Vấn đề gia nhập công ước viên 1980 về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế của việt nam những thách thức về mặt pháp lý

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HỒ CHÍ MINH KHOA LUẬT QUỐC TẾ -o0o - ĐINH THỊ TỐ QUYÊN VẤN ĐỀ GIA NHẬP CÔNG ƢỚC VIÊN 1980 VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ CỦA VIỆT NAM – NHỮNG THÁCH THỨC VỀ MẶT PHÁP LÝ CHUYÊN NGÀNH LUẬT QUỐC TẾ TP HỒ CHÍ MINH - NĂM 2015 TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HỒ CHÍ MINH KHOA LUẬT QUỐC TẾ -o0o - KHÓA LUẬN TỐT NGHIỆP CỬ NHÂN LUẬT VẤN ĐỀ GIA NHẬP CÔNG ƢỚC VIÊN 1980 VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ CỦA VIỆT NAM – NHỮNG THÁCH THỨC VỀ MẶT PHÁP LÝ SINH VIÊN THỰC HIỆN : ĐINH THỊ TỐ QUYÊN Khóa : 36 MSSV : 1155050192 GIẢNG VIÊN HƢỚNG DẪN : ThS VŨ DUY CƢƠNG TP HỒ CHÍ MINH – NĂM 2015 LỜI CẢM ƠN Sau thời gian tìm tịi nghiên cứu cách nghiêm túc, em hoàn thành khóa luận tốt nghiệp Để hồn thành cơng trình này, em nhận giúp đỡ, động viên, bảo tận tình từ tất người Trước hết, em xin gửi lời tri ân, lời cảm ơn chân thành sâu sắc tới thầy Vũ Duy Cương – Giảng viên Khoa Luật Quốc tế trường Đại học Luật TP Hồ Chí Minh, tận tính hướng dẫn giúp đỡ em trình nghiên cứu hồn thành khóa luận Em xin chân thành cảm ơn q thầy khoa Luật Quốc tế nói riêng tồn thể q thầy trường Đại học Luât nói chung tận tâm giảng dạy, trang bị cho cho hành tranh kiến thức học tập nghiên cứu để em có khả hồn thành khóa luận Và cuối cùng, em xin gửi lời cảm ơn tới gia đình, anh chị, bạn bè nhiệt tình giúp đỡ, động viên, khuyến khích để em hồn thành tốt khóa luận Trong trình thực đề tài, trình độ hạn chế nên đề tài khó tránh khỏi thiếu sót Em kính mong nhận bảo thêm từ phía thầy, bạn sinh viên để giúp em khắc phục Em xin chân thành cảm ơn! TP.HCM, ngày 21 tháng năm 2015 Sinh viên Đinh Thị Tố Quyên DANH MỤC VIẾT TẮT CISG; Công ước Viên 1980 Convention on Contracts for the International Sale of Goods – Công ước Viên 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế UNCITRAL United Nations Commission on International Trade Law - Ủy ban Liên hợp quốc Luật thương mại quốc tế LỜI NÓI ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Nền kinh tế Việt Nam trình chuyển đổi mạnh mẽ, quan hệ bang giao kinh tế với nước ngồi ngày trở nên sơi động Do đó, hoạt động liên quan đến hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế trở nên phức tạp chứa đựng nhiều rủi ro cho doanh nghiệp nước Chính mong muốn giảm thiểu rủi ro nói riêng nhằm tăng cường hoạt động thương mại quốc tế nói chung, Việt Nam nỗ lực thực bước cần thiết để gia nhập Công ước Viên 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Gia nhập Cơng ước trang bị công cụ pháp lý hữu hiệu doanh nghiệp Việt Nam thành cơng thương trường giới Đồng thời, bước tiến quan trọng Việt Nam trình hội nhập, khẳng định vị Việt Nam đấu trường quốc tế Tuy nhiên, việc gia nhập Công ước Viên 1980 bước dễ dàng Việt Nam phải đối mặt với nhiều khó khăn, thách thức từ nhiều lĩnh vực khác pháp lý, kinh tế, trị… Do đó, cần phải có chuẩn bị đầu tiên, nhận diện tìm cách hóa giải khó khăn, vướng mắc để đảm bảo trình tham gia Công ước thành công tốt đẹp Thực tiễn cho thấy, pháp lý Việt Nam nay, đặc biệt lĩnh vực thương mại, nhiều bất cập, chưa đuổi kịp thay đổi nhanh chóng thị trường, chưa hoàn toàn nắm bắt xu chung giới Chính lý đó, vấn đề cần quan tâm, ý hàng đầu thách thức mặt pháp lý mà Việt Nam gặp phải gia nhập Cơng ước Tuy nhiên, chưa có nghiên cứu toàn diện, chuyên sâu thách thức mặt pháp lý Một số nghiên cứu khác mang tính lẻ tẻ, chưa hệ thống nghiên cứu chủ yếu mặt kinh tế chưa thực quan tâm nhiều khía cạnh pháp lý Do đó, cịn nhiều điểm bất cập Cơng ước Viên khác biệt quy định Việt Nam so với Công ước chưa làm rõ xem xét cách toàn diện Xuất phát từ nhu cầu nêu trên, em chọn đề tài – “Vấn đề gia nhập Công ước Viên 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Việt