quan hệ nhân thân và quan hệ tài sản của những người đồng tính chung sống như vợ chồng

Chương 1: Khái quát chung về quan hệ nhân thân và quan hệ tài sản của những người đồng tính chung sống như vợ chồng Trong chương này, người viết trình bày khái niệm quan hệ nhân thân, q

Giảng viên hướng dẫn:

Huỳnh Thị Trúc Giang

Sinh viên thực hiện:

Ngô Quốc Huy MSSV: S120024 Lớp: Luật VB2 Đồng Tháp - K38

Cần Thơ, tháng 11 năm 2014

Trước tiên, tôi muốn gửi lời cảm ơn chân thành và sâu sắc nhất đến Cô Huỳnh Thị Trúc Giang, người đã tận tình hướng dẫn, giúp đỡ tôi trong suốt quá trình thực hiện Luận văn tốt nghiệp

Tôi cũng xin chân thành cảm ơn quý thầy cô Khoa Luật – Trường Đại học Cần Thơ, người đã truyền đạt những kiến thức quý báu và những bài học cuộc sống giúp tôi

có một hành trang tri thức vững vàn để tiếp nhận công việc trong tương lai

Và lời cảm ơn cuối cùng xin dành tặng cho tất cả bạn bè và đặc biệt là những người thân trong gia đình, những người luôn kịp thời động viên và giúp tôi vượt qua những khó khăn trong cuộc sống

Xin gửi lời biết ơn sâu sắc đến tất cả mọi người!

Người viết

Ngô Quốc Huy

  

  

  

LỜI NÓI ĐẦU 1

1 Lý do chọn đề tài 1

2 Mục đích nghiên cứu 2

3 Phạm vi nghiên cứu 2

4 Phương pháp nghiên cứu 2

5 Cấu trúc luận văn 3

CHƯƠNG 1 KHÁI QUÁT CHUNG VỀ QUAN HỆ NHÂN THÂN VÀ QUAN HỆ TÀI SẢN CỦA NHỮNG NGƯỜI ĐỒNG TÍNH CHUNG SỐNG NHƯ VỢ CHỒNG 1.1 Một số khái niệm chung 4

1.1.1 Khái niệm quan hệ nhân thân 4

1.1.2 Khái niệm quan hệ tài sản 5

1.1.3 Khái niệm chung sống như vợ chồng 6

1.1.4 Khái niệm người đồng tính 8

1.1.5 Khái niệm chung sống như vợ chồng giữa những người đồng tính 9

1.2 Sự cần thiết của việc ban hành các quy định về quan hệ nhân thân và quan hệ tài sản giữa những người đồng tính chung sống như vợ chồng 11

1.3 Lược sự của các quy định của pháp luật về quan hệ chung sống như vợ chồng giữa những người đồng tính 14

1.3.1 Quan hệ chung sống như vợ chồng giữa những người đồng tính trên thế giới 14

1.3.2 Quan hệ chung sống như vợ chồng giữa những người đồng tính theo pháp luật Việt Nam 16

1.3.2.1 Giai đoạn trước năm 2013 16

1.3.2.2 Giai đoạn từ năm 2013 đến nay 17

CHƯƠNG 2 QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ QUAN HỆ NHÂN THÂN VÀ QUAN HỆ TÀI SẢN CỦA NHỮNG NGƯỜI ĐỒNG TÍNH CHUNG SỐNG NHƯ VỢ CHỒNG 2.1 Quan hệ nhân thân 20

2.1.1 Quyền kết hôn 20

2.1.3 Q uyền ly hôn 24

2.2 Quan hệ tài sản 27

2.2.1 Tài sản thuộc quyền sở hữu chung 27

2.2.1.1 Căn cứ xác lập tài sản thuộc quyền sở hữu chung 27

2.2.1.2 Chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản thuộc quyền sở hữu chung 29

2.2.1.3 Phân chia tài sản thuộc quyền sở hữu chung và chấm dứt sở hữu chung 30

2.2.2 Tài sản thuộc quyền sở hữu riêng 32

2.2.2.1 Căn cứ xác lập tài sản thuộc quyền sở hữu riêng 32

2.2.2.2 Chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản riêng 33

2.2.3 Trách nhiệm liên đới trong giao dịch dân sự do một bên thực hiện 34

2.2.4 Quyền thừa kế tài sản giữa những người đồng tính chung sống như vợ chồng 36

CHƯƠNG 3 THỰC TIỄN VÀ GIẢI PHÁP VỀ QUAN HỆ NHÂN THÂN VÀ QUAN HỆ TÀI SẢN CỦA NHỮNG NGƯỜI ĐỒNG TÍNH CHUNG SỐNG NHƯ VỢ CHỒNG 3.1 Thực tiễn và giải pháp về quan hệ chung sống như vợ chồng giữa những người đồng tính khi không được pháp luật công nhận 38

3.1.1 Thực tiễn 38

3.1.2 Giải pháp 41

3.2 Thực tiễn và giải pháp của vấn đề nuôi con nuôi của những người đồng tính chung sống như vợ chồng 44

3.2.1 Thực tiễn 44

3.2.2 Giải pháp 46

3.3 Thực tiễn và giải pháp của vấn đề quan hệ tài sản của những người đồng tính chung sống như vợ chồng 48

3.3.1 Thực tiễn 48

3.3.2 Giải pháp 50

KẾT LUẬN 52 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO

LỜI NÓI ĐẦU

  

1 Lý do chọn đề tài

Đồng tính là một vấn đề nhạy cảm trong xã hội Trong cách nhìn của người Á Đông nói chung, của người Việt Nam nói riêng, hầu như vẫn còn e dè với những người mang xu hướng tính dục đồng giới Tuy nhiên, những năm gần đây nhiều nước đã chính thức chấp nhận hôn nhân đồng giới và có nhiều quy định điều chỉnh về vấn đề này Những người đồng tính dường như được mọi người nhìn nhận ở góc độ tích cực, đúng đắn hơn Sự kì thị và xa lánh dần được thay thế bằng sự cảm thông và thấu hiểu Người ta gần như thấy bình thường với từ “đồng tính”

Ngày nay, với sự hỗ trợ của internet những người đồng tính có điều kiện gặp gỡ, tiếp xúc, trao đổi và liên kết với nhau thành một cộng đồng, tạo nên một tiếng nói chung trong xã hội Họ mạnh dạn hơn khi nhìn nhận giới tính thật của mình, đồng thời họ cũng

có những hoạt động nhằm khẳng định với xã hội rằng họ là những người có ích Họ mong muốn được đóng góp và đã có những đóng góp tích cực cho sự phát triển của xã hội như để nhằm hy vọng được hưởng một quyền mà con người cần phải có đó là quyền được mưu cầu hạnh phúc

Dù rằng pháp luật hiện hành vẫn không cho phép kết hôn giữa những người cùng giới tính nhưng việc tổ chức lễ cưới của họ thì trước nay pháp luật vẫn không cấm Ngày 11/11/2013 Nghị định số 110/2013/NĐ-CP ngày 24/9/2013 của Chính phủ về quy định

xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực bổ trợ tư pháp, hành chính tư pháp, hôn nhân

và gia đình, thi hành án dân sự, phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã chính thức có hiệu lực, Nghị định đã bỏ việc xử phạt hành chính trường hợp kết hôn giữa những người cùng giới tính Đây là một bước tiến quan trọng, phần nào cho thấy cái nhìn tích cực của xã hội dành cho những người đồng tính Đồng thời, về khía cạnh nào đó cũng tạo cho những người đồng tính thêm một niềm tin sẽ được pháp luật công nhận hôn nhân của họ Do vậy khi Nghị định 110/2013 có hiệu lực, họ có thêm động lực để thực hiện điều mong muốn của mình là được chung sống với nhau

Tuy nhiên, việc chung sống tạm gọi như vợ chồng của những người đồng tính hiện nay kéo theo hàng loạt hệ quả cần pháp luật điều chỉnh như cơ sở xác lập và chấm quan

hệ chung sống như vợ chồng, vấn đề về nuôi con nuôi, thừa kế và đặc biệt quan trọng hơn là về quan hệ nhân thân và tài sản của họ Khi họ bắt đầu chung sống với nhau như

vợ chồng thì pháp luật xem họ là người độc thân hay là người đang có vợ hoặc có chồng?

Họ có thể cùng chung sống như vợ chồng với nhiều người không? Họ có thể kết hôn với một người khác giới trong khi vẫn đang chung sống như vợ chồng với một người đồng giới? Nếu pháp luật không điều chỉnh quan hệ chung sống như vợ chồng của họ thì

những hệ lụy nào sẽ xảy đến khi các mối quan hệ giữa những người đồng tính trong xã hội hiện nay ngày càng trở nên phức tạp? Hơn nữa, có thể thấy tính bền vững trong quan

hệ chung sống như vợ chồng của những người đồng tính vẫn làm mọi người hoài nghi Mối quan hệ này chủ yếu được xây dựng lên từ chất liệu vô hình là tình cảm nhưng lại chịu sức ép không nhỏ từ gia đình, bạn bè và xã hội, thêm vào là không được sự can thiệp đúng mức của pháp luật để tạo ra một ràng buộc về mặt pháp lý nhằm giúp họ duy trì và bảo vệ mối quan hệ đó thì tất yếu sự rạng nứt, đổ vỡ sẽ dể dàng xảy đến Một khi họ chấm dứt quan hệ chung sống, bên cạnh mất mát, tổn thương về mặt tình cảm thì vấn đề nhân thân của họ được pháp luật nhìn nhận ra sao? Vì Pháp luật không công nhận hôn nhân đồng giới nên khi những người đồng giới chấm dứt quan hệ chung sống với nhau thì một điều chắc chắn sẽ không được Tòa án giải quyết theo thủ tục ly hôn Khi đó quan

hệ về tài sản của họ được giải quyết như thế nào? Do đó dù có công nhận hay không công nhận hôn nhân đồng giới thì vấn đề về quan hệ nhân thân và tài sản của những người đồng tính sống chung như vợ chồng cần phải được nhìn nhận một cách thật rõ ràng Đó là

lý do người viết chọn đề tài nghiên cứu là “Quan hệ nhân thân và quan hệ tài sản của

những người đồng tính chung sống như vợ chồng”

3 Phạm vi nghiên cứu

Quan hệ nhân thân là quan hệ tương đối rộng, do điều kiện về thời gian cũng như

sự hiểu biết về chuyên môn còn hạn chế nên người viết chỉ tập trung nghiên cứu một số quyền nhân thân liên quan đến quan hệ chung sống như vợ chồng của những người đồng tính, bao gồm: quyền kết hôn, quyền được nuôi con nuôi và quyền ly hôn

