đầu tư ở Việt Nam hiện nay – thực trạng và giải pháp hoàn thiện. 140 Nghĩa Nhân, Việt Báo, Chế độ ưu đãi đầu tư trong nước còn mang tính hình thức. http://vietbao.vn/Kinhte/Che-do-uu-dai-dau-tu-trong-nuoc-con-mang-tinh-hinh-thuc/10776167/87/. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 53 SVTH: Châu Ngọc Thơ 108/2006/NĐ-CP. Trên thực tế, việc thành lập tổ chức công đoàn đã được quy định cụ thể trong Bộ luật lao động và các văn bản liên quan, vì vậy, quy định này là không thực sự cần thiết, nhất là thuật ngữ sử dụng ở đây cũng không hoàn toàn chính xác. Vậy điều 13 khi được sửa đổi lại là: “Nhà đầu tư có quyền: thuê lao động trong nước, lao động nước ngoài làm công việc quản lý, lao động kỹ thuật và chuyên gia theo nhu cầu sản xuất, kinh doanh. Trường hợp điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên có quy định khác thì áp dụng theo quy định của điều ước quốc tế đó; quyết định về tiền lương và mức lương tối thiểu của người lao động theo quy định của pháp luật về lao động”. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 54 SVTH: Châu Ngọc Thơ KẾT LUẬN Hiện nay, thu hút nguồn đầu tư nước ngoài có vai trò quan trọng đối với sự phát triển kinh tế của các nước trong đó có Việt Nam thì loại hình doanh nghiệp liên doanh rất được quan tâm. Nguồn đầu tư nước ngoài là một trong những nguồn vốn đóng vai trò quan trọng cho ngân sách và nền kinh tế nước nhà. Bên cạnh đó, hình thức doanh nghiệp liên doanh là một điển hình cho các nhà đầu tư lựa chọn khi đầu tư vào Việt Nam. Vì vậy, việc xây dựng chính sách đầu tư nước ngoài, pháp luật nước ta đã được nhiều lần sửa đổi bổ sung nhằm cải thiện sự đồng bộ, hợp lý và thiết thực của các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài nói chung và doanh nghiệp liên doanh nói riêng. Dựa trên quan điểm đó, luận văn đã khái quát chung về địa vị pháp lý và vai trò của doanh nghiệp liên doanh này nhằm thu hút vốn đầu tư nước ngoài. Doanh nghiệp liên doanh là loại hình doanh nghiệp tuy không mới mẻ nhưng hiện nay vẫn được quan tâm rất nhiều, nhất là khi các nhà đầu tư nước ngoài có ý định đầu tư vào Việt Nam, là một yêu cầu tất yếu quan trọng trong việc thu hút nhà đầu tư nước ngoài vào nước ta. Vì vậy, chúng tôi đã tiến hành nghiên cứu những quy định của pháp luật về địa vị pháp lý của doanh nghiệp từ đặc điểm; điều kiện; tỷ lệ và phương thức góp vốn; cơ cấu tổ chức; hoạt động; quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp liên doanh trên cơ sở so sánh với một vài quy định điều chỉnh doanh nghiệp của doanh nghiệp một số nước trên thế giới. Các quy định về đầu tư nước ngoài của doanh nghiệp liên doanh mặc dù có khá nhiều nội dung được quy định và phạm vi điều chỉnh, nhưng trên thực tế, các quy định này vẫn tồn tại nhiều bất cập, vướng mắc và cách áp dụng không đồng nhất. Trên cơ sở tìm hiểu quy định của pháp luật chúng tôi mong rằng với những giải pháp đã đưa ra sẽ đóng góp phần nào cho việc hoàn thiện và nâng cao hệ thống pháp luật nước nhà trong lĩnh vực đầu tư tạo ra một môi trường đầu tư thông thoáng, thuận lợi và thu hút các nhà đầu tư trong và ngoài nước sao cho phù hợp với tình hình thực tế của Việt Nam. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 55 SVTH: Châu Ngọc Thơ DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Danh mục văn bản quy phạm pháp luật Hiến pháp năm 2013. Bộ luật Tố tụng Dân sự năm 2004. Bộ luật Dân sự năm 2005. Bộ luật Lao Động số 10/2012/QH13 ngày 18 tháng 06 năm 2012. Luật đầu tư nước ngoài tại Việt Nam năm 1996 (đã hết hiệu lực). Luật Thương mại năm 2005. Luật Đầu tư năm 2005. Luật Doanh nghiệp năm 2005. Luật Quản lý thuế năm 2006. Luật Quản lý thuế năm 2012 (sửa đổi, bổ sung năm 2006). Luật Công đoàn số 12/2012/QH13 ngày 20 tháng 06 năm 2012. Nghị định 108/2006/NĐ-CP ngày 22 tháng 09 năm 2006 quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Luật Đầu tư. Nghị định 51/2010/NĐ-CP ngày 14 tháng 05 năm 2010 quy định về bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ. Nghị định 43/2010/NĐ-CP ngày 15 tháng 04 năm 2010 về đăng ký doanh nghiệp. Nghị định 102/2010/NĐ-CP ngày 01 tháng 10 năm 2010 hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật Doanh nghiệp. Nghị định 89/2012/NĐ-CP sửa đổi bổ sung một số điều của Nghị định số 79/2006/NĐ-CP của Chính phủ quy định chi tiết một số điều của Luật Dược; Nghị định 05/2013/NĐ-CP ngày 09 tháng 01 năm 2013 sửa đổi, bổ sung một số điều quy định về thủ tục hành chính của Nghị định 43/2010/NĐ-CP ngày 15 tháng 04 năm 2010 về đăng ký doanh nghiệp. Nghị định 164/2013/NĐ-CP ngày 12 tháng 11 năm 2013 của Chính phủ về sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định 29/2008/NĐ-CP ngày 14 tháng 03 năm 2008 quy định về khu công nghiệp, khu chế xuất và khu kinh tế. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 56 SVTH: Châu Ngọc Thơ Thông tư 12/2011/TT-BTNMT ngày 14 tháng 04 năm 2011 của Bộ Tài nguyên môi trường Quy định về Quản lý chất thải nguy hại. Thông tư số 40/2011/TT-NHNN quy định về việc cấp giấy phép và tổ chức, hoạt động của ngân hàng thương mại, chi nhánh ngân hàng nước ngoài, văn phòng đại diện của tổ chức tín dụng nước ngoài, tổ chức nước ngoài khác có hoạt động ngân hàng tại Việt Nam. Thông tư 18/2012/TT-BVHTTDL ngày 28 tháng 12 năm 2012 quy định chi tiết một số quy định về bảo quản, tu bổ, phục hồi di tích lịch sử. Thông tư 129/2012/TT-BTC quy định về việc thi và cấp chứng chỉ kiểm toán viên và Chứng chỉ hành nghề kế toán. Thông tư 08/2013/TT-BCT ngày 22 tháng 04 năm 2013 quy định chi tiết về hoạt động mua bán hàng hóa và các hoạt động liên quan trực tiếp đến mua bán hàng hóa của doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài tại Việt Nam. Quyết định 88/2009/QĐ-TTg về việc ban hành quy chế góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam. Danh mục sách, báo, tạp chí Bùi Xuân Hải, Tự do kinh