Nam - Những thách thức từ mặt pháp lý”, tổng hợp thể số quan điểm vấn đề chưa làm rõ mặt pháp lý liên quan đến Công ước Viên Mục tiêu đề tài Xuất phát từ yêu cầu nêu trên, khóa luận tập trung làm rõ vấn đề sau: - Xác định tầm ảnh hưởng pháp lý Công ước Viên giới Việt Nam thực tiễn gia nhập số quốc gia - Làm rõ thách thức pháp lý mà Việt Nam gặp phải gia nhập Công ước, sâu vào số quy định cụ thể, xác định mối tương quan pháp luật nước quy định Công ước - Kiến nghị, đề xuất số giải pháp để hóa giải khó khăn, thách thức gặp phải Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu - Đối tượng nghiên cứu: Công ước Viên 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế quy định pháp lý liên quan đến thương mại nói chung mua bán hàng hóa quốc tế nói riêng pháp luật Việt Nam - Phạm vi nghiên cứu: Tình hình áp dụng Cơng ước Viên 1980 từ có hiệu lực áp dụng đến quốc gia thành viên ảnh hưởng Công ước đến hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế Việt Nam, lợi ích khó khăn áp dụng Cơng ước Viên Việt Nam sau gia nhập Phƣơng pháp nghiên cứu Khóa luận nghiên cứu mặt thực tiễn lý luận Nghiên cứu mặt lý luận quy định Công ước Việt Nam vấn đề mua bán hàng hóa quốc tế, khả áp dụng Cơng ước vào tình hình kinh tế Việt Nam Nghiên cứu thực tiễn tình hình áp dụng tầm ảnh hưởng Công ước Viên 1980 quốc gia thành viên Việt Nam, thực tiễn áp dụng quy định nước vấn đề mua bán hàng hóa quốc tế Khóa luận sử dụng phương pháp nghiên cứu cụ thể sau: Phương pháp phân tích; phương pháp tổng hợp; phương pháp so sánh; phương pháp liệt kê; phương pháp diễn giải… Kết cấu khóa luận Ngồi phần mở đầu, kết luận danh mục tham khảo kèm theo, nội dung khóa luận bao gồm chương: Chương I: Vấn đề Việt Nam gia nhập Công ước Viên 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Việt Nam Chương II: Những điểm bất cập cần lưu ý Việt Nam gia nhập CISG MỤC LỤC LỜI NĨI ĐẦU I VẤN ĐỀ GIA NHẬP CƠNG ƢỚC VIÊN 1980 VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ (CISG) CỦA VIỆT NAM .1 Khái quát chung CISG 1.1 Lịch sử hình thành 1.2 Nội dung CISG Việt Nam gia nhập CISG 2.1 Sự cần thiết lợi ích từ việc gia nhập CISG 2.1.1 Việt Nam cần nên gia nhập CISG 2.1.2 Những lợi ích cụ thể cho Việt Nam từ việc gia nhập CISG 2.2 Thực tiễn gia nhập CISG số quốc gia giới – học kinh nghiệm cho Việt Nam 11 2.2.1 Hoa Kỳ .13 2.2.2 Trung Quốc 14 2.2.3 Châu Âu .16 2.2.4 Nhật Bản 19 II NHỮNG ĐIỂM BẤT CẬP VỀ PHÁP LÝ CẦN LƢU Ý KHI VIỆT NAM GIA NHẬP CISG 22 Những bất cập từ CISG 22 Tồn số khác biệt mặt pháp lý Việt Nam CISG 26 2.1 Khái niệm mua bán hàng hóa quốc tế 27 2.2 Hình thức hợp đồng 29 2.3 Chào hàng chấp nhận chào hàng 31 2.4 Chuyển rủi ro 33 2.5 Trách nhiệm vi phạm hợp đồng 35 Kiến nghị số chuẩn bị mặt pháp lý trước gia nhập CISG .41 3.1 Các sửa đổi cần thiết lựa chọn điều khoản bảo lưu 41 3.2 Nghiên cứu, tuyên truyền, phổ biến CISG 44 KẾT LUẬN DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO I VẤN ĐỀ GIA NHẬP CÔNG ƢỚC VIÊN 1980 VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ (CISG) CỦA VIỆT NAM Khái quát chung CISG 1.1 Lịch sử hình thành Cơng ước Viên 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (viết tắt theo Tiếng Anh CISG – Convention on Contracts for the International Sale of Goods) soạn thảo Ủy ban Liên hợp quốc Luật thương mại quốc tế (UNCITRAL - United Nations Commission on International Trade Law) nỗ lực hướng tới việc thống nguồn lực áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Trên thực tế, nỗ lực thống nguồn luật áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế khởi xướng từ năm 30 kỷ XX Unidroit (Insitute International pour l`Unification des Droits Privé - Viện nghiên cứu quốc tế thống luật tư) Unidroit cho đời hai Công ước La Haye Pháp vào năm 1964 Trong đó, Cơng ước có tên “Luật thống thiết lập hợp đồng mua bán quốc tế động sản hữu hình” điều chỉnh trình hình thành