Đối với quan hệ tài sản, người viết chỉ tập trung làm rõ căn cứ xác lập tài sản riêng, tài sản chung và việc phân chia tài sản chung của họ có được khi sống chung Đồng thời tìm hiểu về trách nhiệm liên đới do một bên thực hiện trong các giao dịch dân

sự và quyền thừa kế tài sản giữa họ

4 Phương pháp nghiên cứu

Trong quá trình nghiên cứu đề tài, người viết sử dụng một số phương pháp nghiên cứu cơ bản như: Phương pháp phân tích luật viết, phương pháp tổng hợp, phương pháp thống kê, phương pháp so sánh, phương pháp logic và nghiên cứu lý luận kết hợp với

thực tiễn để làm sáng tỏ các quy định hiện hành điều về quan hệ nhân thân và tài sản của những người đồng tính chung sống như vợ chồng

5 Cấu trúc luận văn

Ngoài lời nói đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, nội luận văn bao gồm ba chương

Chương 1: Khái quát chung về quan hệ nhân thân và quan hệ tài sản của những người đồng tính chung sống như vợ chồng

Trong chương này, người viết trình bày khái niệm quan hệ nhân thân, quan hệ tài sản, chung sống như vợ chồng, người đồng tính, chung sống như vợ chồng giữa những người đồng tính, sự cần thiết của việc ban hành các quy định cũng như sơ lược các quy định của pháp luật về quan hệ nhân thân và quan hệ tài sản của những người đồng tính chung sống như vợ chồng

Chương 2: Quy định của pháp luật về quan hệ nhân thân và quan hệ tài sản của những người đồng tính chung sống như vợ chồng

Trong chương này, người viết tập trung phân tích các quy định của pháp luật về quyền kết hôn, quyền ly hôn, quyền được nuôi con nuôi Đồng thời tìm hiểu các chế định

về xác lập, sử dụng, phân chia tài sản thuộc quyền sở hữu chung, tài sản thuộc quyền sở hữu riêng, trách nhiệm liên đới trong giao dịch dân sự do một bên thực hiện và quyền

thừa kế tài sản giữa những người đồng tính chung sống như vợ chồng

Chương 3: Thực tiễn và giải pháp về quan hệ nhân thân và quan hệ tài sản của những người đồng tính chung sống như vợ chồng

Từ những quy định của pháp luật, người viết đưa ra một số hệ quả xấu cũng như phương hướng nhằm hoàn thiện các quy định hiện hành về quan hệ nhân thân và tài sản của những người đồng tính chung sống như vợ chồng

CHƯƠNG 1 KHÁI QUÁT CHUNG VỀ QUAN HỆ NHÂN THÂN VÀ

QUAN HỆ TÀI SẢN CỦA NHỮNG NGƯỜI ĐỒNG TÍNH

hệ tài sản của những người đồng tính chung sống như vợ chồng

1.1 Một số khái niệm chung

1.1.1 Khái niệm quan hệ nhân thân

Quan hệ nhân thân là nhóm quan hệ chủ đạo và có ý nghĩa quyết định trong các quan hệ hôn nhân và gia đình1, là một trong hai đối tượng điều chỉnh của Luật hôn nhân

và gia đình Theo giáo trình Luật hôn nhân và gia đình của trường Đại học Luật Hà Nội,

quan hệ nhân thân là những quan hệ xã hội phát sinh giữa các thành viên trong gia đình

về những lợi ích nhân thân Đó là các quan hệ như: Quan hệ giữa vợ và chồng về sự yêu

thương, chăm sóc, giúp đỡ nhau, về việc xác định chỗ ở chung; quan hệ giữa cha mẹ và các con về việc xác định chế độ pháp lý nhân thân của con chưa thành niên…

Về hình thức, quan hệ nhân thân là một trong hai nhóm của quan hệ pháp luật hôn nhân và gia đình hay nói cách khác nó là một dạng của quan hệ pháp luật Theo tài liệu

Lý luận về Nhà nước và pháp luật – Quyển 2 của Tiến sĩ Phan Trung Hiền, quan hệ pháp

luật là các quan hệ xã hội được quy phạm pháp luật điều chỉnh Quan hệ pháp luật được

cấu thành bởi ba thành tố cơ bản là: chủ thể, khách thể và nội dung Do đó quan hệ nhân thân cũng cấu thành bởi ba thành tố là chủ thể, khách thể và nội dung

Về mặt chủ thể, quan hệ nhân thân được điều chỉnh bởi Luật hôn nhân và gia đình

là quan hệ phát sinh giữa các thành viên trong gia đình nên chủ thể của quan hệ nhân thân chỉ có thể là cá nhân, không thể là tổ chức Tất nhiên, muốn trở thành chủ thể của quan hệ pháp luật hôn nhân và gia đình, cá nhân đó phải có đủ năng lực pháp luật và năng lực hành vi Hơn nữa, chủ thể là cá nhân cũng là đặc điểm để phân biệt đối tượng điều chỉnh của Luật hôn nhân và gia đình với Luật dân sự, bởi chủ thể trong quan hệ nhân thân được điều chỉnh bởi Luật dân sự bao gồm: cá nhân, pháp nhân, hộ gia đình và tổ hợp tác

Khách thể của quan hệ nhân thân là các lợi ích nhân thân như: quyền nhận con nuôi, quyền kết hôn, quyền và nghĩa vụ của cha mẹ, của con,… Có thể thấy một dạng

1Nguyễn Văn Cừ, Giáo trình Luật hôn nhân và gia đình Việt Nam, Nhà xuất bản Công an nhân dân – 2009, tr 30

khách thể của quan hệ nhân thân chính là các quyền nhân thân của các thành viên trong gia đình nhưng các quyền này không được Luật hôn nhân và gia đình năm 2000, sửa đổi,

bổ sung năm 2010 định nghĩa cụ thể Tuy nhiên “các quy định của Bộ luật dân sự liên

quan đến quan hệ hôn nhân và gia đình được áp dụng đối với quan hệ hôn nhân và gia

nhân thân có thể được hiểu theo Điều 24 Bộ luật dân sự năm 2005: “Quyền nhân thân là

quyền dân sự gắn liền với mỗi cá nhân, không thể chuyển giao cho người khác, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác” Quyền nhân thân của mỗi người nhằm vào đối

tượng là tất cả những gì thuộc bản thân mình như: họ tên, hình ảnh, sức khỏe, tín ngưỡng,… Đặc điểm của quyền nhân thân là không thể chuyển dịch cho người khác được, trừ một số trường hợp pháp luật có quy định khác Từ những quy định của Luật chung, ta thấy Luật dân sự chỉ bổ sung cho các quy định mà Luật hôn nhân và gia đình không điều chỉnh nên không thể nói khách thể của quan hệ nhân thân chỉ các các quyền nhân thân được Bộ luật dân sự năm 2005 liệt kê, bởi vì quyền nuôi dưỡng, giáo dục con cái cũng là một khách thể của quan hệ nhân thân nhưng đây không phải là một quyền nhân thân được Bộ luật dân sự năm 2005 ghi nhận

Dù Luật hôn nhân và gia đình không định nghĩa quyền nhân thân nhưng quyền và nghĩa vụ của các chủ thể trong quan hệ nhân thân được quy định rất cụ thể như: vợ chồng

có quyền tự do tín ngưỡng, tôn giáo của nhau; cha mẹ có nghĩa vụ và quyền yêu thương, trông nom, nuôi dưỡng, chăm sóc, bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của con, tôn trọng ý kiến của con,… Quyền về nhân thân trong quan hệ nhân thân được Luật hôn nhân và gia đình điều chỉnh hoàn toàn không có nội dung kinh tế3 Trong quan hệ giữa các chủ thể về một lợi ích nhân thân được pháp luật hôn nhân và gia đình quy định các quyền và nghĩa

vụ tương ứng, những quyền và nghĩa vụ đó chính là nội dung của của quan hệ nhân thân

1.1.2 Khái niệm quan hệ tài sản

Cùng với quan hệ nhân thân, Luật hôn nhân và gia đình còn điều chỉnh quan hệ tài sản Quan hệ tài sản được định nghĩa ở giáo trình Luật hôn nhân và gia đình của trường

Đại học Luật Hà Nội là những quan hệ xã hội phát sinh giữa các thành viên trong gia

đình về những lợi ích tài sản Đó là những quan hệ như: Quan hệ cấp dưỡng lẫn nhau

giữa vợ chồng, giữa cha mẹ và các con, giữa các thành viên khác trong gia đình; quan hệ

sở hữu giữa vợ và chồng,…

Như quan hệ nhân thân, quan hệ tài sản cũng được cấu thành bởi ba thành tố là chủ thể, khách thể và nội dung Một trong những đặc điểm của quan hệ pháp luật hôn

2 Điều 5 Luật hôn nhân và gia đình năm 2000, sửa đổi, bổ sung năm 2010

3Nguyễn Văn Cừ, Giáo trình Luật hôn nhân và gia đình Việt Nam, Nhà xuất bản Công an nhân dân – 2009, tr 50

nhân và gia đình là ở chỗ chủ thể của nó chỉ là công dân (thể nhân)4 cho nên chủ thể của quan hệ tài sản mà Luật hôn nhân và gia đình điều chỉnh cũng chỉ có thể là cá nhân,

không thể là tổ chức Điều 163 Bộ luật dân sự năm 2005 đã liệt kê các loại tài sản là

khách thể của quan hệ tài sản, bao gồm: vật, tiền, giấy tờ có giá và các quyền tài sản Quan niệm về tài sản không chỉ bó hẹp như những vật vô tri mà còn hàm chứa nội dung

xã hội là những quan hệ xã hội liên quan đến một tài sản Tài sản không chỉ bao gồm vật thuộc về ai, do ai chiếm hữu, sử dụng, định đoạt mà còn bao gồm cả quyền yêu cầu của một hay nhiều chủ thể và nghĩa vụ tương ứng với các quyền yêu cầu đó của một hay nhiều chủ thể khác trong quan hệ nghĩa vụ cũng được xem là tài sản Ngoài ra, khách thể của quan hệ tài sản không chỉ có tài sản mà còn có cả những quan hệ nhất định đối với tài sản, chẳng hạn quyền sở hữu tài sản và cả việc dịch chuyển những tài sản đó từ chủ thể này sang chủ thể khác như quyền thừa kế tài sản Khi tham gia vào các quan hệ tài sản, chủ thể này được một số quyền nhất định tương ứng chủ thể kia đôi khi phải thực hiện một số nghĩa vụ mà pháp luật hôn nhân và gia đình quy định Tất cả các quyền và nghĩa

vụ của các chủ thể khi tham gia vào quan hệ tài sản đó gọi là nội dung của quan hệ tài sản Quyền và nghĩa vụ tài sản có đặc điểm gắn liền với nhân thân của con người nhất định5 Ví dụ: Vợ chồng có quyền và nghĩa vụ cấp dưỡng lẫn nhau, một trong hai người chết thì sẽ chấm dứt các quyền và nghĩa vụ đó, đồng thời người nhận tiền cấp dưỡng không thể nhường quyền nhận tiền cấp dưỡng cho người khác và người có nghĩa vụ cấp dưỡng cũng không được chuyển nghĩa vụ này cho người khác Hay một trường hợp khác

là không thể chuyển nghĩa vụ giáo dục con cái cho người khác Từ đó đi đến kết luận rằng quyền và nghĩa vụ trong quan hệ tài sản không thể chuyển nhượng cho người khác

