Thực tiễn áp dụng Incoterms trong Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế tại Việt Nam

Thực tiễn áp dụng Incoterms tại Việt Nam và một số đề xuất kiến nghị Chương này tác giả liên hệ với thực tiễn để có cái nhìn tổng quan về việc áp dụng các điều kiện của Incoterms trong

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: PGS TS Nông Quốc Bình

Hà Nội – 2014

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan Luận văn là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong Luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực Tôi đã hoàn thành tất cả các môn học và đã thanh toán tất cả các nghĩa vụ tài chính theo quy định của Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội

Vậy tôi viết Lời cam đoan này đề nghị Khoa Luật xem xét để tôi có thể bảo vệ Luận văn

Tôi xin chân thành cảm ơn!

NGƯỜI CAM ĐOAN

Học viên: Nguyễn Thị Hiền

MỤC LỤC Lời cam đoan

Mục lục

Danh mu ̣c từ viết tăt

Mở đầu: 1

Chương 1 – Những vấn đề lý luận chung về Incoterms và hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế 5

1 Khái niệm cơ bản về Incoterms 5

1.1 Khái niệm về Incoterms 5

1.2 Quá trình hình thành và phát triển của Incoterms 7

1.3 Đặc điểm và giá trị pháp lý của Incoterms 16

2 Một số vấn đề cơ bản về Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 17

2.1 Khái niệm về HĐMBHHQT 17

2.2 Đặc điểm và nội dung cơ bản của HĐMBHHQT 23

3 Vai trò của Incoterms đối với hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế hiện nay 25

3.1Vai trò của Incoterms đối với hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế 25

3.2Vai trò của Incoterms đối với HĐMBHHQT 27

Chương 2 – Các quy định của Incoterms 2010 và việc áp dụng trong hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế 29

1 Những quy định của Incoterms 29

1.1 Cấu trúc của Incoterms 29

1.2 Những quy định của Incoterms 2010……… 33

1.1.2 Các điều kiện áp dụng cho một hoặc nhiều phương thức vận tải 33

1.2.2 Các điều kiện áp dụng cho phương thức vận tải đường biển, đường thuỷ

nội địa 39

2 Một số vấn đề lưu ý khi áp dụng Incoterms trong HĐMBHHQT 43

Chương 3 – Thực tiễn áp dụng Incoterms trong hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế tại Việt Nam và một số kiến nghị 45

1 Vấn đề áp dụng Incoterms tại Việt Nam 45

1.1 Thực tiễn việc lựa chọn và áp dụng các điều khoản của Incoterms trong HĐMBHHQT của Việt Nam 45

1.2 Những yếu tố tác động đến lựa chọn áp dụng các điều kiện thương mại theo Incoterms tại Việt Nam 48

1.3 Năng lực của các ngành công nghiệp và dịch vụ hỗ trợ 48

1.4 Hạ tầng cơ sở giao thông vận tải 56

1.5 Năng lực của doanh nghiệp 56

2 Đánh giá về sự phù hợp của Incoterms với tình hình hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế hiện nay 59

3 Một số đề xuất kiến nghị trong việc áp dụng Incoterms trong hoạt động MBHHQT 60

3.1 Kiến nghị đối với cơ quan nhà nước 60

3.1.1 Nâng cấp và phát triển hệ thống giao thông 60

3.1.2 Nâng cao năng lực ngành hàng hải và khả năng cạnh tranh của hãng vận tải trong nước 61

3.1.3 Phát triển ngành công nghiệp và dịch vụ hỗ trợ 62

3.1.4 Xây dựng và hoàn thiện hệ thống Luật Hàng hải chặt chẽ và đồng bộ 63 3.1.5Tổ chức hội thảo, đào tạo nghiệp vụ để hỗ trợ doanh nghiệp 64

3.2 Các giải pháp đối với doanh nghiệp 64

3.2.1 Tìm hiểu và dẫn chiếu Incoterms vào Hợp đồng 64

3.2.2 Sử dụng linh hoạt và hợp lý các điều khoản của Incoterms 66

3.2.3 Thay đổi thói quen của doanh nghiệp 69

3.2.4 Đào tào nguồn nhân lực đủ chuyên môn nghiệp vụ 70

3.2.5 Ứng dụng Incoterms 2010 cho cả vận tải nội địa 70

Kết luận 72

Danh mục tài liệu tham khảo 74

DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT CFR Cost and freight Tiền hàng và cước phí

CIF Cost insurance and freight Tiền hàng, phí bảo hiểm

và cước phí

CPT Carriage Paid to Cước phí trả tới

CIP Carriage and Insurance Paid

to

Cước phí và bảo hiểm trả tới

DAT Delivered at terminal Giao hàng tại bến

DAP Delivered at place Giao hàng tại nơi đến

DDP Delivered duty paid Giao hàng đã thông quan

nhập khẩu

chở

FAS Free alongside ship Giao dọc mạn tàu

ICC International Chamber of

LỜI NÓI ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài:

Nền kinh tế toàn cầu đã mở ra cơ hội to lớn để các doanh nghiệp tiếp cận tới các thị trường khắp nơi trên thế giới Hàng hóa được trao đổi, thông thương ở nhiều nước với số lượng ngày càng lớn, phong phú và đa dạng trên mọi lĩnh vực, chủng loại Trong thương mại quốc tế, một vấn đề rất quan trọng đó là việc xây dựng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế giữa các doanh nghiệp ở các quốc gia khác nhau trên thế giới Nhằm đáp ứng đòi hỏi thực

tiễn của hoạt động thương mại quốc tế, Phòng Thương mại quốc tế - ICC đã soạn thảo ra những quy tắc về điều kiện thương mại trong nước và quốc tế được gọi là Incoterms Kể từ khi Incoterms được ban hành năm 1936, các chuẩn mực về hợp đồng này thường xuyên được cập nhật để bắt kịp với nhịp

độ phát triển của hoạt động thương mại quốc tế Incoterms đã trải qua các lần sửa đổi, bổ sung vào các năm: 1953 (2 lần), 1980, 1990, 2000 và 2010 Incoterms 2010 được soạn thảo và ban hành, bắt đầu có hiệu lực kể từ 01/01/2011 thực sự là những chuẩn mực phù hợp với tình hình phát triển của thương mại quốc tế hiện nay

Đối với doanh nghiệp trên thế giới nói chung và các doanh nghiệp của Việt Nam nói riêng hoạt động trong lĩnh vực xuất nhập khẩu đang ngày càng phát triển, mở rộng hơn về quy mô và tầm vóc Tuy nhiên, càng phát triển và càng hoạt động sâu trong hoạt động giao thương quốc tế thì càng nảy sinh nhiều vấn đề vướng mắc, tranh chấp trong hoạt động thương mại quốc tế Các điều kiện thương mại quốc tế Incoterms thực sự là văn bản cần thiết và

hỗ trợ đắc lực cho các doanh nghiệp Việc am hiểu và thực hiện hiệu quả các điều khoản Thương mại quốc tế – Incoterm của ICC sẽ thuận lợi hơn nhiều cho các doanh nghiệp Với mục đích nhằm tìm hiểu một cách đầy đủ nhất các quy định của Incoterms và thực tiễn việc áp dụng tại Việt Nam hiện nay là lý

do để tác giả lựa chọn đề tài “Thực tiễn áp dụng Incoterms trong Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế tại Việt Nam”

2 Mục đích, nhiệm vụ của luận văn

Mục đích của luận văn là trình bày những vấn đề cơ bản về lý luận trong các quy định trong Incoterms và Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế Trên cơ sở đó, nghiên cứu tình hình thực tiễn áp dụng Incoterm trong hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế của Việt Nam Từ đó, kiến nghị và đề xuất một số phương hướng phương hướng nhằm nâng cao hiệu quả áp dụng

Incoterms trong hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế của các doanh nghiệp Việt Nam; có lợi cho các doanh nghiệp Việt Nam và hạn chế tối đa những rủi

- Phân tích các quy định trong Incoterms phiên bản mới nhất 2010 về điều khoản, phương thức giao nhận hàng hóa và các vấn đề vận dụng Incoterms trong thực tiễn hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế tại Việt Nam Phân tích các yếu tố tác động đến việc lựa chọn điều kiện Incoterms của các doanh nghiệp trong hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế

- Các vấn đề thực tiễn áp dụng Incoterms trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế tại Việt Nam; đưa ra một số các minh họa cụ thể để làm rõ hơn về thực tiễn áp dụng Incoterms 2010 vào hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế tại Việt Nam Trên cơ sở đó, tác giả đề xuất một số phương hướng nhằm nâng cao hiệu quả áp dụng Incoterms trong hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế của các doanh nghiệp Việt Nam