hợp đồng (chào hàng, chấp nhận chào hàng); Công ước thứ hai “Luật thống cho mua bán quốc tế động sản hữu hình” điều chỉnh quyền nghĩa vụ người mua, người bán thực hợp đồng biện pháp xử lý có vi phạm hợp đồng.1 Tuy nhiên, ngược với mong đợi ban đầu, hai Công ước lại sử dụng thực tế nhiều lý khách quan chủ quan (mà lý nói theo phân tích từ chun gia vì: Hội nghị La Haye tổ chức có góp mặt 28 quốc gia với đại diện từ nước Xã hội chủ nghĩa nước phát triển, người ta tin Cơng ước soạn thảo có lợi cho nước tư bản, việc tham gia Công ước không đảm bảo cơng bằng) Do đó, vào năm 1968, sở yêu cầu đa số thành viên Liên Hợp Quốc khuôn khổ với “sự mở rộng nước có pháp lý, kinh tế Theo Bản thuyết minh Đề xuất Việt Nam gia nhập Công ước Viên 1980 tr.1 ~1~ one of the parties is fundamental if it results in such detriment to the other party as substantially to deprive him of what he is entitled to expect under the contract, unless the party in breach did not foresee and a reasonable person of the same kind in the same circumstances would not have foreseen such a result.” (Một vi phạm hợp đồng bên gây vi phạm vi phạm làm cho bên bị thiệt hại mà người bị thiệt hại, chừng mực đáng kể bị mà họ có quyền chờ đợi sở hợp đồng, bên bị vi phạm không tiên liệu người có lý trí minh mẫn khơng tiên liệu họ vào hồn cảnh tương tự) Cách quy định xác định vi phạm từ “sự mong chờ” bên bị vi phạm, dễ dàng cho việc xác định đảm bảo lợi ích hai bên: vi phạm (tiên liệu được) bị vi phạm (quyền mong chờ) Có thể thấy ưu điểm nội trội CISG so với quy định pháp luật Việt Nam khái niệm vi phạm hợp đồng Để gia nhập CISG, nhà làm luật cần xem xét đến khả sửa đổi khái niệm pháp lý này, nhằm tạo phù hợp với quy định CISG tạo môi trường pháp lý phù hợp, tiến cho hoạt động thương mại nước ta *So sánh số chế tài cụ thể Trách nhiệm buộc thực hợp đồng Trách nhiệm buộc thực hợp đồng xem nghĩa vụ quy định Luật thương mại Việt Nam 2005 CISG tương đồng mặt khái niệm Điều 297 Luật thương mại Việt Nam 2005 quy định: “1 Buộc thực hợp đồng việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm thực hợp đồng dùng biện pháp khác để hợp đồng thực bên vi phạm phải chịu chi phí phát sinh Trường hợp bên vi phạm giao thiếu hàng cung ứng dịch vụ khơng hợp đồng phải giao đủ hàng cung ứng dịch vụ theo thỏa thuận hợp đồng Bên vi phạm không dùng tiền hàng khác chủng loại, loại dịch vụ khác để thay không chấp nhận bên bị vi phạm.” Điều 46 CISG lại quy định buộc thực hợp đồng có vi phạm sau: “(1) The buyer may require performance by the seller of his obligations unless the buyer has resorted to a remedy which is inconsistent with this requirement (2) If the goods not conform with the contract, the buyer may ~37~ require delivery of substitute goods only if the lack of conformity constitutes a fundamental breach of contract and a request for substitute goods is made either in conjunction with notice given under article 39 or within a reasonable time thereafter”(1 Người mua yêu cầu người bán phải thực nghĩa vụ người mua sử dụng biện pháp bảo hộ pháp lý không phù hợp với u cầu Nếu hàng hóa khơng phù hợp với hợp đồng người mua địi người bán phải giao hàng thay không phù hợp tạo thành vi phạm hợp đồng yêu cầu việc thay hàng phải đặt lúc với việc thông báo dự kiện chiếu theo điều 39 thời hạn hợp lý sau đó.) Có thể thấy, quy định Luật thương mại Việt Nam CISG quy định hai biện pháp đưa xảy vi phạm: tiếp tục thực hợp đồng thay hàng hóa Đối với tiếp tục thực hợp đồng, Việt Nam CISG thống hình thức điều kiện áp dụng Nhưng Luật thương mại Việt Nam 2005 cho phép thay hàng hóa trường hợp, miễn có đồng ý bên bị vi phạm, CISG giới hạn việc thay hàng hóa có vi phạm xảy (như vi phạm phân tích trên) Sự rõ ràng phương thức áp dụng thể tính ưu việt CISG so với quy định Việt Nam chế tài Bởi dễ dàng thấy, bắt buộc thay hàng hóa làm nảy sinh nhiều vấn đề phức tạp khác liên quan tới