Quan hệ tài sản trong Luật hôn nhân và gia đình có một sự khác biệt lớn so với quan hệ tài sản trong Luật dân sự Quan hệ tài sản trong Luật Dân sự là quan hệ hàng hóa, tiền tệ và có tính chất đền bù, ngang giá còn quan hệ tài sản trong Luật hôn nhân và gia đình không mang tính chất ấy Tất nhiên tính chất đền bù trong Luật dân sự không bắt buộc phải có trong mọi trường hợp Thế nhưng phải nói rằng nếu như đối với Luật hôn nhân và gia đình không có tính chất đền bù ngang giá là về nguyên tắc thì đối với Luật dân sự đó là trường hợp ngoại lệ

1.1.3 Khái niệm chung sống như vợ chồng

Trong thực tiễn xã hội, bên cạnh các quan hệ hôn nhân tuân thủ điều kiện kết hôn

và thủ tục đăng ký kết hôn theo luật định cũng luôn tồn tại những quan hệ chung sống như vợ chồng không có đăng ký kết hôn tại Cơ quan Nhà nước có thẩm quyền Việc chung sống như vợ chồng có thể được nhìn nhận ở nhiều góc độ khác nhau hoặc cách

4Nguyễn Văn Cừ, Giáo trình Luật hôn nhân và gia đình Việt Nam, Nhà xuất bản Công an nhân dân – 2009, tr 47

5Nguyễn Văn Cừ, Giáo trình Luật hôn nhân và gia đình Việt Nam, Nhà xuất bản Công an nhân dân – 2009, tr 50

tiếp cận khác nhau Dưới góc độ pháp lý, chung sống như vợ chồng được ghi nhận tại Khoản 2 điểm D Thông tư liên tịch số 01/2001/TTLT – TANDTC – VKSNDTC - BTP

ngày 03/01/2001, cụ thể: “Được coi là nam và nữ chung sống với nhau như vợ chồng nếu

họ có đủ điều kiện để kết hôn theo quy định của Luật hôn nhân và gia đình năm 2000 và thuộc một trong các trường hợp sau đây:

- Có tổ chức lễ cưới khi về chung sống với nhau

- Họ thực sự có chung sống với nhau, chăm sóc, giúp đỡ nhau, cùng nhau xây dựng gia đình Thời điểm nam và nữ bắt đầu chung sống với nhau như vợ chồng là ngày

họ tổ chức lễ cưới hoặc ngày họ về chung sống với nhau được gia đình, người khác hay

tổ chức chứng kiến hoặc ngày họ bắt đầu chung sống với nhau, chăm sóc giúp đỡ nhau, cùng nhau xây dựng gia đình.”

Theo quy định trên thì điều kiện đầu tiên để pháp luật công nhận mối quan hệ chung sống như vợ chồng là hai bên nam nữ phải đủ điều kiện kết hôn Theo quy định tại Điều 9 Luật Hôn nhân và gia đình năm 2000, sửa đổi, bổ sung năm 2010 thì nam nữ kết hôn với nhau phải tuân theo các điều kiện sau: Điều kiện về tuổi kết hôn, nam từ hai mươi tuổi trở lên, nữ từ mười tám tuổi trở lên; Phải có sự tự nguyện của các bên và không được rơi vào các trường hợp cấm kết hôn Tuy nhiên, do xuất phát từ một vài lý do

mà các bên có đủ điều kiện kết hôn nhưng không tiến hành đăng ký kết hôn Đây chính là một đặc điểm cơ bản để phân biệt với trường hợp nam nữ không đủ điều kiện kết hôn nên không thể đăng ký kết hôn hay trường hợp kết hôn trái pháp luật (các bên có đăng ký kết hôn nhưng lại vi phạm điều kiện kết hôn)

Không dừng lại ở việc đủ điều kiện kết hôn, quan hệ chung sống như vợ chồng còn phải đảm bào về tính ổn định và lâu dài Đây là đặc điểm để phân biệt với khái niệm

"hôn nhân thử nghiệm" mà những năm gần đây chúng ta có thể nghe thấy ở rất nhiều nơi Đối với những cuộc "hôn nhân thử nghiệm", nếu sau một thời gian chung sống, các bên thấy phù hợp thì sẽ tiến hành đăng ký kết hôn, nếu không hợp nhau thì các bên "đường ai nấy đi" Còn trong trường hợp nam nữ chung sống như vợ chồng không đăng ký kết hôn,

do hai bên mong muốn xây dựng một gia đình hạnh phúc nên ngay từ khi bắt đầu chung sống, họ đã có ý định gắn bó lâu dài với nhau Với mong muốn này nhà làm luật đã cụ thể hóa bằng quy định nam nữ chung sống như vợ chồng phải có tổ chức lễ cưới khi về chung sống với nhau hoặc việc họ chung sống với nhau được gia đình (một hoặc cả hai bên) chấp nhận hoặc việc họ về chung sống với nhau được người khác hay tổ chức chứng kiến

Ngoài ra, có thể vì một nguyên nhân nào đó mà hai người chung sống với nhau không thể tổ chức lễ cưới, không được sự chấp thuận của hai gia đình và việc chung sống không có người khác hoặc tổ chức chứng kiến thì pháp luật còn dự trù để mối quan hệ này được công nhận là trong thời gian chung sống như vợ chồng, hai người thực sự coi nhau là vợ chồng Đây là điểm có thể giúp chúng ta phân biệt trường hợp chung sống như

vợ chồng không đăng ký kết hôn với trường hợp chung sống tạm bợ Tuy nhiên, để đánh giá việc hai người có coi nhau là vợ chồng hay không là điều không dễ dàng Bởi lẽ đây

là vấn đề thuộc về ý thức chủ quan của con người Đối với trường hợp này, không thể chỉ căn cứ vào lời khai của họ mà cho rằng họ chỉ chung sống "tạm bợ" với nhau, mà phải căn cứ vào tình cảm, thái độ, cách cư xử của họ với nhau và hậu quả trong thời gian chung sống để đánh giá và quyết định

Như vậy, chung sống như vợ chồng có thể được định nghĩa ngắn gọn là trường hợp xác lập quan hệ vợ chồng của hai bên nam nữ có đủ điều kiện kết hôn nhưng không tiến hành đăng ký kết hôn theo quy định của pháp luật

1.1.4 Khái niệm người đồng tính

Từ trước đến nay có quan niệm cho rằng đồng tính là giới tính thứ ba bên cạnh hai giới tính nam và nữ Tuy nhiên, lại có quan niệm trái chiều cho rằng đồng tính không phải là sự xuất hiện của một giới tính mới, quan điểm này người viết hoàn toàn đồng ý Thực chất trong xã hội chỉ có hai giới tính nam và nữ Vấn đề đồng tính lại liên quan đến một khái niệm gọi là xu hướng tính dục

Xu hướng tính dục là khái niệm dùng để chỉ việc chịu sự hấp dẫn về tình cảm, sự lãng mạn, trìu mến và hấp dẫn về tình dục của một người đối với những người cùng giới tính, khác giới tính hay đối với cả hai giới tính Thực tế hiện nay có bốn xu hướng tính dục chính, đó là:

- Xu hướng tính dục khác giới là bị hấp dẫn về mặt tình cảm và tình dục với người khác giới tính, không bao giờ mong muốn mình có giới tính khác với giới tính khi được sinh ra và thường được gọi là dị tính Chính vì đây là xu hướng tính dục phổ biến nhất

của loài người nên mô hình gia đình với sự kết hợp giữa một nam và một nữ là xu hướng đông đảo nhất trong xã hội, trở thành quan niệm truyền thống của nhiều quốc gia trên thế giới

- Xu hướng tình dục đồng giới là bị hấp dẫn với người cùng giới tính, không bao giờ mong muốn mình có giới tính khác với giới tính khi được sinh ra, không chỉ có ở nam giới mà ở cả nữ giới, được gọi chung là đồng tính

- Xu hướng song tính là một người không cho rằng mình mang giới tính khác với giới tính sinh học của bản thân và bị hấp dẫn với cả hai giới tính nam và nữ

- Không bị hấp dẫn tính dục với bất cứ giới nào, đây là xu hướng tính dục thứ tư nhưng chưa được nghiên cứu nhiều6

Với cách phân loại như trên thì đồng tính là một trong số bốn xu hướng tính dục của loài người, không liên quan đến vấn đề giới tính Xu hướng dị tính chiếm số đông trong xã hội hiện nay Một người có giới tính nam hoặc nữ hoàn toàn có thể là người dị tính hoặc đồng tính Các nhà tâm lý không xem xu hướng tính dục là sự lựa chọn có ý thức mà người ta có thể tuỳ ý thay đổi được và đó là bản chất tự nhiên, vốn có của mỗi con người từ khi sinh ra Với những nền tảng về xu hướng tính dục như trên, chúng ta có thể tìm hiểu sâu hơn về khái niệm đồng tính như sau: Dưới góc độ khoa học, theo quan điểm của Hiệp hội tâm lý học Mỹ (American Psychological Association - APA) đồng tính hoàn toàn không phải là một sự rối loạn tâm sinh lý mà là một hiện tượng sinh học tự nhiên, chịu sự tác động qua lại phức tạp của các yếu tố di truyền và yếu tố môi trường tử cung trong giai đoạn đầu ở thai nhi Các hành vi tình dục đồng giới, quan hệ yêu đương đồng giới là một trong các dạng ý thức gắn bó bình thường để đáp ứng các nhu cầu cơ bản của con người về tình yêu, sự gần gũi và quan tâm

Như vậy, khái niệm người đồng tính có thể được định nghĩa: Người đồng tính là

người có sự hấp dẫn về cảm xúc hoặc tình cảm hoặc tình dục với người cùng giới Người đồng tính nam thường gọi là “gay” và người đồng tính nữ thường được gọi là

“les”/“lesbian” 7

1.1.5 Khái niệm chung sống như vợ chồng giữa những người đồng tính

Những trường hợp chung sống với nhau giữa những người đồng tính đến thời điểm hiện nay (dù có tổ chức lễ cưới hay không) không thể nói là nhiều hay ít bởi chưa

có một con số thống kê cụ thể nào nhưng dù có thống kê thì chẳng qua chỉ là những số liệu bề nổi còn con số chính xác thì thật sự khó có thể biết được Tuy nhiên, nó lại là một vấn đề đang gây nên rất nhiều tranh cãi trong xã hội nói chung và trong lĩnh vực lập pháp nói riêng Pháp luật đã nhìn nhận vấn đề này như thế nào? Quan hệ đó có phải cũng được pháp luật gọi là chung sống như vợ chồng hay không? Thật ra, từ trước đến nay pháp luật chưa từng điều chỉnh mối quan hệ chung sống giữa những người đồng tính, pháp luật như vẫn còn bỏ ngõ trước mối qua hệ này Chính vì lý do đó mà chưa có một quy định rõ ràng nào để có thể định nghĩa thế nào là chung sống như vợ chồng giữa những người đồng tính