3 Đối tượng nghiên cứu

Luận văn này nghiên cứu các điều kiện cơ sở giao hàng của Incoterms, trong đó tập trung vào các quy định cơ bản của Incoterms 2010 và việc áp dụng các quy định này trong các hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Bên cạnh đó, tác giả tìm hiểu vấn đề thực tiễn khi các doanh nghiệp vận dụng các điều kiện của Incoterms nói chung và Incoterms 2010 nói riêng vào trong hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế tại Việt Nam

4 Phạm vi nghiên cứu

Incoterms được ICC ban hành năm 1936 và sửa đổi bổ sung vào các năm 1953, 1967, 1980, 1990, 2000 và gần đây nhất là năm 2010 có hiệu lực từ 01/01/2011 Trong phạm vi luận văn này, tác giả chỉ tập trung phân tích các khía cạnh pháp lý cơ bản nhất của Incoterms 2010, hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế , đồng thời phân tích thực trạng áp dụng Incoterms

2010 thông qua phân tích các yếu tố tác động đến việc áp dụng Incoterms trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

5 Phương pháp nghiên cứu

Để làm rõ những nội dung cơ bản đã đặt ra của luận văn, trong quá trình nghiên cứu, tác giả dự kiến sử dụng các phương pháp sau: phương pháp phân tích, tổng hợp; phương pháp kết hợp giữa lý luận và thực tiễn; phương pháp so sánh

4 Kết cấu của Luận văn

Ngoài Mở đầu và Kết luận, nội dung đề tài nghiên cứu có 3 chương:

Chương 1 Những vấn đề lý luận chung về Incoterms và Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Chương này trình bày những vấn đề lý luận chung về Incoterms bao gồm khái niệm Incoterms, quá trình hình thành và phát triển của Incoterms; Vấn đề cơ bản về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc bao gồm khái niệm hợp đồng mua bán hàng hóa, phân tích vai trò của Incoterms đối với hoạt

động mua bán hàng hóa quốc tế

Chương 2 Các quy định của Incoterms 2010 và việc áp dụng trong Hợp đồng mua bán quốc tế

Chương này phân tích cấu trúc của Incoterms nói chung và tập trung đi sâu vào phân tích các quy định của Incoterms 2010 Căn cứ trên điều kiện của

Incoterms để phân tích làm rõ một số vấn đề pháp lý khi áp dụng trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế.

Chương 3 Thực tiễn áp dụng Incoterms tại Việt Nam và một số đề xuất kiến nghị

Chương này tác giả liên hệ với thực tiễn để có cái nhìn tổng quan về việc áp dụng các điều kiện của Incoterms trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Thông qua đó tác giả có một số nhận định, đánh giá về vai trò của Incoterms, các yếu tố tác động đến việc lựa chọn điều khoản Incoterms Cuối cùng là đưa ra một số kiến nghị để nâng cao hiệu quả áp dụng Incoterms tại Việt Nam

Tác giả rất mong nhận được sự góp ý quý báu từ các thầy, cô trong khoa Luật và các bạn đọc để hoàn thiện hơn những kiến thức trong Luận văn này

Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CHUNG VỀ INCOTERMS VÀ

HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ

1 Các khái niệm cơ bản về Incoterms

1.1 Khái niệm Incoterms

Về nguồn gốc, Incoterms được xem là mô ̣t tâ ̣p quán quốc tế về thương ma ̣i

và là một nguồn để điều chỉn h Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế Đối với khái niệm về tập quán thương mại , Luâ ̣t Thương ma ̣i Viê ̣t Nam 2005 đi ̣nh

nghĩa: “Tập quán thương mại là thói quen được thừa nhận rộng rãi trong

hoạt động thương mại trên một vùng , miền hoặc một lĩnh vực thương mại , có nội dung rõ ràng được các bên thừa nhận để xác đi ̣nh quyền và nghĩa vụ của các bên trong hoạt động thương mại” [15] Theo đó, nô ̣i hàm của Tâ ̣p quán

thương ma ̣i gồm:

- Thói quen - Luâ ̣t Thương ma ̣i Viê ̣t Nam 2005 đi ̣nh nghĩa: “Thói quen trong hoạt động thương mại là quy tắc xử sự có nội dung rõ ràng được hình thành và lặp lại nhiều lần trong một thời gian dài giữa các bên, được các bên mặc nhiên thừa nhận để xác định quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng thương mại” [15].

- Tính phổ biến, được thừa nhâ ̣n rô ̣ng rãi

- Tính phạm vi: theo lãnh thổ hoặc lĩnh vực thương mại

- Nô ̣i dung rõ ràng

Giáo trình Luật Thương mại quốc tế [11] đi ̣nh nghĩa : “Tập quán thương mại quốc tế là những quy tắc ứng xử lâu đời được hình thành trong thực tiễn hoạt động thương mại quốc tế Tập quán thương mại quốc tế không

có giá trị như một quy phạm pháp luật, tập quán thương mại quốc tế chỉ được công nhận trong những trường hợp cụ thể nhất đi ̣nh:

- Thứ nhất, hê ̣ thống pháp luâ ̣t quốc gia được áp du ̣ng cho hợp đồng cho phép áp dụng tập quán thương mại quốc tế

- Thứ hai , các bên trong hợp đồ ng có thoả thuâ ̣n về viê ̣c áp du ̣ng tâ ̣p quán quốc tế và ghi nhận trong hợp đồng

Các tập quán được hình thành lâu đời trong các quan hệ thương mại quốc tế sẽ trở thành nguồn luâ ̣t điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hoá quố c tế khi được các chủ thể tham gia chấp nhâ ̣n Do vâ ̣y, có thể thấy rằng pháp luâ ̣t Viê ̣t Nam cũng như các nước đều thừa nhâ ̣n viê ̣c áp du ̣ng tâ ̣p quán tế trong hoa ̣t đô ̣ng thương ma ̣i quốc tế

Về thuật ngữ “Incoterms”, đây là từ được viết tắt từ Tiếng Anh là

“International Commercial Terms” (được hiểu là các điều kiện thương mại quốc tế) Thực chất, đây là tập hợp một số các tập quán thương mại quốc tế do Phòng Thương mại Quốc tế (International Chamber of Commerce – ICC) soạn thảo và ban hành

Trong hoạt động thương mại quốc tế có sự tham gia của các thương nhân từ các quốc gia khác nhau trên thế giới cho nên cần có những quy tắc nhất định để điều chỉnh mối quan hệ phức tạp này Viê ̣c các bên cùng thừa nhâ ̣n mô ̣t quy tắc xử sự chung để điều chỉnh quyền và nghĩa vu ̣ của các bên là hết sức cần thiết Trên cơ sở đó, Incoterms phản ánh thực tiễn hoạt động thương mại hiện tại và cung cấp cho các bên các lựa chọn và định ra nghĩa vụ giữa người bán và người mua về các vấn đề vận chuyển, giao nhận hàng hoá, phân chia chi phí, rủi ro… Trên thực tế, các điều kiện thương mại được xem

là một trong những bộ phận hết sức quan trọng của hợp đồng thương mại quốc tế vì chúng định ra nghĩa vụ của các bên trong việc chuyên chở hàng hoá

từ người bán đến người mua, việc thông quan xuất nhập khẩu và việc phân chia chi phí, rủi ro của các bên Mục đích của Incoterms là phản ánh thực tiễn thương mại hiện hành và cung cấp cho các bên sự lựa chọn giữa: i) Nghĩa vụ tối thiểu của người bán là chuẩn bị sẵn sàng cho người mua tại cơ sở của người bán; ii) Tăng nghĩa vụ của người bán chuyển giao hàng hoá để vận tải hay cho người vận tải được người mua chỉ định (FCA, FAS, FOB) hay cho người vận tải được người bán chỉ định và trả cước phí CFR, CPT) cùng với bảo hiểm rủi ro trong quá trình vận tải (CIF, CIP); iii) Nghĩa vụ lớn nhất của người bán là giao hàng đến điểm đích (DAF, DES, DEQ, DDU, DDP) Incoterms tạo điều kiện cho các bên thoả thuận cách hiểu thông dụng nhất và tránh hiểu nhầm những thuật ngữ quan trọng vì trong bối cảnh thực tiễn

thương mại thường phức tạp các bên có thể hiểu và lựa chọn không đúng điều kiện cần áp dụng vào quan hệ hợp đồng cụ thể

Theo đó, có thể nêu một cách khái quát Incoterms là tâ ̣p quán thương mại quốc tế chứa đự ng các quy tắc thương mại quốc tế được công nhận và sử dụng rộng rãi trên toàn thế giới