doanh: Một số vấn đề lý luận và thực tiễn, Tạp chí Nhà nước và Pháp luật, số 5 (277) 2011, tr.68-74, trích tr.68. Báo Người Lao Động Điện Tử - Tiếng nói của Liên đoàn Lao động TP HCM ngày 23/03/2014. Nguồn nld .con.vn. Danh mục tài liệu khác ThS. Nguyễn Mai Hân, bài giảng Luật thương mại 2. ThS. Lê Thị Ánh Nguyệt – Đại học Luật TP Hồ Chí Minh. Tác động từ việc gia nhập tổ chức thương mại thế giới đối với chính sách ưu đãi đầu tư của Việt Nam. Lê Thị Hồng Lan – luận văn đại học khóa 36 – chuyên ngành: Luật Thương mại. Quy chế pháp lý của doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài. Huỳnh Minh Nhựt – luận văn đại học khóa 2007-2011 – chuyên ngành: Luật Thương mại. Pháp luật về ưu đãi đầu tư ở Việt Nam hiện nay – thực trạng và giải pháp hoàn thiện. http://www.khoinghiep.info/thanh-lap-cong-ty/chon-loai-hinh-cong-ty/8552-uunhuoc-diem-cua-cac-loai-hinh-doanh-nghiep.html. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 57 SVTH: Châu Ngọc Thơ http://www.khoinghiep.info/thanh-lap-cong-ty/chon-loai-hinh-cong-ty/8552-uunhuoc-diem-cua-cac-loai-hinh-doanh-nghiep.html. http://www.baomoi.com/Hy-vong-2014/45/12778721.epi. http://dobico.vn/detailsitem-du-bao-kinh-te-the-gioi-nam-2014-va-nhung-tacdong-den-viet-nam-8.html. http://doc.edu.vn/tai-lieu/de-an-ke-hoach-lao-dong-viec-lam-va-giai-phap-thuchien-trong-thoi-ky-2006-2010-o-viet-nam-65906/. http://baotintuc.vn/xa-hoi/viet-nam-dang-gia-hoa-dan-so-rat-nhanh20131120072351561.htm. http://www.dankinhte.vn/thuc-trang-lao-dong-viet-nam-hien-nay/. http://www.donre.hochiminhcity.gov.vn/tintuc/lists/ http://www.vcci.com.vn/phap-luat/20140323114625670/mo-nut-that-cho-hoatdong-dau-tu.htm http://dangkykinhdoanh.gov.vn/NewsandUpdates/tabid/91/ArticleID/325/ http://vietbao.vn/Kinh-te/10-bat-cap-cua-Luat-Dau-tu-chung/40094885/87/ http://luatsuadoi.vibonline.com.vn/Baocao/Luat-Dau-tu-2.aspx http://www.agenda21.monre.gov.vn/default.aspx?tabid=340&idmid=&ItemID= 5877. http://www.baomoi.com/Chet-dan-vi-o-nhiem/50/9121293.epi. http://citinews.net/xa-hoi/giam-thieu-o-nhiem-moi-truong-o-cac-khu-congnghiep--con-do-nhung-kho-khan-43SJY3I/. http://doc.edu.vn/tai-lieu/luan-van-giai-phap-day-manh-viec-thu-hut-dau-tutruc-tiep-nuoc-ngoai-tai-tinh-binh-thuan-den-nam-2010-42165/. http://luanvan.net.vn/luan-van/luan-van-tom-tat-thu-hut-dau-tu-truc-tiep-nuocngoai-fdi-vao-khu-kinh-te-dung-quat-tinh-quang-ngai-61086/. http://quevo3.com.vn/index.php/gioi-thieu/co-cau-to-chuc. http://www.dankinhte.vn/cac-giai-phap-huy-dong-von-cho-dau-tu-phat-triennen-kinh-te/. http://www.phapluat24h.vn/c14t15024-cac-quy-dinh-ve-bao-dam-dau-tu-khinha-dau-tu-thuc-hien-dau-tu-tai-viet-nam.htm. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 58 SVTH: Châu Ngọc Thơ http://luatminhkhue.vn/so-huu-tri-tue/so-huu-tri-tue-la-gi-quyen-so-huu-tri-tuela-gi-.aspx. http://www.vietnamplus.vn/bao-ve-nguoi-tieu-dung-truoc-van-nan-hang-giahang-nhai/257620.vnp. http://www.dankinhte.vn/tac-dong-cua-bao-ho-quyen-so-huu-tri-tue-doi-voicac-nuoc-dang-phat-trien/. http://thanhtra.most.gov.vn/vi/cac-bai-nghien-cuu-shtt/bao-ho-quyen-so-huu-tritue-trong-boi-canh-hoi-nhap-va-xay-dung-nen-kinh-te-tri-thuc. http://www.tand.hochiminhcity.gov.vn/web/guest/. http://plf.vn/plf-va-doanh-nghiep/thuong-mai/Dieu-khoan-giai-quyet-tranhchap-trong-hop-dong-thuong-mai-378. http://danluat.thuvienphapluat.vn/thu-tuc-dang-ki-them-nganh-nghe-kinhdoanh-108307.aspx. http://voer.edu.vn/c/gia-tri-thang-du-va-van-de-boc-lot-o-viet-nam2001/4c212f92/8bec8ba2. http://www.rfa.org/vietnamese/in_depth/vn-strik-r-spontaneous04222014055331.html. http://cafef.vn/doanh-nghiep/tphcm-chu-dn-bo-tron-no-nan-de-lai2014011615475439311ca36.chn. http://www.thesaigontimes.vn/Home/doanhnghiep/phapluat/111765/Van-chuathong-nhat-va-binh-dang.html. http://www.vcci.com.vn/phapluat/20140323114625670/mo-nut-that-cho-hoatdong-dau-tu.htm. http://tapchitaichinh.vn/Utilities/PrintView.aspx?distributionid=36640. http://vnmoney.nld.com.vn/kinh-te/tron-thue-bang-chieu-lo-gia--lai-that. http://tapchitaichinh.vn/Utilities/PrintView.aspx?distributionid=36640. http://vnmoney.nld.com.vn/kinh-te/tron-thue-bang-chieu-lo-gia--lai-that. http://dangkykinhdoanh.gov.vn/NewsandUpdates/tabid/91/ArticleID/325/LUẬ T-ĐẦU-TƯ-VÀ-ĐỊNH-HƯỚNG-HOÀN-THIỆN.aspx. http://www.dankinhte.vn/nhung-diem-moi-va-nhung-bat-cap-cua-luat-dau-tu/. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 59 SVTH: Châu Ngọc Thơ http://vietbao.vn/Kinh-te/Che-do-uu-dai-dau-tu-trong-nuoc-con-mang-tinh-hinhthuc/10776167/87. GVHD: Ts. Cao Nhất Linh 60 SVTH: Châu Ngọc Thơ [...]... nghiệp tổ chức và hoạt động theo Luật Doanh nghiệp 2005, Luật đầu tư 2005 và các quy định của pháp luật khác có liên quan59 Doanh nghiệp liên doanh khi tiến hành hoạt động kinh doanh và hợp tác đầu tư thì có thể có các quyền sau như: quyền tự do kinh doanh, quyền tiếp cận sử dụng vốn đầu tư… 55 Theo khoản 1 Điều 47, khoản 1 Điều 97 Luật Doanh nghiệp 2005 Theo khoản 2 Điều 135 Luật Doanh nghiệp 2005 57... loại hình doanh nghiệp: quan tâm đến doanh nghiệp của ai? Quan tâm đến hình thức tổ chức doanh nghiệp như thế nào? Quan tâm đến quản lý và hỗ trợ doanh nghiệp một cách có hiệu quả nhất Cơ cấu nhà đầu tư và phương thức góp vốn vào doanh nghiệp được phân loại như thế nào?… Bên cạnh các cách phân loại doanh nghiệp trên thì cũng có 2 kiểu liên doanh cấp 1 và liên doanh cấp 2 như sau: Liên doanh cấp 1: khi... luận và quyết định công việc kinh doanh của công ty56 2.2 Quyền của doanh nghiệp liên doanh Theo Điều 8 Quyền của doanh nghiệp - Luật Doanh nghiệp 2005 có liệt kê 12 quyền đặc trưng và cơ bản của các doanh nghiệp được thành lập tại Việt Nam Bên cạnh đó cũng có các quyền mở rộng hơn theo Chương III Quyền và Nghĩa vụ của nhà Đầu tư - Luật Đầu tư 2005 để bổ sung thêm quyền cho các doanh nghiệp liên doanh. .. bên và phù hợp với từng loại hình