6Trương Hồng Quang, Về mối quan hệ sống chung của người đồng tính trong Dự thảo Luật Hôn nhân và gia đình (sửa đổi), http://www.moj.gov.vn/ct/tintuc/Pages/nghien-cuu-trao-doi.aspx?ItemID=6008 [ ngày truy cập 01/05/2014]

7 Trung tâm nghiên cứu khoa học- Viện nghiên cứu lập pháp, Chuyên đề thông tin: Hôn nhân đồng giới: Kinh nghiệm một số nước và thực tế ở Việt Nam,

Từ định nghĩa chung sống như vợ chồng ta thấy được sự khác biệt khá rõ ràng giữa chung sống như vợ chồng giữa những người đồng tính và chung sống như vợ chồng Trước hết, quan hệ chung sống như vợ chồng phải được xác lập giữa một nam và một nữ trong khi đó quan hệ chung sống như vợ chồng giữa những người đồng tính lại được xác lập giữa hai người có cùng giới tính Ngoài ra, bên cạnh khác biệt về điều kiện về giới tính thì quan hệ chung sống như vợ chồng giữa những người đồng tính lại còn vướng phải thêm một điều kiện là họ không đủ điều kiện để kết hôn với nhau do thuộc trường hợp cấm kết hôn được quy định tại khoản 5 Điều 10 Luật hôn nhân và gia đình năm

2000, sửa đổi, bổ sung năm 2010 đó là cùng giới tính Tuy nhiên, nếu bỏ qua hai điều kiện vừa đề cập thì có thể thấy rằng quan hệ chung sống như vợ chồng giữa những người đồng tính về bản chất không khác so với quan hệ chung sống như vợ chồng giữa nam và

nữ Điểm chung của hai mối quan hệ này là họ xác lập mối quan hệ trên cơ sở tình yêu và đặc biệt là ý thức chung sống, gắn bó với nhau lâu dài Hơn nữa, về điều kiện nam nữ chung sống với nhau như vợ chồng phải “có tổ chức lễ cưới khi về chung sống với nhau hay việc họ chung sống với nhau được gia đình (một hoặc cả hai bên) chấp nhận hay việc

họ về chung sống với nhau được người khác hay tổ chức chứng kiến” được quy định tại Khoản 2 điểm D Thông tư liên tịch số 01/2001/TTLT – TANDTC – VKSNDTC - BTP ngày 03/01/2001 thì nhiều trường hợp, các cặp đôi đồng tính cũng được gia đình hai bên

tổ chức lễ cưới dưới sự chứng kiến của nhiều người Việc này ít nhiều đã nói lên được ý định gắn bó lâu dài bên nhau của các cặp đôi đồng tính và thỏa mãn một trong các điều kiện mà pháp luật quy định cho trường hợp nam nữ chung sống như vợ chồng Nếu không may mắn được sự ủng hộ của gia đình, không thể tổ chức lễ cước và không có người chứng kiến khi chung sống với nhau thậm chí khi chấp nhận chung sống với nhau đôi khi họ phải bị gia đình, người thân, bạn bè từ bỏ, xa lánh thì chính sự khó khăn đó đã phần nào giúp họ nhận thấy được giá trị của mối quan hệ này mà có ý thức gìn giữ, duy trì lâu dài và tự nguyện thực hiện các quyền và nghĩa vụ vợ chồng với nhau Điều này đồng nghĩa với việc khi chung sống họ thực sự xem và cư xử nhau như vợ chồng

Trong bối cảnh pháp luật chưa quy định gì về mối quan hệ này, bằng các quy định hiện hành về chung sống như vợ chồng cùng với khái niệm chung sống như vợ chồng được Luật hôn nhân và gia đình 2014 sẽ có hiệu lực vào ngày 01/01/2015 định nghĩa tại

khoản 7 Điều 3 là việc nam, nữ tổ chức cuộc sống chung và coi nhau là vợ chồng, thì

chung sống như vợ chồng giữa những người đồng tính có thể được định nghĩa như sau:

giới tính tổ chức cuộc sống chung và thực hiện các quyền và nghĩa vụ như của vợ chồng với nhau, với gia đình và với xã hội”

1.2 Sự cần thiết của việc ban hành các quy định về quan hệ nhân thân và quan hệ tài sản giữa những người đồng tính chung sống như vợ chồng

Hiện nay pháp luật Việt Nam chưa công nhận mối quan hệ sống chung của một cặp đôi đồng tính với bất kỳ hình thức pháp lý nào Từ trước đến nay, gia đình trong quan điểm truyền thống của Việt Nam vẫn là sự kết hợp giữa một nam và một nữ và chức năng chủ yếu của hôn nhân vẫn là duy trì nòi giống Tuy nhiên, trong những năm trở lại đây, thể chế hôn nhân và gia đình đã có những biến đổi không ngừng đối với lĩnh vực hôn nhân và gia đình, trong đó có nhiều vấn đề liên quan đến người đồng tính

Thứ nhất, nhiều đám cưới đồng tính tự phát được tổ chức trong thời gian gần đây tại Việt Nam Một số cặp đôi đã tổ chức lễ cưới đồng tính tại Việt Nam như: Đồng tính

nữ (tháng 12/2010, Hà Nội); đồng tính nam (6/2011, TP Hồ Chí Minh); đồng tính nữ (2012, Cà Mau); đồng tính nam (tháng 5/2012, Kiên Giang); đồng tính nữ (tháng 7/2012, Bình Dương)8 Việc tổ chức này chỉ có ý nghĩa tinh thần, như một thông báo về sự công khai xu hướng tính dục cũng như lựa chọn bạn đời và không có ý nghĩa về mặt pháp lý Tuy nhiên, đám cưới đồng tính tại Kiên Giang (tháng 5/2012) đã bị Ủy ban nhân dân Phường xử phạt hành chính9

Thực tế, hành vi xử phạt này là không đúng vì bản thân cặp đôi này không có đăng ký kết hôn nên không vi phạm quy định của pháp luật hôn nhân

và gia đình Tại thời điểm đó Nghị định số 60/2009/NĐ-CP quy định xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực tư pháp cũng không quy định hành vi đăng ký kết hôn cùng giới bị xử phạt vì nếu quy định như vậy là không thực tế Đồng thời, Nghị định 87/2001/NĐ-CP về xử phạt hành chính trong lĩnh vực hôn nhân và gia đình cũng chỉ quy định xử phạt hành chính đối với hành vi kết hôn đồng giới chứ không quy định xử phạt hành chính đối với hành vi đám cưới hay chung sống giữa những người đồng tính Bản thân khoản 5 Điều 10 của Luật hôn nhân và Gia đình năm 2000, sửa đổi, bổ sung năm

2010 chỉ quy định cấm kết hôn giữa những người cùng giới tính (đăng ký kết hôn) chứ không cấm tổ chức đám cưới theo nghi lễ truyền thống của Việt Nam Điều này đã cho thấy có sự thiếu chính xác trong hoạt động áp dụng pháp luật ở một số địa phương hiện nay

Thứ hai, thông qua một số nghiên cứu gần đây cho thấy rõ hơn nhu cầu được sống

như người dị tính của người đồng tính Trong cuộc điều tra về đồng tính nữ của Viện

iSEE10 năm 2012 có 92% người được hỏi (mẫu nghiên cứu trên 2.401 người) muốn pháp luật cho phép kết hôn cùng giới Trong điều tra tương tự năm 2012 do Trung tâm ICS11thực hiện với hơn hai nghìn người đồng tính nam và đồng tính nữ tham gia thì 71% mong muốn được pháp luật cho phép kết hôn cùng giới, 25% muốn được sống chung có đăng ký và 4% muốn được sống chung không đăng ký Trong nghiên cứu đồng tính nữ nói trên của iSEE, nếu pháp luật cho phép, 77% cho rằng họ muốn kết hôn, 3% không muốn, 16% cho rằng kết hôn hay không không quan trọng và số còn lại không rõ mong muốn của mình Về nhu cầu sinh con, 70% người đồng tính nữ muốn có con, 13% không muốn và 17% không rõ12

Theo khảo sát vào tháng 6 năm 2012 của vnexpress, với câu hỏi “Là người đồng tính, nếu được Luật cho kết hôn thì bạn sẽ làm gì?”, trong số 1299 người đồng tính có 856 người chiếm 65.9% sẽ công khai cưới người yêu, 296 người chiếm 22.8% sẽ chỉ đăng ký, không tổ chức cưới, 91 người chiếm 7% sẽ không cưới, không đăng ký mà về sống chung với nhau, có 28 người chiếm 2.2% sẽ không dám sống chung vì sợ lộ thân phận, còn lại 28 người chiếm 2.2% có ý kiến khác13 Với các tỷ lệ trên cho ta thấy rằng người đồng tính thật sự muốn sống thật với bản thân mình và muốn được pháp luật công nhận mối quan hệ của họ Thiết nghĩ nên cần có những quy định điều chỉnh về mối quan hệ chung sống như vợ chồng giữa những người đồng tính để Nhà nước dễ dàng quản lý, những người đồng tính sống có trách nhiệm hơn và tạo một

cơ sở khách quan để xem xét có nên công nhận hôn nhân đồng giới trong tương lai

Thứ ba, việc pháp luật chưa thừa nhận quan hệ sống chung của người đồng tính khiến họ gặp khó khăn trong quan hệ nhân thân, tài sản và các vấn đề an sinh xã hội

khác Hiện nay pháp luật không cấm hai người đồng tính được sống chung với nhau nhưng cũng không công nhận bằng một hình thức pháp lý nào Thực tế cho thấy việc sống chung của cặp đôi đồng tính là điều đang diễn ra phổ biến tại Việt Nam hiện nay Trong tổng mẫu nghiên cứu định lượng của một nghiên cứu gần đây, có đến gần 62% người tham gia (trong tổng số gần 2.500 người) cho biết họ đang trong một mối quan hệ gắn kết với một người cùng giới Trong số này, có đến 28,90% cặp đôi đồng tính đang sống chung có sở hữu chung tài sản có giá trị như ô tô, sổ tiết kiệm; 18,40% có góp

10 iSEE là tên viết tắt của Viện Nghiên cứu Xã hội, Kinh tế và Môi trường, một tổ chức phi lợi nhuận hoạt động vì quyền của các nhóm dễ bị kỳ thị: người dân tộc thiểu số (EM) và người tính dục thiểu số (LGBT) Thành lập ngày 17/7/2007, Viện trưởng là ông Lê Quang Bình và địa bàn hoạt động là Việt Nam