1.2 Quá trình hình thành và phát triển của Incoterms

Trong bối cảnh nền kinh tế toàn cầu, các nước trên thế giới mở rộng quan hệ hợp tác giao lưu về mọi mặt đặc biệt trong lĩnh vực thương mại Cùng với sự phát triển chung của thế giới, thương mại quốc tế ngày càng phát triển lớn mạnh Trước kia, các thương nhân phải tự mang hàng hóa từ nơi này đến nơi khác, mất hàng tháng để thực hiện các giao dịch mua bán, lợi nhuận thu được nhiều nhưng rủi ro cũng không ít Ngày nay, nhờ sự phát triển của các phương tiện giao thông vận tải, thông tin liên lạc, sự hình thành các khối nước thương mại chung, các trung gian thương mại, tài chính… thì người mua và người bán không cần gặp nhau trực tiếp mà vẫn mua bán được hàng hóa, dịch vụ Chính sự phát triển này đòi hỏi phải có những quy tắc được thừa nhận rộng rãi để điều chỉnh những quan hệ ngày càng phức tạp trong thương mại quốc tế Chính vì vậy là vào những năm 20 của thế kỷ XX, Phòng Thương mại quốc tế đã tiến hành khảo sát thực tế và thấy rằng hoạt động thương mại giữa các thương nhân ở các nước luôn phát sinh những mâu thuẫn bất đồng do cách giải thích và áp dụng tập quán thương mại khác nhau cũng có những khác biệt nhất định Để khắc phục thực trạng này, giúp các thương nhân có thể áp dụng thống nhất một số điều kiện trong quan hệ thương mại nhằm hạn chế các tranh chấp cho thể xảy ra và hỗ trợ tối đa hoạt động thương mại giữa các quốc gia, Phòng thương mại quốc tế thành lập Ban nghiên cứu tập quán thương mại quốc tế gồm các thành viên từ nhiều quốc gia khác nhau với những kiến thức uyên thâm tiến hành tập hợp, soạn

thảo và ban hành “Các quy tắc chính thức để giải thích các điều kiện thương mại” viết ngắn gọn là Các điều kiện thương mại quốc tế và mã hoá là Incoterms Incoterms được công bố lần đầu tiên vào năm 1936 với các điều kiện thương mại chủ yếu áp dụng cho hoạt động vận tải hàng hoá quốc tế về đường biển Tính đến nay, Incoterms đã trải qua 7 lần sửa đổi bổ sung, cụ thể như sau:

Lần sửa đổi đầu tiên được thực hiện vào năm 1953 Incoterms 1953 có

09 điều kiện thương mại được giới thiệu chuyên sâu hơn bản Incoterms 1936 nhưng về cơ bản vẫn theo trình tự nghĩa vụ tối thiểu của người bán và người mua

Lần sửa đổi thứ hai được thực hiện vào năm 1967 Bản Incoterms năm

1967 này có 11 điều kiện thương mại bổ sung thêm 02 điều kiện so với Incoterms 1953

Lần sửa đổi thứ ba là vào năm 1976 và cho ra đời bản Incoterms mới với 12 điều kiện thương mại Điểm mới ở đây là từ chỗ các bản Incoterms trước chỉ tập trung áp dụng đối với vận tải đường biển hoặc đường hàng không chỉ nhằm phục vụ cho quân đội trong chiến tranh thì nay đã chú trọng tới việc bổ sung điều kiện thương mại dành cho vận tải hàng hoá bằng đường hàng không dân dụng

Lần sửa đổi thứ tư là vào năm 1980 bổ sung thêm 2 điều kiện thương mại mới là CIP – cước phí và bảo hiểm trả tới địa điểm đích quy định và CPT – cước phí trả tới đi ̣a điểm đích quy đi ̣nh

Lần sửa đổi thứ năm là vào năm 1990 trong điều kiện trao đổi dữ liệu tin học và thư tín điện tử trong lập chứng từ hàng hoá được sử dụng phổ biến trong hoạt động thương mại quốc tế Bản Incoterms 1990 chỉ gồm 13 điều kiện thương mại (ít hơn 1 điều kiện so với bản Incoterms 1980) và được chia thành 4 nhóm E, F, C, D (viết tắt theo các chữ cái đầu tiên của các điều kiện

thương mại – Tiếng Anh) Incoterms phiên bản 1990 bổ sung thêm điều kiê ̣n DDU – Giao hàng ta ̣i đích chưa nô ̣p thuế

Lần sửa đổi thứ sáu là vào năm 2000, bản sửa đổi này vẫn giữ nguyên

13 điều kiện thương mại nhưng sửa đổi nô ̣i dung của 3 điều kiê ̣n: FCA, FAS

và DEQ Incoterms 2000 đã tạo ra bước phát triển quan trọng, làm cho Incoterms ngày càng hoàn thiện và phù hợp với sự phát triển nhanh chóng, đa dạng của thương mại quốc tế, đặc biệt là trong lĩnh vực thủ tục hải quan và thông tin liên lạc điện tử cũng như những thay đổi về tập quán vận tải quốc tế

Lần sửa đổi gần đây nhất là Incoterms 2010 Phiên bản Incoterms năm

2010 đã điều chỉnh, rút gọn hơn so với phiên bản Incoterms 2000, chỉ còn 11 điều kiện thương mại chia thành 2 nhóm riêng biệt là: Các điều kiện áp dụng cho mọi phương thức vận tải và các điều kiện áp dụng cho vận tải đường biển

và đường thủy nội địa Ngày nay, môi trường kinh doanh toàn cầu, tập quán thương mại quốc tế, vận tải, công nghệ thông tin, vấn đề an ninh… đã có nhiều thay đổi, cụ thể như sự phát triển và mở rộng của các khu vực tự do thuế quan, sự gia tăng của việc sử dụng các phương tiện liên lạc điện tử, chứng từ điện tử, những mối quan tâm về an ninh hàng hóa sau sự kiện 11/9 tại Mỹ… Với mục tiêu là luôn luôn ban hành những điều khoản thương mại quốc tế phù hợp với tập quán thương mại và trình độ phát triển về thương mại cho nên ICC đã xây soạn thảo Incoterms 2010 cập nhật và gom những điều kiện “giao hàng tại nơi đến”, giảm số điều kiện thương mại từ 13 xuống còn

11, trình bày nội dung một cách đơn giản và rõ ràng

Mặc dù các phiên bản Incoterms là không phủ nhận lẫn nhau và sự cập nhật thường xuyên chính là để bắt kịp với nhịp độ phát triển của thương mại quốc tế Tuy vậy, tùy thuộc vào thói quen giao dịch mua bán, tập quán của từng vùng, địa điểm giao dịch mà người ta có thể chọn phiên nào để áp dụng Cho đến này thì hầu như các phiên bản cũ ít được sử dụng mà chỉ sử dụng các

phiên bản 2000 và mới đây nhất là 2010 Chính vì vậy việc hiểu rõ chi tiết từng phiên bản để xem xét, đánh giá và lựa chọn áp dụng là hết sức cần thiết Sau đây là bảng thống kê một số điểm thay đổi trong một số phiên bản của Incoterms:

Bảng 1 - Tóm tắt một số thay đổi trong một số phiên bản Incoterms Tên phiên bản Nội dung ban hành/ sửa đổi

Incoterms 1936

Ban hành với 07 điều kiện giao hàng:

· EXW: (Ex Works) – Giao tại xưởng

· FCA: (Free Carrier) – Giao cho người chuyên chở

· FOT/FOR: (Free on Rail/Free on Truck) – Giao lên tàu hỏa

· FAS: (Free Alongside Ship) - Giao dọc mạn tàu

· FOB: (Free On Board) – Giao lên tàu

· C&F: (Cost and Freight) – Tiền hàng và cước phí

· CIF: (Cost, Insurance, Freight) – Tiền hàng, bảo hiểm

và cước phí Incoterms 1936 chủ yếu giải thích những điều kiện sử dụng phương thức vận tải đường bộ và đường thuỷ Trên thực tế, Incoterms 1936 không được các nhà kinh doanh thừa nhận và sử dụng rộng rãi vì không giải thích hết được những tập quán thương mại quan trọng

Incoterms 1953

Ban hành với 09 điều kiện giao hàng:

· 07 điều kiện giao hàng tương tự như Incoterms 1936

· Bổ sung thêm 02 điều kiện: DES: (Delivered Ex Ship)

– Giao tại tàu; DEQ (Delivered Ex Quay) – Giao trên cầu cảng, sử dụng cho phương thức vận tải đường biển

và đường thủy nội bộ

· 09 điều kiện giao hàng tương tự như Incoterms 1953

· Bổ sung thêm 02 điều kiện: DAF (Delivered: At Frontier) – Giao tại biên giới; DDP (Delivered Duty Paid) – Giao hàng đã nộp thuế), sử dụng cho mọi phương thức vận tải, kể cả vận tải kết hợp nhiều phương thức vận tải khác nhau