thay hàng hóa gì, nào, chất lượng…cũng thay đổi quyền nghĩa vụ bên liên quan, dễ nảy sinh tranh chấp khó giải khác Do đó, có vi phạm xảy nên áp dụng chế tài môt phương án cuối hai bên người bán người mua muốn hướng tới việc thực mục đích cuối hợp đồng dù xảy vi phạm Trách nhiệm bồi thường thiệt hại Điều 302 Luật thương mại Việt Nam 2005 định nghĩa: “1 Bồi thường thiệt hại việc bên vi phạm bồi thường tổn thất hành vi vi phạm hợp đồng gây cho bên bị vi phạm Giá trị bồi thường thiệt hại bao gồm giá trị tổn thất thực tế, trực tiếp mà bên bị vi phạm phải chịu bên vi phạm gây khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm hưởng khơng có hành vi vi phạm.” Đối với CISG, Điều 74 quy định trách nhiệm bồi thường thiệt hại sau: “Damages ~38~ for breach of contract by one party consist of a sum equal to the loss, including loss of profit, suffered by the other party as a consequence of the breach Such damages may not exceed the loss which the party in breach foresaw or ought to have foreseen at the time of the conclusion of the contract, in the light of the facts and matters of which he then knew or ought to have known, as a possible consequence of the breach of contract.” (Tiền bồi thường thiệt hại xảy bên vi phạm hợp đồng khoản tiền bao gồm tổn thất khoản lợi bị bỏ lỡ mà bên phải gánh chịu hậu vi phạm hợp đồng Tiền bồi thường thiệt hại cao tổn thất số lợi bỏ lỡ mà bên bị vi phạm dự liệu phải dự liệu vào lúc ký kết hợp đồng hậu xảy vi phạm hợp đồng, có tính đến tình tiết mà họ biết phải biết) Về mặt định hướng, Luật thương mại Việt Nam 2005 CISG xem xét tổn thất khoản lợi bên bị vi phạm hưởng điều kiện để đưa giá trị bồi thường thiệt hại Đồng thời, quy định Việt Nam CISG hoàn toàn thống với bên bị vi phạm phải có nghĩa vụ hạn chế tổn thất này46 Tuy nhiên, pháp luật Việt Nam nhắm tới tổn thất khoản lợi với tính “thực tế, trực tiếp” CISG lại dựa vào “sự dự liệu bên bị vi phạm” để xác định tổn thất Sự khác biệt cho thấy Luật thương mại Việt Nam cần trọng tới tính dự đốn trước (và có để chứng minh) thiệt hại tương lai yêu cầu bồi thường thiệt hại để đáp địi hỏi đáng bên bị vi phạm phù hợp với thông lệ quốc tế Ví dụ, X chủ đầu tư bán hộ cho Y bàn giao chậm hai tháng so với thỏa thuận Sự việc làm cho Y không bán tiếp được hộ cho Z cam kết Y bị khoản tiền lời thu bán hộ mà bị Z địi gấp đơi số tiền đặt cọc mà Z trao cho Y Vậy Y có quyền yêu cầu X bồi thường khoản tiền lãi lẽ Y hưởng bán nhà cho Z khoản tiền tương đương với số tiền đặt cọc Z trao cho Y Trong mối tương quan với quy định Luật thương mại Việt Nam, quy định CISG nhằm bảo vệ cho lợi ích bên bị vi phạm mà chưa đảm bảo đầy đủ quyền lợi ích cho bên vi phạm Điểm cần lưu ý pháp luật Việt Nam CISG đề cập đến thiệt hại có yếu tố tiền tệ chưa đặt vấn đề với tổn thất 46 Điều 305 Luật thương mại Việt Nam 2005 Điều 77 Công ước Viên 1980 ~39~ phi tiền tệ khác (như tổn thất thương hiệu, uy tín…) Ngồi vấn đề trên, quy định Việt Nam CISG vấn đề khác có liên quan tương tự nhau, khác tính chi tiết Tạm ngừng thực hợp đồng Luật thương mại Việt Nam 2005 CISG cho phép bên tạm ngừng việc thực hợp đồng phương thức để tự vệ nhằm chống lại vi phạm bên kia, nhiên để thực chế tài lại hồn tồn khơng giống CISG cho phép bên tạm ngừng thực hợp đồng có dấu hiệu cho thấy bên không thực phần chủ yếu nghĩa vụ họ, bên chứng minh ý định khả thực nghĩa vụ tương ứng47.Còn Luật thương mại quy định hai trường hợp tạm ngừng thực hợp đồng xảy hành vi vi phạm mà bên thỏa thuận điều kiện để tạm ngừng thực hợp đồng, bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng48 Như theo Cơng ước, bên tạm ngừng thực hợp đồng trường hợp có vi phạm hay khơng bản, chí chưa xảy vi phạm Điều kiện tiên bên bị bị vị phạm bị vi phạm có khả chứng minh việc áp dụng biện cần thiết Quy định bảo vệ quyền lợi ích đáng người bị vi phạm, bảo vệ trước có vi phạm xảy ra, điểm mà Luật thương mại Việt Nam chưa