11 Trung tâm ICS là tổ chức bảo vệ và thúc đẩy quyền của người đồng tính, song tính và chuyển giới tại Việt Nam

12

Lê Quang Bình – Viện nghiên cứu xã hội kinh tế và môi trường, Một số vấn đề cộng đồng đồng tính, song tính và chuyển giới đang gặp phải ở Việt Nam, http://vnclp.gov.vn/ct/cms/nghiencuuchuyende/Lists/nghiencuuphapluat/

View_Detail.aspx?ItemID=190, [ngày truy cập 08/8/2014]

13Trương Hồng Quang, Về mối quan hệ sống chung của người đồng tính trong Dự thảo Luật Hôn nhân và gia đình (sửa đổi) http://www.moj.gov.vn/ct/tintuc/Pages/nghien-cuu-trao-doi.aspx?ItemID=6008 [ ngày truy cập 01/05/2014]

vốn đầu tư, kinh doanh chung, 7,90% có nhà đất chung (đứng tên cả hai người) 14 Đối với các cặp đôi dị tính đã kết hôn, một trong hai người được hưởng chế độ bảo hiểm y tế của cơ quan làm việc và chế độ bảo hiểm này cũng bao phủ cho vợ/chồng và con cái của người đó Trong khi đó, khá nhiều cặp đôi đồng tính đã sống với nhau nhiều năm, có các đóng góp chi tiêu và sở hữu tài sản chung, bộc lộ mối quan hệ sống chung của mình với gia đình hai bên và bạn bè, nhưng mối quan hệ có bản chất hôn nhân này vẫn chưa được thừa nhận về mặt pháp lý Do vậy, người cùng chung sống không được hưởng chế độ phúc lợi dành cho vợ/chồng Bên cạnh đó, một số chế độ phúc lợi liên quan đến các tổ chức công đoàn của các cơ quan nhà nước dành cho vợ/chồng của các cán bộ cũng không thể áp dụng đối với cặp đôi đồng tính (đau ốm, hiếu,…) Điều này cho thấy, thực tế sống chung của người đồng tính là có thật nhưng chưa được pháp luật công nhận nên vô hình chung khiến cho họ không được hưởng những phúc lợi đáng ra phải được hưởng

Về mặt quan hệ tài sản, mặc dù các cặp đôi cùng giới hoàn toàn có thể đứng tên chung khi mua một mảnh đất, một căn nhà nhưng trong thực tế có nhiều cặp đôi tin tưởng nhau hoặc thiếu hiểu biết pháp luật nên chỉ có một người đứng tên Điều này đã làm cho

quyền lợi của một bên không được đảm bảo, mất tài sản do chính mình tạo ra Cho dù hai

người trong cặp đôi đồng tính đã có sự sắp xếp tài sản trong quá trình chung sống, nhưng người này sẽ không được quyền thừa kế tài sản của người kia nếu một trong hai người qua đời đột ngột (trừ khi di chúc có quy định khác) Trong hoàn cảnh này, sẽ có những tài sản chung phải bán đi để trả phần giá trị đó cho người nhà của người đã mất Trong cuộc sống chung, nhiều tài sản không chỉ mang ý nghĩa giá trị vật chất mà còn có thể mang giá trị tinh thần, đặc biệt khi một người đã ra đi Điều này có thể gây ra những trải nghiệm tâm lý rất nặng nề cho người ở lại Đồng thời, không phải lúc nào mua một món đồ chung, hai người đều thực hiện thủ tục đăng ký dân sự về sở hữu chung tài sản Bên cạnh

đó, do không được thừa nhận quan hệ hôn nhân hợp pháp, cặp đôi cùng giới không có sự ràng buộc của pháp luật một cách chặt chẽ trong việc sử dụng và định đoạt khối tài sản chung này Từ đó có thể dẫn đến những rủi ro pháp lý khi một trong hai người tự ý định đoạt tài sản chung mà chưa có sự chấp thuận của bên kia, có thể làm ảnh hưởng đến nguồn sống của gia đình, thậm chí xâm hại đến quyền, lợi ích hợp pháp của người kia

Qua nghiên cứu, đánh giá, thấy rằng việc ban hành các quy định mới trong luật pháp ở Việt Nam để điều chỉnh về quan hệ nhân thân và quan hệ tài sản của những người đồng tính chung sống như vợ chồng là thực sự rất cần thiết Điều này sẽ có tác dụng góp phần ổn định xã hội, tạo một cơ sở pháp lý rõ ràng để điều chỉnh các quan hệ đang tồn tại

14Trương Hồng Quang, Về mối quan hệ sống chung của người đồng tính trong Dự thảo Luật Hôn nhân và gia đình (sửa đổi), http://www.moj.gov.vn/ct/tintuc/Pages/nghien-cuu-trao-doi.aspx?ItemID=6008 [ ngày truy cập 01/05/2014]

trong xã hội và có chiều hướng ngày càng trở nên phức tạp, đáp ứng nhu cầu của người đồng tính được sống chung (có sự bảo hộ của Nhà nước), làm cho người đồng tính sống

có trách nhiệm với bản thân và đời sống chung hơn Bên cạnh đó, Việt Nam là quốc gia vẫn còn nặng nề trong việc gìn giữ quan niệm phổ biến, truyền thống về hôn nhân, gia đình và thực sự khó để thay đổi ngay trong một thời gian ngắn Hơn nữa, các nghiên cứu

về quan điểm liên quan đến hôn nhân đồng giới vẫn chưa thực sự rõ nét và người đồng tính chưa thực sự là mối quan tâm của nhiều người trong xã hội Việt Nam Chính vì vậy, cần có những quy định điều chỉnh về quan hệ nhân thân và quan hệ tài sản của những người đồng tính chung sống như vợ chồng để có thể là một bước đệm để tạo điều kiện xem xét, đánh giá thêm mối quan hệ đồng giới trước khi công nhận hình thức sống chung đối với cặp đôi đồng tính tại Việt Nam và xa hơn là công nhận hôn nhân bình đẳng đối

với cặp đôi đồng tính thời gian tới

1.3 Lược sử của các quy định của pháp luật về quan hệ chung sống như vợ chồng giữa những người đồng tính

1.3.1 Quan hệ chung sống như vợ chồng giữa những người đồng tính trên thế giới15

Vấn đề bảo vệ quyền của người đồng tính đang thực sự dần trở thành một trong những mối quan tâm, lo ngại của các quốc gia trên thế giới Trong đó, quyền được sống, được hưởng chính sách an sinh xã hội bình đẳng như các chủ thể khác trong xã hội và quyền được kết hôn là những quyền đặc biệt, ảnh hưởng lớn đến chất lượng nhân quyền của những đối tượng dễ bị tổn thương trong xã hội Ban đầu, người đồng tính và quan hệ đồng tính từng bị xem như một loại tội phạm và bị xét xử ở Tòa án Về sau, do những thay đổi tích cực trong quan niệm, nhận thức xã hội về hiện tượng đồng tính luyến ái mà các quốc gia này đã xóa bỏ các tội phạm về quan hệ đồng tính khỏi danh sách các loại tội phạm và ban hành luật pháp cũng như các chính sách tích cực nhằm thừa nhận và bảo vệ các quyền cho người đồng tính, minh chứng cho điều này là việc thừa nhận quan hệ chung sống giữa những người đồng tính

Ở Cộng hòa Pháp, vào năm 1985, Quốc hội đã thông qua đạo luật cấm phân biệt đối xử với người đồng tính trong công việc, vấn đề nhà ở, cung cấp các hàng hóa, dịch vụ công và tư Ngày 30/12/2004, luật về chống phân biệt đối xử và bình đẳng được ban hành, trong đó các Điều 20, 21 tại Mục 3 bổ sung thêm một số hành vi vi phạm pháp luật quy định ở Luật ngày 29/7/1881 bao gồm: hành vi gây tổn thương, lăng mạ, xúc phạm, xúi giục việc thù ghét hay bạo động hoặc kỳ thị một người, nhóm người vì giới tính, xu hướng tính dục hoặc bệnh tật của họ Các hành vi tấn công, giết hại các nạn nhân đồng tính luyến ái sẽ bị xử phạt tùy theo mức độ Người đồng tính được quyền quan hệ tình

15 Trương Hồng Quang, Pháp luật của một số quốc gia trên thế giới về quyền của người đồng tính,

http://vienkhpl.ac.vn/index.php?cid=556, [ ngày truy cập 01/05/2014]

dục khi 15 tuổi, được gia nhập quân đội và hưởng hầu hết các quyền dân sự, kinh tế, chính trị khác giống như người dị tính Pháp luật Pháp không thừa nhận kết hôn đồng giới nhưng cho phép các cặp đôi này chung sống dưới hình thức đối tác chung nhà (domestic partnership), được thông qua vào năm 1999 Các cặp đôi này được pháp luật bảo vệ, hưởng các quyền và nghĩa vụ như những cặp dị tính kết hôn khác Họ được phép nuôi con của một trong hai người với một người khác giới trước đó nhưng không được quyền nhận nuôi con nuôi và thụ tinh nhân tạo

Ở Cộng hòa liên bang Đức, nhà nước bãi bỏ luật cho rằng quan hệ tình dục đồng giới là một tội phạm từ rất sớm Ngày 11/8/1987, Tòa án tối cao Đông Đức khẳng định:

“Quan hệ đồng tính cũng như quan hệ dị tính, là sự thể hiện một cách ngẫu nhiên của các hành vi tình dục Do đó, những người đồng tính luyến ái không thể đứng ngoài xã hội Các quyền dân sự của họ được thừa nhận như tất cả các công dân khác” Năm 1987, Tòa

án Đông Đức quy định độ tuổi quan hệ tình dục của người đồng tính là ngang bằng với người dị tính (14 tuổi), luật pháp Tây Đức cũng thừa nhận độ tuổi quan hệ tình dục bình đẳng này vào năm 1989 Các hành vi phân biệt đối xử, kỳ thị đối với người đồng tính đều

là phạm pháp và bị xử phạt Tương tự như ở Pháp, người đồng tính được hưởng hầu hết các quyền dân sự, được gia nhập quân đội, chuyển đổi giới tính Năm 2001, pháp luật Đức cho phép các cặp đôi đồng tính sống chung với nhau dưới hình thức hợp danh (partnership) Quyền và nghĩa vụ của họ gồm hầu hết các quyền và nghĩa vụ như ở các cặp vợ chồng kết hôn như thừa kế, hưởng trợ cấp, bảo hiểm sức khỏe, nhập cư, thay đổi tên họ,… nhưng họ không được giảm các khoản thuế mà các cặp vợ chồng khác được hưởng, chẳng hạn như thuế về thừa kế, các cặp vợ chồng bình thường chỉ phải trả từ 7-30% thuế thừa kế trong khi đó những cặp đồng tính phải trả từ 17-50% tiền thuế Quyền nhận nuôi con nuôi của họ cũng bị hạn chế hơn