Incoterms 1953

(sửa đổi lần 2 vào

năm 1976)

Incoterms 1953 trong lần sửa đổi thứ hai đã thay đổi như sau:

· 11 điều kiện giao hàng tương tự như Incoterms 1953 (sửa đổi lần 1)

· Bổ sung thêm 01 điều kiện: FOA (FOB Airport) – Giao lên máy bay, để giải quyết các vấn đề giao hàng tại sân bay

Incoterms 1980

Ban hành với 14 điều kiện giao hàng:

· 12 điều kiện giao hàng tương tự như Incoterms 1953 (sửa đổi lần 2)

· Bổ sung thêm 02 điều kiện CIP (Carriage and Insurance Paid to) - Cước phí và bảo hiểm trả tới địa điểm đích quy định và CPT (Carriage Paid to) – Cước phí trả tới địa điểm đích quy định, nhằm thay thế cho CIF và CFR khi không chuyên chở hàng hoá bằng đường biển

Incoterms 1990

Ban hành với 13 điều kiện giao hàng So với Incoterms

1980, có những thay đổi như sau:

· Bỏ 2 điều kiện FOA và FOT, vì bản chất của chúng giống FCA

· Bổ sung điều kiện DDU (Delivered Duty Unpaid) – Giao hàng tại đích chưa nộp thuế

Incoterms 2000 Incoterms 2000 giữ nguyên 13 điều kiện như Incoterms 1990

nhưng sửa đổi nội dung 3 điều kiện FCA, FAS và DEQ

Incoterms 2010

Incoterms 2010 gồm 11 điều kiện, trong đó:

· Thay thế 04 điều kiện DAF, DES, DEQ, DDU trong Incoterms 2000 bằng 02 điều kiện mới có thể sử dụng cho mọi phương thức vận tải là DAT (: Delivered At Terminal) – Giao hàng tại bến và DAP (Delivered At Place) – Giao tại nơi đến

Incoterms 2000 và 2010 là hai phiên bản mới nhất và được sử dụng rộng rãi, phổ biến trong hoạt động thương mại quốc tế hiện nay Nhận biết điểm khác của 2 phiên bản qua việc so sánh giữa phiên bản của Incoterms

2000 và Incoterms 2010, có một số điểm mới cơ bản như sau:

Thứ nhất, một trong những sửa đổi quan trọng trong phiên

bản Incoterms 2010 là bỏ 4 điều khoản (DAF, DES, DEQ và DDU) và đưa vào 2 điều khoản mới (DAP – Delivered at Place và DAT – Delivered at Terminal) Sự thay đổi này bắt nguồn từ xu hướng vận chuyển hàng hóa bằng container ngày càng chiếm tỷ trọng quan trọng trong giao thương và dường như các nhà soạn thảo quy tắc cũng lo lắng với tình trạng các bên giao dịch thường chọn “nhầm” điều khoản hoặc lẫn lộn các điều khoản, dẫn đến các

hợp đồng có nội dung mẫu thuẫn hoặc không rõ ràng, gây khó khăn cho quá trình thực hiện

Điều kiện DAT của Incoterms 2010 áp dụng khi hàng hóa được giao vào quyền định đoạt của người mua tại ga hoặc trạm xác định tại cảng hoặc tại điểm đích chưa được dỡ xuống khỏi phương tiện vận tải đến Điều khoản DAT của Incoterm 2010 thay thế cho điều khoản DEQ trước

đó của Incoterms 2000 vốn chỉ phù hợp cho hàng nguyên liệu Incoterms

2000 không có giải pháp thỏa đáng cho các điều khoản “D” đối với trường hợp hàng hóa được giao mà chưa dỡ xuống khỏi phương tiện vận tải đến tại ga hoặc trạm Điều khoản mới DAT của Incoterm 2010 (Delivered at Terminal) đã giải quyết được vấn đề này và bao gồm tất cả các trường hợp trước đó được qui định bởi điều khoản DEQ “Trạm xác định” trong điều khoản DAT có thể là cầu cảng tại cảng dỡ hoặc trạm container tại cảng dỡ

Điều kiện DAP trong Incoterms 2010 bao gồm tất cả các trường hợp người bán giao hàng cho người mua trên phương tiện vận tải đến mà chưa

dỡ hàng xuống, là những trường hợp trước đó được qui định bởi các điều khoản DAF, DES cũng như tất cả các trường hợp giao hàng tại cơ sở của người mua hay điểm đích nào khác tại nước của người mua mà trước đó được qui định bởi điều khoản DDU Đối với điều khoản DAP, “phương tiện vận tải đến” cũng có thể là một con tàu, và “điểm đích xác định” có thể là cảng dỡ

Thứ hai, 11 điều khoản được chia làm 2 loại điều khoản thay vì 04

loại như Incoterms 2000:

- Giao hàng bằng bất kỳ phương thức vận tải nào (vận tải biển, đường bộ, hàng không, đường sắt, đa phương thức) – EXW, FCA, CPT, CIP, DAP, DAT và DDP; và

- Giao hàng bằng vận tải đường biển/ đường thủy nội địa – FAS, FOB, CFR và CIF

Thứ ba, Incoterms 2010 chính thức thừa nhận rằng những qui tắc

này có thể sử dụng cả trong thương mại quốc tế và thương mại nội địa (nếu phù hợp)

Thứ tư, nêu rõ tham chiếu đến việc sử dụng "các phương tiện ghi

chép điện tử có giá trị tương đương với việc trao đổi thông tin bằng giấy", nếu như các bên đồng ý như vậy, hoặc đó là tập quán thương mại Điều này phản ánh sự thừa nhận của ICC về tầm quan trọng ngày càng tăng và tính chắc chắn về hợp đồng (nhờ tốc độ chuyển thông tin nhanh chóng)

mà giao tiếp bằng điện tử mang lại và đảm bảo sự phù hợp của Incoterms

2010 trong tương lai khi các phương tiện, thủ tục điện tử phát triển

Thứ năm, Incoterms 2010 là phiên bản điều kiện thương mại đầu

tiên kể từ khi các điều kiện bảo hiểm hàng hóa được sửa đổi và đã tính đến những sự thay đổi của các điều kiện này

Thứ sáu, phân bổ các nghĩa vụ tương ứng của các bên trong việc

cung cấp hoặc hỗ trợ để lấy được các chứng từ và thông tin cần thiết nhằm thông quan liên quan đến an ninh Các phiên bản Incoterms trước đây không yêu cầu chi tiết về mức độ hợp tác như vậy

Thứ bảy, trách nhiệm đối với các khoản phí xếp hàng tại ga/trạm được

phân bổ rõ ràng Trong trường hợp người bán phải thuê và thanh toán cho việc vận chuyển hàng hóa đến một điểm đích nhất định (CIP, CPT, CFR, CIF, DAT, DAP và DDP), có thể các chi phí bốc xếp hàng hóa đã được chuyển sang cho người mua thông qua giá cả của hàng hóa Tuy nhiên, từ trước đến nay, trong một số trường hợp, người mua vẫn có thể phải thanh toán khoản này cho nhà ga (tức là chịu phí hai lần) Incoterms 2010 đã cố gắng khắc phục tình trạng này bằng cách làm rõ ai sẽ chịu trách nhiệm thanh toán các chi phí

ở ga/trạm Tuy nhiên, vẫn cần có thời gian để xác định để xem liệu qui định của Incoterms có chấm dứt được tình trạng người mua phải chịu phí hai lần như trước nữa hay không

Thứ tám, trong quá trình mua bán hàng hóa hiện nay, thường có trường

hợp hàng hóa được bán tiếp một vài lần trong quá trình vận chuyển (tức là bán dây chuyền, hay bán hàng trong quá trình vận chuyển) Trong trường hợp như vậy, người bán ở giữa dây chuyền không phải là người gửi hàng đi, vì hàng đã được gửi đi bởi người bán ở đầu dây chuyền Do đó, nghĩa vụ của người bán ở giữa dây chuyền là mua hàng hóa mà đã được gửi đi Incoterms

2010 làm rõ điều này bằng cách cho thêm cụm từ “nghĩa vụ mua hàng hóa đã được gửi đi” như một nghĩa vụ thay thế cho nghĩa vụ gửi hàng Điều này phù hợp với các trường hợp FAS, FOB, CFR và CIF vì về nguyên tắc nó chỉ có thể được thực hiện khi sử dụng vận đơn hay một chứng từ sở hữu có tính chất tương đương

Thứ chín, trong Incoterms 2010, các điều khoản FOB, CFR và CIF của

Incoterms đều bỏ phần nói đến lan can tàu như là điểm giao hàng, thay vào đó

là nói đến hàng được giao “on board” (xếp lên tàu/ lên boong)

Thứ mười, Incoterms 2010 sử dụng cụm từ “đã được đóng gói” Từ này

được sử dụng cho các mục đích khác nhau: (1) Đóng gói hàng hóa theo yêu cầu trong hợp đồng mua bán; (2) đóng gói hàng hóa sao cho phù hợp với việc vận chuyển (3) việc xếp hàng đã đóng gói trong container hay các phương tiện vận tải khác Trong Incoterms 2010, đóng gói có cả hai nghĩa thứ nhất và thứ hai nêu trên Incoterms 2010 không đề cập đến nghĩa vụ của các bên trong việc xếp hàng vào container và do đó các bên liên quan phải thống nhất cụ thể

về vấn đề này trong hợp đồng mua bán Incoterms 2000 không có qui định rõ ràng về vấn đề này

Chính thức có hiệu lực vào ngày 01/01/2011, Incoterms 2010 được giới thương mại quốc tế đánh giá là một trong những điểm mốc quan trọng, một trong những quy tắc cập nhật nhất, đáp ứng được tốc độ phát triển của thương mại quốc tế Các doanh nghiệp Việt Nam khi ký hợp đồng mua bán với các đối tác nước ngoài hoặc trong nước cũng cần nghiên cứu kỹ lưỡng đồng thời tham khảo ý kiến tư vấn của ngân hàng phục vụ để lựa cho ̣n điều kiê ̣n Incoterms phù hợp đảm bảo hiểu đúng và có những ứng xử thích hợp khi có tranh chấp xảy ra

1.3 Đặc điểm và giá trị pháp lý Incortems

Incoterms là tập quán thương ma ̣i quốc tế hình thành từ rất sớm, được các quốc gia trên thế giới thừa nhận và áp dụng thường xuyên , phổ biến trong hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế Incoterms là tập hợp các điều kiện làm cơ sở để giao hàng, do đó Incoterms có một số đặc điểm đặc trưng như sau:

Thứ nhất, Incoterms là tập quán quốc tế không mang tính bắt buộc do

Incoterms là điều kiện thương mại quốc tế được sử dụng rộng rãi và thông dụng trên thế giới do Phòng thương mại quốc tế – một tổ chức phi chính phủ soạn thảo và ban hành Cho nên chỉ khi nào các bên tham gia hợp đồng quy định sử dụng trong hợp đồng mua bán hàng hóa thì nó mới trở thành điều kiện bắt buộc, rằng buộc các bên tham gia hợp đồng

Thứ hai, các phiên bản của Incoterms đều có giá trị áp dụng như nhau,

phiên bản trước không bị phủ nhận bởi phiên bản sau cho nên các bên tự do lựa chọn các phiên bản để áp dụng

Thứ ba, Incoterms chỉ sử dụng đối với việc mua bán hàng hóa hữu

hình bởi nó liên quan trực tiếp đến việc vận tải và giao nhận – những nghiệp

vụ chỉ có đối với hàng hóa vật chất mà không có thể có được ở các sản phẩm trí tuệ, cung ứng dịch vụ…

Thứ tư, Incoterms không giải quyết các vấn đề liên quan đến việc thực

hiện hợp đồng Bởi Incoterm chỉ là một trong các điều khoản của Hợp đồng điều chỉnh về các vấn đề bao gồm: địa điểm giao nhận hàng hóa; xác định thời điểm dịch chuyển rủi ro hàng hóa từ người bán đến người mua chứ không xác định thời điểm chuyển quyền sở hữu hàng hóa cũng như hậu quả pháp lý của việc vi phạm hợp đồng; và chi phí vận chuyển

Thứ năm, Incoterms chỉ có giá trị pháp lý điều chỉnh các vấn đề về

quyền và nghĩa vụ của các bên tham gia hợp đồng trong trường hợp các bên thoả thuận áp dụng Incoterms trong quá trình giao kết hợp đồng Nguyên tắc

này được ghi nhận trong Incoterms 2010 “Nếu bạn muốn áp dụng các quy tắc Incoterms 2010 vào hợp đồng mua bán hàng hoá thì phải làm rõ điều đó trong hợp đồng…” Việc dẫn chiếu này sẽ làm cho Incoterms trở thành cơ sở

pháp lý bắt buộc đối với các bên để thực hiện các nghĩa vụ như đã thỏa thuận trong hợp đồng cũng như để giải quyết tranh chấp phát sinh giữa các bên trong quá trình thực hiện hợp đồng

2 Một số vấn đề pháp lý cơ bản về Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

2.1 Khái niệm về Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Trong thực tiễn, hoạt động thương mại quốc tế vô cùng phong phú, có rất nhiều loại hợp đồng được ký kết, trong đó hợp đồng mua bán hàng hóa là phổ biến nhất Tuy nhiên, bởi xuất phát từ tính chất hoạt động này là quan hệ thương mại có tính quốc tế (có yếu tố nước ngoài) cho nên tùy thuộc vào pháp luật của mỗi quốc gia, của các Điều ước quốc tế khác nhau thì khái niệm về Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế cũng được hiểu theo những cách không thống nhất với nhau Mă ̣c dù vâ ̣y , nhưng hầu hết các nước trên thế giới đều thống nhất quan điểm cho rằng hợp đồng mua bán hàng hoá quố c tế xuất phát từ mô ̣t hợp đồng mua bán hàng hoá thông thường nên đều phải có những đă ̣c trưng chung của hợp đồng Sau đây, tác giả phân tích khái niệm hợp đồng

mua bán hàng hóa quốc tế theo quy định tại một số Điều ước quốc tế và quy định pháp luật Việt Nam để làm rõ hơn khái niệm này

 Hợp đồng mua bán hàng hóa theo quy định của các Điều ước quốc tế

Theo Công ước Lahay 1964 về mua bán quốc tế những bất động sản

hữu hình thì “Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là hợp đồng mua bán hàng hoá được ký kết giữa các bên có trụ sở thương mại ở các nước khác nhau và hàng hoá trong hợp đồng được dịch chuyển qua biên giới, hoặc việc

ký kết hợp đồng được diễn ra ở các nước khác nhau”[5] Theo Công ước này

hợp đồng mua bán hàng hóa được ký kết giữa các bên có trụ sở thương mại nằm trên lãnh thổ của các quốc gia khác nhau trong trường hợp có thêm một

số các điều kiện phụ như sau:

(1) Hợp đồng liên quan đến vật mà trong thời gian ký kết hợp đồng vật

đó được chuyên chở hoặc phải được chuyên chở từ lãnh thổ của quốc gia này đến lãnh thổ của quốc gia khác;

(2) Hành vi chào hàng và hành vi chấp nhận chào hàng được thực hiện trên lãnh thổ của quốc gia khác nhau;

(3) Khi việc giao hàng phải được thực hiện trên lãnh thổ của quốc gia khác không phải nơi thực hiện những hành vi chào hàng và chấp nhận chào hàng;

Như vậy, Công ước Lahaye năm 1964 đã sử dụng tiêu chuẩn trụ sở thương mại để định nghĩa hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Nếu các bên giao kết không có trụ sở thương mại thì dựa vào nơi cư trú thường xuyên của

họ Yếu tố quốc tịch của các bên không có ý nghĩa trong việc xác định yếu tố nước ngoài của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Công ước của Liên hợp quốc về Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

1980 cũng không định nghĩa thế nào hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, tuy nhiên Điều 1 Công ước quy định rằng:

(1) Công ước này áp dụng đối với những hợp đồng mua bán hàng hoá được ký kết giữa các bên có trụ sở thương mại đặt ở những nước khác nhau: (i) khi các quốc gia này là quốc gia thành viên công ước hoặc (ii) khi theo các quy tắc tư pháp quốc tế thì luật được áp dụng là luật cả các nước thành viên này;

(2) Sự kiện các bên có trụ sở thương mại tại tất các các quốc gia khác nhau không được tính đến nếu sự kiện này không xuất phát từ hợp đồng, các mối quan hệ đã hình thành hoặc vào thời điểm ký hợp đồng giữa các bên hoặc là từ việc trao đổi thông tin giữa các bên;

(3) Quốc tịch của các bên, quy chế dân sự hoặc thương mại của họ, tính chất dân sự thương mại của hợp đồng không được xét tới khi xác định phạm vi áp dụng công ước này” [6]