doanh nghiệp liên doanh Doanh nghiệp được phép hoạt động kể từ ngày được cấp giấy phép đầu tư, giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Bất kỳ sự thay đổi nào về nội dung đăng ký kinh doanh phải được Hội đồng quản trị thông qua và đăng ký với cơ quan đăng ký kinh doanh xem xét chuẩn y39 Nếu doanh nghiệp liên doanh lần đầu đầu tư vào Việt Nam phải có dự án đầu tư và thực. .. pháp lý nhất định và bền vững GVHD: Ts Cao Nhất Linh 14 SVTH: Châu Ngọc Thơ 1.4 Thủ tục thành lập doanh nghiệp liên doanh 1.4.1 Điều kiện Doanh nghiệp phải kinh doanh các ngành nghề mà pháp luật không cấm; các ngành nghề có điều kiện, điều kiện kinh doanh; các ngành, nghề đòi hỏi có chứng chỉ hành nghề; các ngành, nghề kinh doanh phải có vốn pháp định35 Và nhà đầu tư nước ngoài khi liên doanh với doanh. .. quản trị, số lượng của mỗi bên liên doanh thì có thể tùy theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp vào vốn pháp định của doanh nghiệp liên doanh 52 Theo Điều 46 Luật Doanh nghiệp 2005 Theo Điều 95 Luật Doanh nghiệp 2005 54 Theo khoản 1 Điều 137 Luật Doanh nghiệp 2005 53 GVHD: Ts Cao Nhất Linh 20 SVTH: Châu Ngọc Thơ Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng quản trị và các thành viên khác có thể kiêm... sống của hệ thống pháp luật kinh tế Tuyệt đại đa số các giao dịch kinh tế thị trường đều được thực hiện thông qua các hợp đồng Ngoài ra, pháp luật cũng quy định chi tiết về các ngành nghề, lĩnh vực cấm kinh doanh, hạn chế kinh doanh, kinh doanh có điều kiện và điều kiện kinh doanh, kinh doanh phải có vốn pháp định61… của các doanh nghiệp để căn cứ thực hiện kinh doanh cho phù hợp và đúng với khả năng... chi tiết và các hàng hóa khác để triển khai hoạt động đầu tư phù hợp với mục tiêu của dự án đầu tư…”75 2.2.4 Quyền mua, bán hàng hóa giữa doanh nghiệp chế xuất với thị trường nội địa Doanh nghiệp hoạt động trong khu công nghiệp, khu kinh tế có đầy đủ quyền hạn và nghĩa vụ của nhà đầu tư theo quy định của pháp luật về đầu tư, luật doanh nghiệp và pháp luật khác có liên quan76 Bên cạnh đó, để thực hiện... công ty và Giám đốc (Tổng giám đốc) phải chịu trách nhiệm về tính trung thực và chính xác của vốn được xác nhận là vốn pháp định khi thành lập doanh nghiệp Doanh nghiệp có nghĩa vụ bảo đảm mức vốn điều lệ thực tế không thấp hơn mức vốn pháp định đã được xác nhận trong cả quá trình hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp8 6 Theo khoản 3 Điều 12 Nghị định 102/2010/NĐ-CP hướng dẫn thi hành Luật Doanh nghiệp. .. bên trong doanh nghiệp liên doanh thỏa thuận Bên cạnh đó, quyền chủ động trong hoạt động sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp liên doanh khác với doanh nghiệp nhà nước Nó hoạt động độc lập tự quyết định mọi hoạt động của mình và Chính phủ Việt Nam không can thiệp vào hoạt động kinh tế của loại hình doanh nghiệp này Nhà nước chỉ điều tiết ở tầng vĩ mô nhằm duy trì hoạt động sản xuất kinh doanh trong