Bang Massachusetts là bang đầu tiên ở Hoa Kỳ chấp nhận hôn nhân đồng giới tính năm 2004 Hiện nay, giấy chứng nhận hôn nhân đồng giới đã được cấp tại 8 bang trên toàn nước Hoa Kỳ Có những bang hay vùng lãnh thổ mà hôn nhân đồng giới tính chưa được luật pháp cho tiến hành thì người ta tìm cách “lách luật” theo nghĩa là luật pháp công nhận các cuộc hôn nhân đồng giới tính đã thực hiện tại các bang hay nơi khác Hoặc một hình thức khác là “đi đường vòng”, nghĩa là chấp nhận một số hình thức thay thế hôn nhân (alternatives), trong đó có hai hình thức là Civil union (Kết hợp dân sự) và Domestic partnership (Hợp tác gia đình) Đây là hai hình thức thay thế hôn nhân theo nghĩa là tuy không được công nhận là hôn nhân, nhưng hai người đồng giới tính có quyền chung sống với nhau và được hưởng một số quyền lợi và nghĩa vụ nào đó trong luật hôn nhân tùy theo quy định của từng địa phương Đầu tiên được thành luật tại Hawaii năm

1977, Hợp tác gia đình (Domestic partnership) thay đổi về một số quyền lợi và nghĩa vụ

mà họ phải tuân theo Luật của Hawaii (1977), cũng như luật của Maine (2004) và

Nevada (2009) là có hạn chế một số quyền lợi của hôn nhân Nhưng luật của California (1999), Oregon (2007) và bang Washington (2009) cho các cặp đồng tính sống chung theo các hình thức Kết hợp dân sự hay Hợp tác gia đình hưởng tất cả mọi quyền hợp pháp của hôn nhân, bao gồm các quyền lợi được giảm thuế, các quyền tới thăm ở bệnh viện, chấp thuận việc hiến nội tạng và thừa kế Các bang Maine, Connecticut, New Jersey

và vùng District of Columbia đã chấp nhận hình thức Kết hợp dân sự và Hợp tác gia đình

Ngoài ra, ở hầu hết các quốc gia khác như Na Uy, Úc, Anh, Mexico… đều ban hành luật cấm phân biệt đối xử, kì thị với người đồng tính Các quốc gia này cũng cho phép các cặp đôi được chung sống với nhau ở các mức độ khác nhau như (i) thừa nhận hôn nhân đồng tính ở: Canada, Tây Ban Nha, Nam Phi, Thụy Điển và một số tiểu bang của Hoa Kỳ,…; (ii) cho phép quan hệ đồng giới dưới các hình thức như kết hợp dân sự (civil union) hoặc hình thức hợp danh (partnership) ở các nước như: Đức, Anh, Phần Lan…, ở các bang của Hoa Kỳ như: California, Colorado, Hawaii, New Jersey…, Australian Capital Territory, New South Wales … (Úc), Merida (Venezuela)

1.3.2 Quan hệ chung sống như vợ chồng giữa những người đồng tính theo pháp luật Việt Nam

1.3.2.1 Giai đoạn trước năm 2013

Bắt đầu với luật hôn nhân và gia đình năm 1959, một văn bản pháp luật có thể xem là hoàn chỉnh đầu tiên điều chỉnh các quan hệ hôn nhân và gia đình, quy định tại

Điều 5 “Cấm người đang có vợ, có chồng kết hôn với người khác” và Điều 9 “Cấm kết

hôn giữa những người cùng dòng máu về trực hệ; giữa cha mẹ nuôi và con nuôi Cấm kết hôn giữa anh chị em ruột, anh chị em cùng cha khác mẹ hoặc cùng mẹ khác cha Đối với những người khác có họ trong phạm vi năm đời hoặc có quan hệ thích thuộc về trực hệ, thì việc kết hôn sẽ giải quyết theo phong tục tập quán” quy định cho thấy kết hôn giữa

những người cùng giới tính không nằm trong các trường hợp cấm kết hôn Nhưng quy

định tại Điều 11 “Việc kết hôn phải được Uỷ ban hành chính cơ sở nơi trú quán của bên

người con trai hoặc bên người con gái công nhận và ghi vào sổ kết hôn Mọi nghi thức kết hôn khác đều không có giá trị về mặt pháp luật” lại cho thấy hai bên kết hôn phải là

bên nam và bên nữ và Nhà nước không công nhận các hình thức kết hôn khác với quy định của pháp luật nên dù kết hôn giữa những người cùng giới tính không thuộc trường hợp cấm kết hôn thì pháp luật vẫn không cho phép họ kết hôn Tuy nhiên, trong hoàn cảnh đất nước còn khó khăn, trình độ hiểu biết của người dân còn hạn chế và quan hệ vợ chồng của nam nữ chủ yếu xác lập theo phong tục, tập quán mà không đăng ký kết hôn nên tại Thông tư số 112/NCPL ngày 19/8/1972 của Tòa án nhân dân tối cao hướng dẫn

Tòa án nhân dân coi đó là hôn nhân thực tế” Như vậy, “hôn nhân thực tế” là một một

quan hệ được Nhà nước thừa nhận để điều chỉnh quan hệ chung sống như vợ chồng của nam và nữ trong hoàn cảnh lúc bấy giờ còn đối quan hệ chung sống như vợ chồng giữa người đồng tính thì không được pháp luật ghi nhận và điều chỉnh

Kế thừa và phát triển Luật hôn nhân và gia đình năm 1959, các quy định về điều kiện kết hôn và trường hợp cấm kết hôn của Luật hôn nhân và gia đình năm 1986 được quy định chi tiết, hoàn thiện hơn nhưng quan hệ chung sống như vợ chồng giữa những người đồng tính vẫn không được pháp luật quan tâm và dự liệu để điều chỉnh đồng thời kết hôn giữa những người cùng giới tính vẫn không thuộc trường hợp cấm kết hôn Tuy nhiên, không phải không thuộc trường hợp cấm kết hôn thì được pháp luật cho phép kết hôn Việc kết hôn của những người cùng giới tính vẫn không được pháp luật cho phép và điều chỉnh Trong giai đoạn này hôn nhân đồng giới hay chung sống như vợ chồng giữa những người đồng tính vẫn thuộc một khái niệm ở tương lai Pháp luật chủ yếu điều chỉnh quan hệ kết hôn giữa nam và nữ đồng thời “hôn nhân thực tế” vẫn được tiếp tục thừa nhận để điều chỉnh quan hệ chung sống như vợ chồng của nam và nữ

Thái độ dứt khoát đối với hôn nhân đồng giới và quan hệ chung sống như vợ chồng thật sự được thể hiện rõ ở Luật hôn nhân và gia đình năm 2000 Tại khoản 5, Điều

10 Luật hôn nhân và gia đình năm 2000 quy định rõ “cấm kết hôn giữa những người

cùng giới tính” Quy định này cho thấy mối quan hệ giữa những người đồng tính đã được

pháp luật điều chỉnh, cụ thể là “cấm” kết hôn Hơn nữa, tại điểm e khoản 1 Điều 8 của Nghị định 87/2001/NĐ-CP của Chính phủ về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực hôn nhân và gia đình quy định phạt tiền từ 100.000đ đến 500.000đ đối với hành vi kết hôn giữa những người cùng giới tính Ngoài ra, đối với quan hệ chung sống như vợ chồng được quy định cụ thể ở khoản 1 Điều 11 Luật hôn nhân và gia đình năm 2000

pháp luật công nhận là vợ chồng” Pháp luật không công nhận quan hệ chung sống như

vợ chồng giữa nam và nữ cho nên quan hệ chung sống như vợ chồng giữa những người đồng tính lại càng không công nhận Dù rằng có nhiều văn bản dưới luật điều chỉnh quan

hệ chung sống như vợ chồng nhưng những quy định này chỉ mang tính giải quyết các trường hợp nam và nữ xác lập quan hệ chung sống với nhau như vợ chồng trên thực tế trước ngày 01/01/2001 (ngày Luật hôn nhân và gia đình năm 2000 có hiệu lực) chứ không điều chỉnh quan hệ chung sống với nhau như vợ chồng giữa những người đồng tính

1.3.2.2 Giai đoạn từ năm 2013 đến nay

Với những quy định hiện hành thì chưa có một điều luật nào điều chỉnh quan hệ chung sống với nhau như vợ chồng giữa những người đồng tính đúng như bản chất thật

sự của mối quan hệ này Có chăng chỉ là sự điều chỉnh của Bộ luật dân sự đối với các hệ quả mà mối quan hệ này làm phát sinh mà thôi Ngày 11/11/2013 Nghị định số

110/2013/NĐ-CP ngày 24/9/2013 của Chính phủ quy định về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực bổ trợ tư pháp, hành chính tư pháp, hôn nhân và gia đình, thi hành

án dân sự, phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã có hiệu lực đã thay thế Nghị định số 87/2001/NĐ-CP ngày 21 tháng 11 năm 2001 của Chính phủ về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực hôn nhân và gia đình Nghị định 110/2013/NĐ-CP đã bỏ quy định phạt tiền từ 100.000đ đến 500.000đ đối với hành vi kết hôn của những người đồng tính Tức là, pháp luật không cho phép người đồng tính kết hôn nhưng cũng không xem hành

vi kết hôn của người đồng tính là vi phạm pháp luật Đồng thời, Nghị định này có hiệu lực cũng giúp ngăn chặn việc một số địa phương tùy tiện xử phạt vi phạm hành chính đối với việc tổ chức đám cưới của những người đồng tính Từ trước đến nay chưa từng có một quy định nào cấm người đồng tính tổ chức đám cưới hay chung sống với nhau Nhưng nhiều người vẫn đồng nhất hai khái niệm đám cưới với kết hôn cho nên dù khi bị

xử phạt hành chính về việc tổ chức đám cưới họ cứ nghĩ là bị xử phạt về hành vi kết hôn

Dự thảo Luật hôn nhân và gia đình năm 2013 đã đưa ra hai phương án về xây dựng các trường hợp cấm kết hôn Phương án một bỏ cấm kết hôn giữa những người cùng giới tính và phương án hai vẫn giữ lại cấm kết hôn giữa những người cùng giới tính Một bước đột phá đầy bất ngờ, tại Điều 17d Dự thảo Luật hôn nhân và gia đình quy định

quyết theo quy định tại khoản 1 Điều 17a, Điều 17b và Điều 17c của Luật này.” Với quy

định này pháp luật đã bình đẳng quan hệ chung sống với nhau như vợ chồng giữa nam và

nữ với những người đồng tính Dự thảo đã điều chỉnh tương đối trọn vẹn về quan hệ chung sống với nhau như vợ chồng giữa những người đồng tính Từ hậu quả của việc chung sống với nhau như vợ chồng, quan hệ về tài sản đến cả quyền và nghĩa vụ của các bên chung sống với nhau như vợ chồng và con Ta thấy rằng Dự thảo Luật hôn nhân và gia đình đã điều chỉnh đúng với bản chất của mối quan hệ chung sống với nhau như vợ chồng giữa những người đồng tính Dù cấm kết hôn giữa những người cùng giới tính vẫn còn tồn tại ở một trong hai phương của Dự thảo có hai phương án nhưng về cơ bản mối quan hệ chung sống như vợ chồng của người đồng tính cơ bản được xem xét ở nhiều khía cạnh và bước đầu chấp nhận mối quan hệ chung sống giữa họ