Như vậy, cả hai công ước Lahay 1964 và Công ước Viên 1980 đều lấy yếu tố trụ sở thương mại của các bên chủ thể làm tiêu chí quan trọng để xác định tính quốc tế của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Tiếp tục làm

rõ hơn vấn đề này, Điều 10 Công ước quy định, nếu một bên có hơn một trụ sở thương mại trở lên thì trụ sở thương mại của họ sẽ là trụ sở nào có mối liên hệ chặt chẽ nhất với hợp đồng và đối với việc thực hiện hợp đồng

đó, có tính đến những tình huống mà các bên đều biết hoặc đều dự đoán được vào bất kỳ lúc nào hoặc vào thời điểm hợp đồng Trong trường hợp các bên trong hợp đồng không có trụ sở thương mại thì lấy nơi cư trú thường xuyên của họ làm căn cứ xác định

Bộ nguyên tắc UNIDROIT (Viê ̣n thống nhất về tư pháp quốc tế ) về hợp đồng thương mại quốc tế 2004 (viết tắt là “PICC”) [3] không đưa ra

quy định trực tiếp về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế nhưng phần bình luận về lời mở đầu IPCC đã chỉ rõ rằng tính chất quốc tế của một hợp đồng

có thể được xác định bởi nhiều cách: Pháp luật quốc gia và pháp luật quốc

tế đã và đang đưa ra nhiều giải pháp để xác định tính chất quốc tế của hợp đồng như dựa vào trụ sở hay nơi thường trú của các bên tại quốc gia khác nhau áp dụng những tiêu chí mang tính thống nhất tổng quát như hợp đồng

có “mối liên hệ mật thiết với hơn một quốc gia”, hợp đồng “đòi hỏi có sự lựa chọn giữa pháp luật của các quốc gia khác nhau”, hợp đồng “có sự ảnh hưởng đến các lợi ích trong thương mại quốc tế” PICC không nhấn mạnh bất cứ tiêu chí nào trong số các tiêu chí trên, tuy nhiên quan niệm về tính quốc tế của hợp đồng cần được giải thích theo nghĩa rộng nhất

 Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo quy định của pháp luật Việt Nam

Tại Việt Nam, khái niệm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế được biết đến với nhiều tên gọi khác nhau qua các thời kỳ như: hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, Hợp đồng xuất nhập khẩu, Hợp đồng ngoại thương Theo đó, quy định Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là hợp đồng mua bán có ba tính chất sau:

Thứ nhất, chủ thể ký kết của loại hợp đồng này là những pháp nhân có

quốc tịch khác nhau;

Thứ hai, hàng hóa là đối tượng của hợp đồng được dịch chuyển từ biên

giới của quốc gia này sang biên giới của quốc gia khác;

Thứ ba, đồng tiền thanh toán trong hợp đồng là ngoại tệ đối với một

bên hoặc cả hai bên ký hợp đồng

Về khái niệm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế tại Việt Nam, tác giả tìm hiểu và so sánh một số văn bản pháp luật từ trước đến nay (kể cả những văn bản đã hết hiệu lực thi hành) để làm rõ hơn về khái niệm này Trước thời

điểm ban hành Luâ ̣t Thương ma ̣i 1997 thì khái niệm "hợp đồng mua bán hàng hoá ngoại thương” được ghi nhận trong Quy chế tạm thời 4794/TN-XNK [19] về viê ̣c hướng dẫn ký kết hợp đồng mua bán ngoa ̣i thương do Bô ̣ Thương

nghiê ̣p ban hành ngày 31/7/1991: “Hợp đồng mua bán ngoại thương là hợp đồng mua bán có tính chất quốc tế” Trong Luật Thương mại 1997 thì có tên

gọi là “Hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài” Điều 80

của Luật Thương mại 1997 quy định “Hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài là hợp đồng mua bán hàng hóa được ký kết giữa một bên là thương nhân Việt Nam với một bên là thương nhân nước ngoài”[14]

Như vậy, tiêu chí để xác định yếu tố nước ngoài cho hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế chỉ là yếu tố quốc tịch của các bên là chủ thể hợp đồng Với cách hiểu này thì một loạt các hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế khác sẽ không thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật Thương mại 1997 như hợp đồng mua bán hàng hóa giữa các thương nhân Việt Nam với nhau những việc ký kết được tiến hành tại nước ngoài, hợp đồng mua bán giữa thương nhân nước ngoài với nhau ở Việt Nam… Như vậy, đối với loại Hợp đồng có yếu tố nước ngoài khác (như thương nhân nước ngoài ở Việt Nam, thương nhân Việt Nam ở nước ngoài) thì sẽ được điều chỉnh như thế nào thì Luật Thương mại 1997 vẫn chưa làm rõ Đây là vấn đề gây khó khăn đối với việc áp dụng pháp luật

để giải quyết các vấn đề liên quan đến hợp đồng vào thời điểm đó

Hiện nay, Luật Thương mại 2005 và Nghị định 12/2006/NĐ-CP của Chính phủ ban hành quy định chi tiết thi hành Luật Thương mại về hoạt động mua bán hàng hoá quốc tế và các hoạt động đại lý mua, bán, gia công và quá cảnh hàng hóa với nước ngoài thì không có khái niệm cụ thể về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế mà chỉ đưa ra khái niệm về mua bán hàng hoá quốc

tế Theo đó, hoạt động mua bán hàng hoá quốc tế được thực hiện dưới các

hình thức xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập, tái xuất, tạm xuất, tái nhập và chuyển khẩu, cụ thể như sau [15]:

“Xuất khẩu hàng hóa là việc hàng hoá được đưa ra khỏi lãnh thổ Việt Nam hoặc đưa vào khu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi là khu vực hải quan riêng theo quy định của pháp luật” (khoản 1 Điều 28);

“Nhập khẩu hàng hóa là việc hàng hoá được đưa vào lãnh thổ Việt Nam từ nước ngoài hoặc từ khu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi là khu vực hải quan riêng theo quy định của pháp luật” (khoản 2 Điều 28);

“Tạm nhập, tái xuất hàng hóa là việc hàng hoá được đưa từ nước ngoài hoặc từ các khu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi là khu vực hải quan riêng theo quy định của pháp luật vào Việt Nam, có làm thủ tục nhập khẩu vào Việt Nam và làm thủ tục xuất khẩu chính hàng hoá đó ra khỏi Việt Nam” (khoản 1 Điều 29);

“Tạm xuất, tái nhập hàng hóa là việc hàng hoá được đưa ra nước ngoài hoặc đưa vào các khu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi là khu vực hải quan riêng theo quy định của pháp luật, có làm thủ tục xuất khẩu ra khỏi Việt Nam và làm thủ tục nhập khẩu lại chính hàng hoá đó vào Việt Nam” (khoản 2 Điều 29);

“Chuyển khẩu hàng hóa là việc mua hàng từ một nước, vùng lãnh thổ

để bán sang một nước, vùng lãnh thổ ngoài lãnh thổ Việt Nam mà không làm thủ tục nhập khẩu vào Việt Nam và không làm thủ tục xuất khẩu ra khỏi Việt Nam” (khoản 1 Điều 30)

Như vậy, theo quy định của Luật Thương mại 2005 thì tiêu chí để xác định yếu tố nước ngoài của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế chỉ là việc hàng hóa là đối tượng của hợp đồng phải được giao qua biên giới Với những

loại hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế mà hàng hóa không có sự dịch chuyển qua biên giới thì rõ ràng sẽ không thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật Thương mại 2005

2.2 Đặc điểm và nội dung cơ bản của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

So với hợp đồng mua bán trong nước, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có những đặc điểm sau đây:

- Về chủ thể: chủ thể của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế là người

bán và người mua, có trụ sở thương mại đặt ở các nước khác nhau

- Về đối tượng của hợp đồng: Là các loại hàng hóa có thể được dịch

chuyển qua biên giới của các quốc gia, từ nước của người bán sang nước của người mua Như vậy, đối tượng hợp đồng phải là hàng hóa xác định, có thể dịch chuyển qua biên giới;

- Nơi ký kết hợp đồng: Việc ký kết hợp đồng diễn ra ở nước ngoài đối

với một trong các bên [7, tr201].;

- Về đồng tiền thanh toán: Tiền tệ dùng để thanh toán thường là nội tệ

hoặc có thể là ngoại tệ đối với các bên (Ví dụ: Hợp đồng được giao kết giữa người bán Việt Nam và người mua Mỹ, hai bên thoả thuận sử dụng đồng đôla làm đồng tiền thanh toán Lúc này, đồng đôla là ngoại tệ đối với phía người bán Việt Nam nhưng lại là nội tệ đối với người mua Mỹ) Tuy nhiên, cũng có trường hợp đồng tiền thanh toán đều là nội tệ của cả hai bên, như trường hợp các doanh nghiệp thuộc các nước trong cộng đồng châu Âu sử dụng đồng euro làm đồng tiền chung