dự liệu Hủy hợp đồng Đây xem chế tài nghiêm khắc áp dụng xảy vi phạm hợp đồng Chế tài hủy hợp đồng quy định từ Điều 312 đến Điều 315 Luật thương mại Việt Nam 2005 quy định Điều 49 Điều 64 CISG Nhìn chung, quy định Việt Nam CISG chế tài tương tự cụ thể hóa việc áp dụng trường hợp giao hàng phần; thống việc xử lý hậu xử lý hợp đồng vô hiệu….Tuy nhiên, so với Luật thương mại Việt Nam, CISG quy định chi tiết trường hợp người mua, 47 Điều 71 Công ước Viên 1980 48 Điều 308, 309 Luật thương mại Việt Nam 2005 ~40~ người bán quyền hủy hợp đồng, nghĩa vụ người bán hoàn lại tiền hàng tiền lãi hàng thay hủy hợp đồng49 Về trường hợp miễn trách, CISG pháp luật Việt Nam có cách tiếp cận tương tự quy định trường hợp bất khả kháng trường hợp lỗi bên bị vi phạm Ngồi ra, CISG cịn quy định cụ thể việc miễn trách lỗi bên thứ ba Điều 79 pháp luật Việt Nam chưa có quy định cụ thể vấn đề Nhìn chung, vấn đề trách nhiệm vi phạm hợp đồng theo quy định Việt Nam CISG không tạo mâu thuẫn đối kháng trực tiếp với Tuy nhiên, điểm khác biệt nêu cần lưu ý, xem xét chế tài đưa có vi phạm hợp đồng, CISG lẫn pháp luật thương mại Việt Nam tồn điểm yếu kém, chưa hoàn chỉnh định Đồng thời, CISG Luật thương mại 2005 có điểm mạnh riêng như: Luật thương mại 2005, có chế tài phạt vi phạm chế tài quan trọng mà CISG không nhắc tới CISG, quy định miễn trách quy định chi tiết, cụ thể Nắm vững điểm mạnh yếu để tìm biện pháp bổ sung hài hòa lẫn quy định Việt Nam CISG bước chuẩn bị quan trọng mà nhà làm luật Việt Nam cần có trước thềm gia nhập CISG Kiến nghị số chuẩn bị mặt pháp lý trƣớc gia nhập CISG 3.1 Các sửa đổi cần thiết lựa chọn điều khoản bảo lƣu Như phân tích trên, tồn khác biệt quy định pháp lý Việt Nam CISG hoàn toàn tự nhiên, xuất phát từ nhiều lý như: mục đích sử dụng luật, góc nhìn nhà làm luật, trình độ nhà làm luật, thời điểm đời… Mặc dù cần có sửa đổi thích hợp để tạo tương thích phải khẳng định lần nữa, mối quan hệ quy định pháp luật Việt Nam CISG hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế chủ yếu bổ sung khơng có tính đối kháng trực tiếp Một lý lớn tạo nên tương tác bổ sung vì, trình soạn thảo Luật Thương mại năm 2005, nhà làm luật tham khảo điều khoản CISG, xây dựng lại cách phù hợp điều 49 Điều 81 đến 84 Công ước Viên 1980 ~41~ kiện kinh tế Việt Nam Tuy nhiên, tác giả đề nghị số sửa đổi, bảo lưu sau: Trước hết, thích hợp chặt chẽ bổ sung khái niệm “mua bán hàng hóa quốc tế” theo quan niệm CISG vào Điều 27 Luật Thương mại năm 2005 (như phân tích trên) Bởi khác biệt rõ rệt hai hệ thống Thống mặt khái niệm mua bán hàng hóa với CISG tạo điều kiện thuận lợi cho việc bổ sung cách đầy đủ áp dụng thống quy định khác Bên cạnh đó, ngoại trừ khái niệm nêu trên, nhiều nghiên cứu rằng, dù có khác biệt số quy định nhỏ chi tiết CISG pháp luật Việt Nam, khẳng định, gia nhập CISG, Việt Nam sửa đổi, bãi bỏ ban hành văn quy phạm pháp luật Nguyên nhân khẳng định xuất phát từ việc cho rằng, gia nhập CISG, có hai nguồn luật điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hóa Việt Nam đối tượng điều chỉnh hai nguồn luật hoàn toàn khác CISG áp dụng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (với khái niệm “mua bán hàng hóa quốc tế” theo quy định CISG) Luật thương mại Việt Nam áp dụng hợp đồng mua bán hàng hóa nước (khơng có yếu tố quốc tế) Quan điểm có định chưa hồn tồn xác Những yếu tố khác biệt quy định CISG Việt Nam dù đa số thuộc quy định chi tiết chiếm số lượng đáng kể (như phần đưa phân tích phần II.2) Những khác biệt đương nhiên gây lúng túng cho chủ thể áp dụng luật dù đối tượng áp dụng có khác biệt Cũng thấy, hệ thống quy định CISG Việt Nam có chứa điểm ưu việt khác nhau, việc sửa đổi pháp luật thương mại Việt Nam theo hướng hoàn thiện dựa vào quy định tiến CISG hồn tồn có lợi cho phát triển kinh tế pháp lý quốc gia nói chung thương mại quốc tế nói riêng Do đó, số sửa đổi, bổ sung số quy định theo hướng