Luật hôn nhân và gia đình năm 2014, tuy kết hôn giữa những người cùng giới tính không còn là trường hợp cấm nhưng tại khoản 2 Điều 8 lại quy định “Nhà nước không

thừa nhận hôn nhân giữa những người cùng giới tính” đồng thời Luật hôn nhân và gia

đình năm 2014 cũng bỏ Điều 17d Dự thảo Luật hôn nhân và gia đình năm 2013 Những quy định này của Luật hôn nhân và gia đình năm 2014 đã cho thấy các quan hệ dù kết hôn hay chung sống như vợ của những người cùng giới tính sẽ không được điều chỉnh trong thời gian tới

Nhìn chung, có những giai đoạn việc kết hôn của những người đồng tính có thể cấm hoặc không cho phép nhưng pháp luật Việt Nam vẫn chưa có văn bản điều chỉnh quan hệ chung sống như vợ chồng của những người đồng tính một cách trọn vẹn, đúng với bản chất của quan hệ này

CHƯƠNG 2 QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ QUAN HỆ NHÂN THÂN VÀ

QUAN HỆ TÀI SẢN CỦA NHỮNG NGƯỜI ĐỒNG TÍNH

CHUNG SỐNG NHƯ VỢ CHỒNG

Chương hai là chương trọng tâm của luận văn Trong chương này, nội dung chủ yếu phân tích các quy định của pháp luật hiện hành về quyền kết hôn, quyền ly hôn, quyền được nuôi con nuôi Đồng thời tìm hiểu các chế định về xác lập, sử dụng, phân chia tài sản thuộc quyền sở hữu chung, tài sản thuộc quyền sở hữu riêng, trách nhiệm liên đới trong giao dịch dân sự do một bên thực hiện và quyền thừa kế tài sản giữa những người đồng tính chung sống như vợ chồng

2.1 Quan hệ nhân thân

2.1.1 Quyền kết hôn

* Nhìn từ quan hệ giữa hai người đồng tính

Quyền kết hôn là một trong những quyền cơ bản của con người, được pháp luật công nhận vào bảo vệ Quyền này được ghi nhận từ văn bản pháp lý cao nhất là Hiến pháp16đến những văn bản có giá trị pháp lý thấp hơn, cụ thể, Điều 39 Bộ luật dân sự năm

2005 quy định: “Nam nữ có đủ điều kiện kết hôn theo quy định của pháp luật về hôn

nhân và gia đình có quyền tự do kết hôn Việc tự do kết hôn giữa những người thuộc các dân tộc, tôn giáo khác nhau, giữa những người theo tôn giáo và không theo tôn giáo, giữa công dân Việt Nam và người nước ngoài được tôn trọng và được pháp luật bảo vệ”

Dù pháp luật quy định tự do kết hôn nhưng sự tự do này phải nằm trong khuôn khổ cho phép của pháp luật hay cụ thể hơn phải đảm bảo các điều kiện kết hôn Các điều kiện kết

hôn theo Luật hôn nhân và gia đình năm 2000, sửa đổi bổ sung năm 2010 bao gồm: Thứ

nhất, về tuổi, nam từ 20 tuổi trở lên, nữ từ 18 tuổi trở lên Điều kiện này có sự thay đổi ở

Luật hôn nhân và gia đình năm 2014, nam từ đủ 20 tuổi trở lên, nữ từ đủ 18 tuổi trở lên17

Thứ hai, về ý chí tự nguyện của hai bên nam nữ kết hôn và thứ ba, không thuộc các

trường hợp cấm kết hôn do pháp luật quy định (như đang có vợ (hoặc có chồng), mất năng lực hành vi dân sự; kết hôn giữa những người có cùng dòng máu trực hệ, là anh chị

em cùng cha, mẹ, cùng cha khác mẹ hoặc cùng mẹ khác cha; là người có họ trong phạm

vi ba đời; giữa cha mẹ nuôi với con nuôi…)

Thông thường, các dân tộc, tôn giáo khác nhau có những tư tưởng, quan niệm hoặc phong tục, tập quán khác nhau về hôn nhân, cho nên, việc kết hôn giữa những người

16 Khoản 1 Điều 36 Hiến pháp 2013

17 Điểm a khoản 1 Điều 8 Luật hôn nhân và gia đình năm 2014

thuộc các dân tộc, tôn giáo khác nhau có thể bị cản trở Vì vậy, khoản 2 Điều 2 Luật hôn nhân và gia đình năm 2000, sửa đổi, bổ sung năm 2010 cũng như Điều 39 Bộ luật dân sự năm 2005 có tác dụng bảo vệ quyền tự do kết hôn trong trường hợp hai bên kết hôn thuộc hai dân tộc, tôn giáo khác nhau; giữa những người theo tôn giáo hoặc không theo tôn giáo; giữa công dân Việt Nam và người nước ngoài Riêng đối với những người cùng giới tính theo quy định hiện hành thuộc trường hợp cấm kết hôn18 Cấm kết hôn giữa những người cùng giới tính là quy định mới của Luật hôn nhân và gia đình năm 2000 Trước đây, Luật hôn nhân và gia đình năm 1959 và năm 1986 không dự liệu trên thực tế

sẽ có trường hợp hai người có cùng giới tính yêu thương và mong muốn được kết hôn với nhau nên không điều chỉnh vấn đề này Quy định cấm kết hôn đồng giới không được xem

là vi phạm về quyền con người vì Hiến pháp đã quy định quyền con người và quyền công dân có thể bị hạn chế vì lý do đạo đức xã hội19 Như vậy, nhà làm luật cho rằng kết hôn đồng giới không những không phù hợp với đạo đức xã hội, thuần phong mỹ tục và truyền thống gia đình Việt Nam mà còn là hiện tượng phản khoa học do hôn nhân không bảo đảm được chức năng tái sản xuất ra con người để duy trì nòi giống Tuy nhiên, điều kiện kinh tế - xã hội phát triển thì quan điểm kết hôn giữa những người cùng giới tính là vi phạm đạo đức xã hội hay cấm kết hôn giữa những người cùng giới tính mới là vi phạm đạo đức xã hội do nó đã tước bỏ quyền được hưởng hạnh phúc của những người đồng tính đã được các nhà làm luật xem xét lại và đưa ra kết luận cuối cùng bằng việc ban hành Luật hôn nhân và gia đình năm 2014 Văn bản này thay quy định cấm kết hôn giữa

những người cùng giới tính bằng quy định “Nhà nước không thừa nhận hôn nhân giữa

quan hệ giữa những người cùng giới tính Với quan điểm mới này, theo người viết đó là một bước tiến đúng đắn trong việc nhìn nhận quan hệ đồng giới, vì nếu như Nhà nước vẫn giữ lập trường cấm kết hôn đồng giới thì có thể xâm phạm đến những quyền cơ bản của con người (như quyền hưởng hạnh phúc) của một nhóm đối tượng trong xã hội Nhưng trong bối cảnh xã hội Việt Nam hiện nay nếu vội vàng chấp nhận hôn nhân đồng giới đôi khi lại làm đảo lộn trật tự xã hội, gây nên nhiều dư luận xấu làm ảnh hưởng đến nền Kinh tế - Chính trị trong nước mà có khi còn làm ảnh hưởng đến chính những người đồng tính và những người có liên quan Đó là lý do Nhà nước đã thể hiện thái độ trung lập trước mối quan hệ này

* Nhìn từ quan hệ của hai người đồng tính với người khác giới

Nhìn ở một khía cạnh khác của vấn đề quyền kết hôn của những người đồng tính

18 Khoản 5 Điều 10 Luật hôn nhân và gia đình năm 2000, sửa đổi bổ sung năm 2010

19 Kho ản 2 Điều 14 Hiến pháp năm 2013

20 Khoản 2 Điều 8 Luật hôn nhân và gia đình năm 2014

chung sống như vợ chồng ta thấy, thật ra, từ trước đến nay không có bất kỳ một quy định nào cấm người đồng tính kết hôn Pháp luật chỉ cấm những người cùng giới tính kết hôn với nhau21 Theo quy định hiện hành, nếu người đồng tính có đủ các điều kiện về kết hôn theo Luật hôn nhân và gia đình thì pháp luật cho phép họ kết hôn với người khác giới (đương nhiên người này cũng phải đủ điều kiện kết hôn) Hơn nữa, pháp luật không thể cấm người đồng tính kết hôn với người khác giới dù người đồng tính đó có chung sống như vợ chồng với người đồng tính khác hay không bởi vì mối quan hệ chung sống như

vợ chồng giữa những người đồng tính không được pháp luật công nhận nên về mặt pháp

lý, không thể xem họ đang chung sống như vợ chồng với nhau, lại càng không thể xem

họ là người đang có vợ (có chồng) để làm căn cứ cấm họ kết hôn theo khoản 1 Điều 10 Luật hôn nhân và gia đình năm 2000, sửa đổi, bổ sung năm 2010 Như vậy, mối quan hệ chung sống như vợ chồng giữa hai người đồng tính không làm ảnh hưởng đến quyền kết hôn của họ với người khác giới

Nhìn nhận một cách khái quát vấn đề quyền kết hôn ta có thể kết luận, pháp luật hiện hành cũng như những quy định mới của Luật hôn nhân và gia đình năm 2014 không cấm hai người đồng tính chung sống với nhau như vợ chồng hay cả việc tổ chức lễ cưới công khai nhưng họ không được quyền kết hôn Tuy nhiên, nếu họ đủ điều kiện kết hôn theo luật định thì họ được quyền kết hôn với người khác giới

2.1.2 Quyền được nuôi con nuôi

Quan hệ chung sống như vợ chồng giữa những người đồng tính được xác lập trên

cơ sở sự hấp dẫn và yêu thương nhau nên tất yếu họ mong muốn có thế hệ tương lai để cùng chăm sóc nuôi dưỡng nhưng họ không thể cùng nhau tạo được một gia đình hoàn chỉnh Vì vậy việc xin con nuôi là điều mà nhiều cặp đồng tính nghĩ đến Quyền nuôi con nuôi là một quyền nhân thân cơ bản của mọi cá nhân được pháp luật công nhận và bảo

hộ, ghi nhận tại đoạn 1 Điều 44 Bộ luật dân sự và Điều 6 Luật nuôi con nuôi năm 201022 Quyền này được Nhà nước trao một cách công bằng cho mọi cá nhân không phân biệt là

cá nhân này là người đồng tính hay người dị tính Tuy nhiên, quyền nuôi con nuôi của cá nhân chỉ được Nhà nước bảo hộ trong phạm vi mà Luật nuôi con nuôi năm 2010 và các quy định khác của pháp luật có liên quan quy định chứ không tuyệt đối hóa quyền này