- Về ngôn ngữ của hợp đồng: Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

thường được ký kết bằng tiếng nước ngoài, trong đó phần lớn là được ký bằng

tiếng Anh Điều này đòi hỏi các bên khi tham gia hoạt động mua bán hàng hóa quốc phải giỏi ngoại ngữ

- Về cơ quan giải quyết tranh chấp: tranh chấp phát sinh từ việc giao

kết và thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có thể là toà án hoặc trọng tài (có thể tại nước ngoài) Và một lần nữa, vấn đề ngoại ngữ lại được đặt ra nếu muốn chủ động tranh tụng tại tòa án hoặc trọng tài nước ngoài

- Về luật điều chỉnh hợp đồng (luật áp dụng cho hợp đồng): luật áp

dụng cho hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế mang tính chất đa dạng và phức tạp Điều này có nghĩa là hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có thể phải chịu sự điều chỉnh không phải chỉ của luật pháp nước đó mà cả của luật nước ngoài (luật nước người bán, luật nước người mua hoặc luật của bất kỳ một nước thứ ba nào), thậm chí phải chịu sự điều chỉnh của điều ước quốc tế, tập quán thương mại quốc tế hoặc cả án lệ (tiền lệ pháp) để điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

Theo nguyên tắc chung của tư pháp quốc tế, trong mua bán hàng hóa quốc tế, các bên có quyền tự do thoả thuận chọn nguồn luật áp dụng cho quan

hệ hợp đồng của mình Nguồn luật đó có thể là luật quốc gia, điều ước quốc tế

về thương mại hoặc tập quán thương mại quốc tế và thậm chí cả các án lệ (tiền lệ xét xử)

Nội dung của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là tổng thể các điều khoản nhằm xác lập quyền và nghĩa vụ của các bên tham gia trong hợp đồng Nội dung của hợp đồng được xem là hợp pháp khi tuân thủ theo quy định pháp luật hiện hành của các bên Pháp luật ở mỗi quốc gia có quy định khác nhau đối với nội dung của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Tuy nhiên thông thường nội dung của hợp đồng bao gồm những điều khoản cơ bản chủ yếu sau: Tên hàng; Số lượng và cách xác định; Quy cách, phẩm chất và cách xác định; Thời hạn và địa điểm giao hàng; Giá cả; Điều kiện thanh toán; Điều

kiện bao bì ký mã hiệu; Kiểm tra, giám định hàng hoá xuất nhập khẩu; Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng; Trọng tài; Điều kiện bất khả kháng; Những quy định khác

Xét về pháp luật thực định Việt Nam, Luật Thương mại 2005 và các văn bản hướng dẫn thi hành không có quy định chuyên biệt nào về nội dung của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, vì thế việc xác định vấn đề này sẽ dựa trên quy định chung về nội dung của hợp đồng dân sự trong Bộ luật Dân

sự Việt Nam 2005, theo đó thì nội dung của một hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có thể hàm chứa các điều khoản về: 1 Đối tượng của hợp đồng là tài sản phải giao, công việc phải làm hoặc không được làm; 2 Số lượng, chất lượng; 3 Giá, phương thức thanh toán; 4 Thời hạn, địa điểm, phương thức thực hiện hợp đồng; 5 Quyền, nghĩa vụ của các bên; 6 Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng; 7 Phạt vi phạm hợp đồng; 8 Các nội dung khác (Điều 402

Bộ luật Dân sự Việt Nam 2005) Các nội dung này chỉ mang tính chất gợi mở chứ không phải bắt buộc cho các bên chủ thể, nghĩa là pháp luật Việt Nam không ấn định các điều khoản chủ yếu mà để cho các bên tham gia quan hệ hợp đồng có quyền tự do thoả thuận Nội dung của hợp đồng sẽ được coi là hợp pháp nếu như không vi phạm các điều cấm của pháp luật và đạo đức xã hội (Điều 4 và Điều 122 Bộ luật Dân sự Việt Nam 2005) [1]

3 Vai trò của Incoterms trong hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế hiện nay

3.1 Vai trò của Incoterms đối với hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế

Incoterms là một bộ các quy tắc nhằm hệ thống hóa các tập quán thương mại được áp dụng phổ biến bởi các doanh nghiệp trên thế giới Do các tập quán này đã xuất hiện và tồn tại trong quá trình phát triển của thương mại thế giới, nhưng trước đây chưa được biết đến theo một trật tự khoa học và logic nào Sau khi Incoterms ra đời là tập hợp những tập quán đã được thực

hiện và kiểm nghiệm trong thực tiễn, với mục đích giúp cho mọi doanh nghiệp trên thế giới hiểu rõ và sử dụng một cách dễ ràng không mất nhiều thời gian để tìm hiểu các luật lệ, tập quán thương mại riêng biệt của các đối tác nước ngoài

Incoterms là một ngôn ngữ quốc tế trong giao nhận và vận chuyển hàng hóa quốc tế Incoterms đã chỉ ra các điều kiện thương mại cụ thể theo đó trách nhiệm giao nhận và vận chuyển được phân định rõ ràng giữa người bán và người mua trong quan hệ mua bán

Incoterms là phương tiện góp phần thúc đấy nhanh tiến trình đàm phán

ký hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Bởi nó là tập hợp chuẩn mực thống nhất các tập quán thông dụng có liên quan đến nghĩa vụ của các bên trong mua bán quốc tế cho nên khi xác định Incoterms nào và điều kiện thương mại nào sẽ được áp dụng, các bên có thể hình dung những nghĩa vụ cơ bản mà mình phải thực hiện, việc này thúc đẩy tốc độ giao dịch đàm phán và đơn giản hóa nội dung của hợp đồng mà vẫn đảm bảo tính chặt chẽ, đầy đủ và mang tính pháp lý cao Từ đó, giúp các bên nhanh chóng đạt được thoả thuận thống nhất tiến tới ký kết hợp đồng mua bán

Incoterms có vai trò vô cùng quan trọng trong hệ thống điều chỉnh quan

hệ thương mại quốc tế Bởi Incoterms là những quy tắc chính thức của Phòng thương mại quốc tế về giải thích các điều kiện thương mại, tạo điều kiện cho giao dịch thương mại quốc tế diễn ra một cách trôi chảy Việc dẫn chiếu đến Incoterms trong hợp đồng mua bán hàng hoá sẽ phân định rõ ràng nghĩa vụ tương ứng của các bên và làm giảm nguy cơ rắc rối về mặt pháp lý Trên cơ

sở các quy tắc đã được hệ thống hoá và giải thích một cách thống nhất các thương nhân có thể hiểu rõ và áp dụng một cách dễ dàng, linh hoạt

3.2 Vai trò của Incoterms đối với hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Như đã phân tích ở các phần trên, Incoterms được các bên lựa chọn là một trong điều khoản về điều kiện giao nhận hàng hoá, phân chia chi phí, rủi

ro, mua bảo hiểm hàng hoá… Khi đã được các bên lựa chọn và ghi nhận trong Hợp đồng, Incoterm - với tư cách là một điều khoản trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thì Incoterms sẽ đóng vai trò như sau:

Thứ nhất, Incoterms sẽ là cơ sở quan trọng để tính giá cả hàng hóa khi

các bên lựa chọn sử dụng điều khoản của Incoterms trong Hợp đồng mua bán

Sở dĩ điều kiện Incoterms được các bên lựa chọn sẽ là một trong những cơ sở quan trọng để xác định giá cả trong mua bán hàng hóa quốc tế, vì nó quy định nghĩa vụ quan trọng nhất về giao nhận hàng hoá, vận tải hàng hóa, các chi phí

cơ bản, giá trị hàng hóa, thủ tục và thuế xuất khẩu, nhập khẩu, chi phí vận tải, bảo hiểm hàng hóa Trên cơ sở điều kiện nào sẽ được lựa chọn các bên sẽ tính toán chi phí đối với các thủ tục, thuế… từ đó xác định giá cả hàng hóa để thống nhất đàm phán và ký kết hợp đồng

Thứ hai, Incoterms là căn cứ pháp lý để xác định trách nhiệm trong

việc giao nhận hàng hóa và thực hiện việc liên quan đến khiếu nại và giải quyết tranh chấp về giao nhận hàng hóa nếu có giữa người bán và người mua trong quá trình thực hiện hợp đồng