giống với quy định CISG (như phân tích trên) thích hợp: - Khái niệm lời chào hàng cụ thể, chấp nhận chào hàng từ chối chào hàng ~42~ - Điều khoản chuyển rủi ro trường hợp hàng hóa đường vận chuyển - Khái niệm “vi phạm bản” trình thực hợp đồng - Điều kiện áp dụng biện pháp thay hàng hóa xảy vi phạm hợp đồng - Điều khoản thực chế tài tạm ngừng hợp đồng có dấu hiệu vi phạm hợp đồng Các sửa đổi, bổ sung góp phần hồn thiện pháp luật thương mại Việt Nam mà cịn cần thiết cịn tạo khung pháp lý tương tự, tạo thói quen pháp lý cho doanh nhân Việt Nam gia nhập vào CISG Đương nhiên quy định liệt kê, số quy định khác tồn điểm khác biệt định số khác biệt theo quan điểm tác giả tạo tranh chấp khó giải q trình thực hợp đồng Ngồi ra, tại, pháp luật Việt Nam liên quan đến hình thức hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo Điều 27 Luật Thương mại 2005 quy định hình thức bắt buộc hợp đồng văn (và hình thức có giá trị tương đương với văn thông điệp điện tử…) Đây lựa chọn cân nhắc bàn thảo kỹ lưỡng q trình xây dựng Luật Thương mại 2005 Có thể thấy, quy định hợp đồng bắt buộc phải thể hình thức văn tạo số hạn chế định so với hình thức hợp đồng phong phú nói chung quy định CISG nói riêng điều cần thiết nhằm đảm bảo tính chắn, rõ ràng cho hợp đồng mua bán có yếu tố nước khắc phục tồn đầy rủi ro tập quán kinh doanh theo thói quen tham khảo tư vấn pháp lý doanh nghiệp Việt Nam Đặc biệt gia nhập CISG, mở rộng hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế, khả gặp rủi ro doanh nghiệp Việt Nam cao gặp phải doanh nghiệp có kinh nghiệp mặt pháp lý Chính thế, việc bảo lưu quy định hình thức hợp đồng Việt Nam gia nhập CISG hoàn toàn cần thiết Đây bảo lưu theo Điều 96 CISG, quốc gia áp dụng bảo lưu không cần phải thực ~43~ nguyên tắc tự hình thức hợp đồng quy định Công ước Nhiều quốc gia thành viên thực bảo lưu vừa gia nhập: Trung Quốc, Achentina, Bê-la-rút, Chi-lê, Hungari, Paragoay, Ucraina…Trong tương lai gần, doanh nghiệp Việt Nam đủ sức mạnh có kinh nghiệm vấn đề pháp lý, quan xét xử (tòa án, trọng tài) Việt Nam có đủ hiểu biết pháp lý, quy định có liên quan hoàn chỉnh để phù hợp hơn, bảo lưu gỡ bỏ mà khơng gây ảnh hưởng tới lợi ích doanh nghiệp Các bảo lưu Cơng ước cho phép cịn lại không cần thiết áp dụng trường hợp Việt Nam Bên cạnh đó, thấy, mua bán hàng hố quốc tế có nhiều điểm đặc thù nên quy định pháp luật áp dụng chung cho hợp đồng mua bán hàng hố có Luật thương mại, cần có nhóm quy phạm riêng biệt (được phân thành chương, phần cụ thể quy định Luật thương mại Việt Nam) để điều chỉnh loại hợp đồng Mặc dù có số ý kiến cho việc xây dựng, bổ sung quy định nêu không thực cần thiết tồn CISG Việt Nam gia nhập Tuy nhiên, với thực trạng văn pháp luật Việt Nam lĩnh vực thiếu, đặc biệt Luật thương mại 2005 chưa chứa đựng quy phạm pháp luật đủ để tạo khung pháp lý cho hoạt động mua bán hàng hoá quốc tế; việc nội luật hoá để tạo bước đệm gia nhập CISG hoàn toàn cần thiết 3.2 Nghiên cứu, tuyên truyền, phổ biến CISG Từ lâu Việt Nam có nhiều đề xuất, kiến nghị từ phía nhà nghiên cứu nước việc Việt Nam gia nhập CISG Và thực tiễn cho thấy kiến nghị gia tăng mạnh năm gần Việt Nam bước hội nhập mạnh mẽ vào kinh tế giới với việc gia nhập WTO hiệp định thương mại khác, mở sân chơi hội lớn để hợp đồng thương mại quốc tế gia tăng số lượng, giá trị lợi ích Các quan chức có động thái định để xúc tiến q trình Việt Nam ~44~ CISG Có thể thấy, CISG hứa hẹn điểm đến phù hợp cho kinh tế Việt Nam Tuy nhiên, thực tế khác lại rằng, doanh nghiệp, tòa án, trọng tài Việt Nam lại chưa thực có hiểu biết đầy đủ, sâu rộng CISG, chuẩn bị để gia nhập chưa có Những đề xuất thuộc số nhà nghiên cứu chủ thể thực sử dụng hưởng lợi ích từ việc gia nhập CISG lại khơng nằm số Ở Việt Nam có nghiên cứu chuyên sâu nội dung nghiên cứu trường hợp áp dụng CISG giới.50 Đa số nghiên cứu gần mang tính đơn lẻ, chưa hệ thống chủ yếu nghiên cứu sơ lược nội dung quy định CISG tương quan với quy định pháp luật Việt Nam Trong hệ thống giáo dục pháp luật Việt Nam nói chung (ngoại trừ số trường đại học chuyên ngành luật, hợp tác với nước ngồi) chưa có nội dung giới thiệu, đào tạo chuyên sâu CISG; CISG Công ước lồng ghép giới thiệu đơn giản kèm với Công ước, Hiệp định… khác Các doanh nghiệp, nhà thực hành luật Việt Nam chưa có diễn đàn riêng để học hỏi, trao đổi kinh nghiệm CISG nhiều nước khác giới Điều chắn làm giảm sức mạnh, tiếng nói doanh nghiệp Việt Nam, khả xét xử tòa án, trọng tài Việt Nam có tranh chấp có sử dụng đến quy định CISG thiếu sót kinh nghiệm lẫn kiến thức Do đó, nhiệm vụ trước mắt cần thu hút khuyến khích thêm nhiều học giả, nhà chuyên môn luật kinh tế, thương mại Việt Nam nghiên cứu chiều rộng chiều sâu nội dung CISG ảnh hưởng CISG hoạt động ngoại thương pháp luật Việt Nam để trước CISG trở nên phổ biến hoạt động nghiên cứu thương mại nước Đồng thời thực việc trao đổi, bổ sung nghiên cứu việc tổ chức chương trình hội thảo chương trình tương tự khác Những nghiên cứu giúp ích mổ xẻ, phân tích sâu vấn để cộm CISG mối liên hệ với Việt Lấy ví dụ hệ thống liệu thức CISG (PACE), số 1200 viết học giả nhiều nước bình luận, phân tích CISG, có 02 viết học giả Việt Nam viết CISG, chưa có viết nghiên cứu Việt Nam quan hệ với CISG 50 ~45~ Nam nói riêng quốc gia thành viên hay chưa thành viên khác, làm tiền đề liệu thô tinh cho việc đề xuất kiến nghị sách Tốt thành lập nhiều đội ngũ có chuyên môn cao, thực nghiên cứu cụ thể, liên quan trực tiếp đến việc gia nhập CISG nhằm để thúc đẩy trình gia nhập CISG tới (vì thời gian từ năm 2013 đến không xuất nhiều nghiên cứu chuẩn bị cho gia nhập CISG nữa) Bên cạnh đó, cần nhanh chóng phổ biến nội dung Công ước sâu rộng giới doanh nghiệp (đặc biệt doanh nghiệp xuất nhập khẩu), hệ thống tư pháp giáo dục pháp luật trường đại học khóa đào tạo chuyên ngành khác luật thương mại quốc tế như: Tổ chức khóa đào tạo, phổ biến kiến thức CISG cho doanh nghiệp; đưa CISG vào chương trình giảng dạy trường đại học luật kinh tế có đào tạo thương mại quốc tế Việt Nam… Công tác cần triển khai đồng bộ, có lộ trình rõ ràng thơng qua hoạt động Bộ Giáo dục – Đào tạo, Bộ Tư pháp, VCCI thông qua tổ chức doanh nghiệp, diễn đàn CISG Việc trang bị, cung cấp kiến thức CISG giúp doanh nghiệp Việt Nam giảm thiểu rủi ro ký kết hợp đồng thương mại quốc tế có áp dụng CISG, giúp bảo vệ lợi ích bên Việt Nam có tranh chấp xảy ra, đảm bảo đội ngũ nhân viên pháp lý có chun mơn cao mà nữa, tạo tự tin vững mặt pháp lý thúc đẩy doanh nghiệp khác tham gia vào hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế tương lại Đồng thời, theo khuyến nghị UNCITRAL, quan áp dụng pháp luật quốc gia thành viên nên có hệ thống báo cáo án lệ Công ước Viên 1980 Hệ thống tập hợp báo cáo án lệ có liên quan đến Cơng ước cho Ban thư ký UNCITRAL để quan đưa lên hệ thống sở liệu “CLOUT” (Case Law on UNCITRAL Texts) Đây khuyến nghị UNCITRAL, “nghĩa vụ” mà quốc gia thành viên Công ước phải làm Tuy nhiên, việc nên làm cơng khai hóa án lệ Việt Nam góp phần làm tăng tin tưởng cộng đồng kinh doanh quốc tế vào minh bạch hệ thống pháp luật Việt Nam thương mại quốc tế Nếu thực khuyến nghị này, sau Việt Nam gia nhập CISG, quan hay tổ chức định (ví dụ Tịa án ~46~ nhân dân tối cao, Bộ Tư pháp, VCCI hay đơn vị có chức liên quan…) thành lập thêm quan mới, quan chịu trách nhiệm việc thực Báo cáo án lệ cho UNCITRAL Mặc dù việc khởi động nghiên cứu, đề xuất gia nhập CISG diễn mạnh mẽ từ năm 2008 dự đoán Việt Nam gia nhập vào CISG vào cuối năm 2013 Việt Nam chưa thành viên thức Cơng ước Có thể thấy rằng, cần nhiều chuẩn bị để Việt Nam thực thủ tục cuối ~47~ KẾT LUẬN Bên cạnh hội to lớn hội nhập kinh tế giới đem lại nhiều thách thức đến cho trị, pháp lý đặc biệt kinh tế quốc gia Gia nhập Công ước Viên 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế không tránh khỏi