Pháp luật về nuôi con nuôi quy định rõ về điều kiện của người nhận con nuôi, người được nhận làm con nuôi, thẩm quyền giải quyết cũng như các hành vi bị cấm

21 Khoản 5 Điều 10 Luật hôn nhân và gia đình năm 2000, sửa đổi, bổ sung năm 2010

22Điều 6 Luật nuôi con nuôi năm 2010, Nhà nước bảo hộ quyền nuôi con nuôi và quyền được nhận làm con nuôi theo quy định của Luật này và các quy định khác của pháp luật có liên quan

Điều 44 Bộ luật dân sự năm 2005, Quyền được nuôi con nuôi và quyền được nhận làm con nuôi của cá nhân được pháp luật công nhận và bảo hộ

Đứng ở góc độ về quyền nuôi con nuôi của người đồng tính chung sống như vợ chồng, ta tìm hiểu kỹ các quy định về điều kiện của người nhận con nuôi Điều 14 Luật nuôi con nuôi năm 2010 quy định điều kiện đối với người nhận con nuôi như sau:

1 Người nhận con nuôi phải có đủ các điều kiện sau đây:

a) Có năng lực hành vi dân sự đầy đủ;

b) Hơn con nuôi từ 20 tuổi trở lên;

c) Có điều kiện về sức khỏe, kinh tế, chỗ ở bảo đảm việc chăm sóc, nuôi dưỡng, giáo dục con nuôi;

d) Có tư cách đạo đức tốt

2 Những người sau đây không được nhận con nuôi:

a) Đang bị hạn chế một số quyền của cha, mẹ đối với con chưa thành niên;

b) Đang chấp hành quyết định xử lý hành chính tại cơ sở giáo dục, cơ sở chữa bệnh;

c) Đang chấp hành hình phạt tù;

d) Chưa được xóa án tích về một trong các tội cố ý xâm phạm tính mạng, sức khỏe, nhân phẩm, danh dự của người khác; ngược đãi hoặc hành hạ ông bà, cha mẹ, vợ chồng, con, cháu, người có công nuôi dưỡng mình; dụ dỗ, ép buộc hoặc chứa chấp người chưa thanh niên vi phạm pháp luật; mua bán, đánh tráo, chiếm đoạt trẻ em

3 Trường hợp cha dượng nhận con riêng của vợ, mẹ kế nhận con riêng của chồng làm con nuôi hoặc cô, cậu, dì, chú, bác ruột nhận cháu làm con nuôi thì không áp dụng quy định tại điểm b và điểm c khoản 1 Điều này

Như vậy, nếu những người đồng tính chung sống với nhau như vợ chồng đáp ứng được các điều kiện mà Luật nuôi con nuôi quy định như trên thì họ có quyền nuôi con nuôi Nhưng không phải cả hai người cùng được nhận một người con nuôi mà pháp luật chỉ chấp nhận một trong hai người đứng tên nhận con nuôi mà thôi Bởi vì, khoản 3 Điều

8 Luật nuôi con nuôi năm 2010 quy định “một người chỉ được làm con nuôi của một

người độc thân hoặc cả hai người là vợ chồng” Hai người đồng tính dù thực tế có sống

chung như vợ chồng, mọi người có xem họ là vợ chồng thì về mặt pháp lý họ vẫn là hai người độc thân nên đương nhiên với tư cách là người độc thân thì pháp luật chỉ cho phép đứa trẻ đó là con nuôi của một trong hai người Hơn nữa, Điều 17 Luật nuôi con nuôi quy định về hồ sơ của người nhận con nuôi phải có văn bản xác nhận tình trạng hôn nhân Tức là nếu hai người là vợ chồng có văn bản pháp lý xác nhận thì pháp luật cho phép hai

vợ chồng cùng đứng tên nhận một người con nuôi Nhưng vì quan hệ chung sống với nhau như vợ chồng giữa hai đồng tính không được pháp luật công nhận nên họ không thể

có một văn bản pháp lý nào xác nhận họ là vợ chồng để cùng được nhận con nuôi

Nhìn chung, đến thời điểm hiện tại pháp luật chưa cho phép hai người đồng chung sống như vợ chồng cùng đứng tên nhận con nuôi, nếu muốn nhận con nuôi thì chỉ có một trong hai người đứng tên để xác lập quan hệ nuôi dưỡng với người con nuôi Chính điều này có thể xảy ra những bất cập trong thực tế (không phải bất cập trong quy định của pháp luật) khi quan hệ chung sống của họ chấm dứt Lúc này tất cả các nghĩa vụ đều thuộc về người nhận nuôi đứa trẻ, người kia thì hoàn toàn “tự do” Hoặc là mọi sự đóng góp về công sức và tinh thần để nuôi dạy đứa trẻ của người không trực tiếp nhận nuôi đứa trẻ đều không nhận được bất cứ quyền lợi chính đáng gì Một vấn đề quan trọng hơn là liệu điều kiện phát triển về thể lực và tâm lý của đứa trẻ có được đảm bảo khi mối quan

hệ chung sống này chấm dứt? Dù rằng bất cập vừa nêu không phải là bất cập về mặt quy định nhưng thiết nghĩ nên chăng cần có nhưng quy định hợp lý điều chỉnh mối quan hệ

xã hội đang ngày càng phát sinh nhiều này

2.1.3 Quyền ly hôn

* Nhìn từ quan hệ giữa hai người đồng tính

Hai người đồng tính chung sống như vợ chồng khi muốn chấm dứt quan hệ chung sống họ sẽ không được pháp luật giải quyết theo thủ tục ly hôn như đối với hôn nhân giữa nam và nữ Hay nói cách khác quan hệ chung sống của họ không làm phát sinh quyền ly hôn Bởi lẽ:

Ly hôn là một trong những hiện tượng xã hội về hôn nhân Nếu kết hôn là hành vi nhằm xác lập quan hệ hôn nhân giữa vợ và chồng để trên cơ sở đó hình thành nên các quan hệ hôn nhân và gia đình thì ly hôn là hành vi nhằm giải phóng những hôn nhân bế tắc Xét theo góc độ đó, ly hôn là một giải pháp bổ sung cần thiết của kết hôn nhằm bảo

đảm cho việc tồn tại những gia đình hạnh phúc Xét về mặt pháp lý, ly hôn “là chấm dứt

quan hệ hôn nhân do Tòa án công nhận hoặc quyết định theo yêu cầu của vợ hoặc chồng

đến những hệ quả pháp lý nhất định về hôn nhân và gia đình Ví dụ: Chấm dứt quyền và nghĩa vụ pháp lý giữa vợ và chồng, tài sản chung được phân chia thành tài sản riêng của mỗi cá nhân… Quyền ly hôn do đó được xem là một trong những quyền nhân thân quan trọng của cá nhân được pháp luật ghi nhận và bảo vệ, cụ thể tại Điều 42 Bộ luật dân sự năm 2005 và khoản 1 Điều 85 Luật hôn nhân và gia đình năm 2000, sửa đổi, bổ sung

năm 2010 “vợ chồng hoặc cả hai người có quyền yêu cầu Tòa án giải quyết việc ly hôn”

Theo quy định này, ly hôn được thực hiện theo yêu cầu của cả hai vợ chồng (thuận tình ly hôn) hoặc trong trường hợp một bên (vợ hoặc chồng) xin ly hôn mà không có sự đồng ý

23 Khoản 8 Điều 8 Luật hôn nhân và gia đình năm 2000, sửa đổi, bổ sung năm 2010

24 Khoản 14 Điều 3 Luật hôn nhân và gia đình năm 2014

của bên kia Trong cả hai trường hợp thuận tình ly hôn và ly hôn theo yêu cầu của một bên (vợ hoặc chồng) Cơ quan có thẩm quyền giải quyết là Tòa án nhân dân Từ định nghĩa ly hôn cũng như quy định về quyền ly hôn đã khẳng định quyền ly hôn của cá nhân chỉ phát sinh khi cá nhân đó đang tồn tại một quan hệ hôn nhân hợp pháp Trong khi đó, bản thân mối quan hệ chung sống như vợ chồng giữa hai người đồng tính ngay từ đầu đã không được pháp luật công nhận nên mối quan hệ này càng không được xem là hôn nhân Tức là về mặt pháp lý, quan hệ hôn nhân chưa từng tồn tại giữa hai người đồng tính chung sống như vợ chồng Chính do thiếu tiền đề là hôn nhân nên mặc nhiên hai người đồng tính chung sống như vợ chồng không thể thực hiện được quyền ly hôn để chấm dứt mối quan hệ chung sống như vợ chồng này Nếu hai người đồng tính chung sống như vợ chồng sau một thời gian chung sống họ nộp đơn xin ly hôn thì Tòa án có thụ lý để tuyên

bố không công nhận họ là vợ chồng hay không? Vấn đề này lại không được pháp luật quy định

* Nhìn từ quan hệ của hai người đồng tính với người khác giới

Nhìn từ một phương diện khác, từ trước đến nay không có một quy định nào cấm người đồng tính kết hôn nên cũng chẳng có lý do gì lại có quy định cấm người đồng tính

ly hôn nếu một trong hai hoặc cả hai người đồng tính chung sống như vợ chồng đang tồn tài một quan hệ hôn nhân hợp pháp với một người khác giới khác Quan hệ hôn nhân mà người đồng tính đã xác lập với người khác giới vẫn là hôn nhân có giá trị pháp lý nên người đồng tính vẫn có quyền yêu cầu ly hôn và khi thực hiện quyền ly hôn họ phải tuân thủ các quy định của Luật hôn nhân và gia đình Quan trọng nhất phải có căn cứ ly hôn theo quy định tại khoản 1 Điều 89 Luật hôn nhân và gia đình năm 2000, sửa đổi, bổ sung

năm 2010 “Tòa án xem xét yêu cầu ly hôn, nếu xét thấy tình trạng trầm trọng, đời sống

chung không thể kéo dài, mục đích của hôn nhân không đạt được thì Tòa án quyết định

sống chung không thể kéo dài, mục đích hôn nhân không đạt được” được hướng dẫn chi tiết tại mục 8 điểm a Nghị quyết số 02/2000/NQ-HĐTP của Hội đồng thẩm phán tòa án nhân dân tối cao như sau:

a.1 Được coi là tình trạng của vợ chồng trầm trọng khi:

chỉ biết bổn phận người đó, bỏ mặc người vợ hoặc người chồng muốn sống ra sao thì sống, đã được bà con thân thích của họ hoặc cơ quan, tổ chức, nhắc nhở, hoà giải nhiều lần

- Vợ hoặc chồng luôn có hành vi ngược đãi, hành hạ nhau, như thường xuyên đánh đập, hoặc có hành vi khác xúc phạm đến danh dự, nhân phẩm và uy tín của nhau,