Thứ ba, Incoterms là căn cứ xác định thời điểm chuyển đổi rủi ro đối

với hàng hóa trong Hợp đồng mua bán Trên thực tế, khi thực hiện các hợp đồng mua bán thì vấn đề xác định thời điểm chuyển đổi rủi ro đối với hàng hóa rất quan trọng Bởi nó xác định ai chịu trách nhiệm về rủi ro mất mát, hư hại hàng hóa cũng như chi phí đối với tổn thất liên quan đến hàng hóa Khi các bên lựa chọn điều kiện Incoterms cụ thể, rõ ràng trong Hợp đồng sẽ là căn

cứ pháp lý quan trọng để xác định trách nhiệm của các bên khi xảy ra vấn đề rủi ro đối với hàng hóa

Do vậy, với sự tập hợp sẵn những điều kiện thương mại chuẩn mực và thống nhất trong đó xác định rõ ràng quyền và nghĩa vụ của các bên trong hoạt động mua bán hàng hoá quốc tế được coi là phương tiện quan trọng để đẩy nhanh tiến độ đàm phán, ký kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế và góp phần thúc đẩy sự phát triển của quan hệ thương mại quốc tế

Chương 2: CÁC QUY ĐỊNH CỦA INCOTERMS 2010 VÀ VIỆC ÁP DỤNG TRONG HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ TẠI

VIỆT NAM

1 Những quy định của Incoterms 2010

1.1 Cấu trúc của Incoterms 2010

Incoterms trải qua nhiều sửa đổi bổ sung và hiện có phiên bản mới nhất

là Incoterms 2010 Trong khuôn khổ luận văn này tác giả sẽ phân tích các quy định của Incoterms dựa trên phiên bản mới nhất là Incoterms 2010 Incoterms

2010 có 11 điều kiện và chia thành 2 nhóm điều kiện được tóm tắt sơ lược theo bảng tóm tắt sau:

Bảng 2.1 – Tóm tắt tên các điều kiện của Incoterms 2010 Nhóm điều kiện dành cho

mọi phương tiện vận tải

EXW Exwork (Giao hàng tại xưởng) FCA Free carrier (Giao hàng cho người

chuyên chở)

CPT Carriage Paid to (Cước phí trả tới)

CIP Carriage and Insurance Paid to

(Cước phí và phí bảo hiểm trả tới)

DAT Delivered at terminal (Giao hàng

tại bến)

DAP Delivered at place (Giao hàng tại

nơi đến)

DDP Delivered duty paid (Giao hàng đã

thông quan nhập khẩu)

Nhóm điều kiện dành cho FAS Free alongside ship (Giao hàng

phương thức vận tải đường

biển và đường thủy nội địa

dọc mạn tàu)

FOB Free on board (Giao hàng trên tàu)

CFR Cost and feirght (Tiền hàng cước

phí)

CIF Cost insurance and freight (Tiền

hàng, phí bảo hiểm và cước phí

Incoterms 2010 có 11 điều kiện thương mại được chia làm 2 nhóm như bảng tóm tắt đã nêu ở trên gồm: (1) Nhóm điều kiện dành cho mọi phương tiện vận tải và (2) Nhóm điều kiện dành cho phương thức vận tải đường biển

và đường thủy nội địa Nhóm thứ nhất gồm 7 điều kiện có thể sử dụng mà không phụ thuộc vào phương thức vận tải lựa chọn và cũng không phụ thuộc vào việc sử dụng một hay nhiều phương thức vận tải; Nhóm thứ hai gồm 4 điều kiện dành cho phương thức vận tải đường biển và đường thủy nội địa Khi các bên lựa chọn các điều kiện Incoterms thì phải xác định được sự phù hợp với hàng hóa, phương tiện vận tải và quan trọng hơn cả là phải xem các bên có ý định đặt ra cho người mua hoặc người bán các nghĩa vụ bổ sung, ví

dụ như nghĩa vụ tổ chức vận tải và mua bảo hiểm Tuy nhiên, cho dù chọn điều kiện Incoterms nào, các bên cần phải hiểu rằng việc giải thích hợp đồng còn chi phối mạnh mẽ hơn tập quán riêng của từng cảng hoặc từng địa phương có liên quan [18]

Incoterms 2010 có hướng dẫn sử dụng cụ thể cho mỗi điều kiện giao hàng trước khi quy định nghĩa vụ của người bán và người mua Hướng dẫn sử dụng giải thích những vấn đề cơ bản của mỗi điều kiện Incoterms, chẳng hạn như: khi nào thì nên sử dụng điều kiện này, khi nào rủi ro được được chuyển giao và chi phí được phân chia giữa người mua và người bán như thế nào Tuy nhiên, Hướng dẫn sử dụng không phải là một bộ phận của các điều kiện

Incoterms mà nhằm giúp người sử dụng lựa chọn một cách chính xác và hiệu quả điều kiện thích hợp cho từng giao dịch cụ thể

Cấu trúc của Incoterms được chia thành 2 phần A và B tương ứng với nghĩa vụ của người bán và người mua Nghĩa vụ của người bán được quy định

từ A1 đến A10, nghĩa vụ của người mua được quy định từ B1 đến B10 Nghĩa

vụ của các bên tương xứng với nhau một các rõ ràng và cụ thể Cấu trúc của mỗi điều kiện Incoterms được khái quát tại Bảng sau:

Bảng 2.2 – Cấu trúc của Incoterms

A1 Nghĩa vụ chung của người

A5 Di chuyển rủi ro B5 Di chuyển rủi ro

A6 Phân chia chi phí B6 Phân chia chi phí

A7 Thông báo cho người mua B7 Thông báo cho người bán

A8 Bằng chứng và việc giao

hàng

B8 Bằng chứng và việc giao

hàng

A9 Kiểm tra – Bao bì – Ký hiệu B9 Kiểm tra – Bao bì – Ký hiệu

A10 Các nghĩa vụ khác B10 Các nghĩa vụ khác

Các điều khoản nghĩa vụ trong Incoterms đều có giá trị pháp lý như

nhau Một số nghĩa vụ chính của các bên được thể hiện như sau:

Bảng 2.3 – Nghĩa vụ của các bên trong Incoterms 2010

Tuy nhiên, xét về mức độ quan trọng để làm nổi bật tính chất của các điều kiê ̣n và phân biê ̣t điều kiê ̣n này với điều kiê ̣n khá c, các cặp nghĩa vụ sau đây thường được xem xét:

A2-B2: Quy đi ̣nh về nghĩa vu ̣ đối với các thủ tu ̣c liên quan đến hàng

hoá như thông quan, kiểm di ̣ch

A3-B3: Những quy đi ̣nh liên quan đến quyền thuê vâ ̣n tải và mua bảo hiểm A4-B4: Những quy đi ̣nh liên quan đến nghĩa vụ giao nhâ ̣n hàng hoá ,

xếp dỡ hàng hoá

A5-B5: Di chuyển rủi ro

A6-B6: Phân chia chi phí

Các cặp nghĩa vụ còn lại thông thường đều dễ thực hiện và tương đối rõ

ràng về nghĩa vụ của người bán và người mua

1.2 Các quy định của Incoterms 2010

1.2.1 Các điều kiện áp dụng cho một hoặc nhiều phương thức vận tải

Nhóm này gồm 7 điều kiện bao gồm: EXW, FCA, CPT, CIP, DAT, DAP, DDP có thể được sử dụng mà không phụ thuộc vào phương thức vận tải lựa chọn và cũng không phụ thuộc vào việc sử dụng một hay nhiều phương thức vận tải

1.2.1.1 EXW - Exwork (tên địa điểm giao hàng)

Điều kiện EXW – dịch ra tiếng Việt có nghĩa là “Giao tại xưởng”: người bán giao hàng khi đặt hàng hóa dưới quyền định đoạt của người mua tại

cở sở của người bán hoặc tại một địa điểm chỉ định (ví dụ xưởng, nhà máy, kho, v.v…) Người bán không cần xếp hàng lên phương tiện tiếp nhận cũng như không cần làm thủ tục thông quan xuất khẩu (nếu có)

Theo điều kiện này thì các bên cần xác định rõ địa điểm tại nơi giao hàng chỉ định vì chi phí và rủi ro đến điểm đó do người bán chịu Người mua chịu toàn bộ chi phí và rủi ro liên quan đến việc nhận hàng từ điểm quy định, nếu có, tại nơi giao hàng chỉ định

Điều kiện EXW là điều kiện mà nghĩa vụ của người bán là ít nhất Điều kiện này nên được áp dụng cẩn trọng với một số lưu ý sau:

(i) Người bán không có nghĩa vụ với người mua về việc xếp hàng, mặc

dù trên thực tế người bán có điều kiện hơn để thực hiện công việc này Nếu người bán xếp hàng thì người bán làm việc đó với rủi ro và chi phí do người