thách thức Khóa luận em làm rõ vấn đề việc thể thông qua nội dung sau: - Khẳng định lựa chọn gia nhập Công ước Viên 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Việt Nam phù hợp với tình hình kinh tế hội nhập Việt Nam khơng nên đứng ngồi Cơng ước với nhiều lợi ích thiết thực, áp dụng rộng rãi thành công lĩnh vực mua bán hàng hóa quốc tế - Để chuẩn bị cho gia nhập, Việt Nam cần nghiên cứu, tìm hiểu cách chiến lược điểm mạnh, yếu quy định CISG; so sánh, kiểm tra khác biệt pháp lý quy định CISG quy định quốc gia để dự đoán ảnh hưởng mà việc gia nhập mang lại; xem xét tương quan lợi hại điều chỉnh quy định để có nội dung phù hợp với Công ước; tuyên truyền, tăng cường hiểu biết CISG cho chủ thể có liên quan đặc biệt doanh nghiệp Qua đó, có chuẩn bị tốt cho doanh nghiệp nước, giúp cho doanh nghiệp nắm bắt vấn đề pháp lý cần thiết để việc áp dụng CISG trở thành bệ đỡ vững cho phát triển hợp đồng thương mại quốc tế Việt Nam - Đề xuất giải pháp cụ thể để thực chuẩn bị cần thiết nêu Mặc dù có nhiều cố gắng thời gian lực em có hạn nên khóa luận khơng tránh khỏi thiếu sót định, chưa đủ độ thuyết phục cách tồn diện, kính mong q thầy quan tâm xem xét để giúp em có nhận thức hoàn thiện Một lần em xin chân thành cảm ơn thầy giáo ThS Vũ Duy Cương tận tình giúp em hồn thành khóa luận này! TPHCM, ngày 21 tháng năm 2015 Sinh viên: Đinh Thị Tố Quyên DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Văn quy phạm pháp luật Bộ luật dân 2005 Luật thương mại 2005 Luật thương mại 1998 Công ước Viên 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Văn khác Nguyễn Trung Nam, “Việt Nam tham gia Công ước Viên 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế - Lợi ích hạn chế”, 2010 Báo cáo nghiên cứu Đề xuất Việt Nam gia nhập Công ước Viên 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế - VICC 2010 Bản thuyết minh Đề xuất Việt Nam gia nhập Công ước Viên 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa Phan Thị Thanh Thủy “So sánh quy định trách nhiệm vi phạm hợp đồng Luật thương mại Việt Nam 2005 Công ước Viên 1980” – Tạp chí khoa học ĐHQGHN: Luât học Số 3/2014 Ủy ban Tư vấn Chính sách Thương mại Quốc tế - VCCI, Bản thuyết minh Đề xuất Việt Nam gia nhập Công ước Viên Hợp đồng mua bán hàng hóa Quốc tế (CISG), 2010 Claude Witz, L‟essor de la Convention de Vienne en Asie (Sự bành trướng Công ước Viên 1980 Châu Á), Recueil Dalloz, 2009 Franco Ferarri, The CISG and its Impact on National Legal Systems (Sellier: European Law Publishers GmbH, Munich 2008) Orbisphere Corp v United States (1990) U.S Court of International Trade 726 Federal Supplement John Felemegas (ed.), An International Approach to the Interpretation of the United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods (1980) as Uniform Sales Law (Cambridge 2007) Monica Kilian, „CISG and the Problem with Common Law Jurisdictions‟ (2001) 10 J Transnational Law & Policy 10 Sally Moss “Why the United Kingdom has not ratified the CISG” 2005 11 Hiroo Sono, Sapporo “Japan‟s Accession to the CISG: The Asia Factor” 2010 Các website tham khảo cisg.law.pace.edu/cisg/cisgintro.html english.mofcom.gov.cn trungtamwto.vn/van-de-dac-biet/cong-uoc-vien/viet-nam Uncitral.org Unilex.info ... em chọn đề tài – ? ?Vấn đề gia nhập Công ước Viên 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Việt Nam - Những thách thức từ mặt pháp lý? ??, tổng hợp thể số quan điểm vấn đề chưa làm rõ mặt pháp lý liên... KHOA LUẬT QUỐC TẾ -o0o - KHÓA LUẬN TỐT NGHIỆP CỬ NHÂN LUẬT VẤN ĐỀ GIA NHẬP CÔNG ƢỚC VIÊN 1980 VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ CỦA VIỆT NAM – NHỮNG THÁCH THỨC VỀ MẶT PHÁP LÝ SINH VIÊN THỰC... VẤN ĐỀ GIA NHẬP CÔNG ƢỚC VIÊN 1980 VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ (CISG) CỦA VIỆT NAM Khái quát chung CISG 1.1 Lịch sử hình thành Cơng ước Viên 1980 hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (viết