Pháp luật về sử dụng lao động nước ngoài tại Việt Nam

Chính vì vậy, pháp luật lao động về người lao động nước ngoài tại Việt Nam được sửa đổi, bổ sung và thay thế nhiều lần nhưng vẫn còn nhiều bất cập, việc thực hiện các quy định đó lại chư

MỤC LỤC Trang

Chương 1: KHÁI QUÁT CHUNG VỀ LAO ĐỘNG NƯỚC NGOÀI

VÀ PHÁP LUẬT VỀ SỬ DỤNG LAO ĐỘNG NƯỚC NGOÀI

TẠI VIỆT NAM

7

1.1 LAO ĐỘNG NƯỚC NGOÀI - MỘT LOẠI LAO ĐỘNG CÓ TÍNH ĐẶC THÙ 7

1.1.1 Khái niệm yếu tố nước ngoài trong pháp luật lao động 7

1.2 PHÁP LUẬT VỀ SỬ DỤNG LAO ĐỘNG NƯỚC NGOÀI TẠI VIỆT NAM 12

1.2.1 Sự cần thiết phải có quy định riêng đối với lao động nước ngoài

tại Việt Nam

12

1.2.2 Nguyên tắc về sử dụng lao động nước ngoài tại Việt Nam 14 1.2.3 Quyền và nghĩa vụ của người lao động nước ngoài tại Việt Nam 16 1.2.4 Sơ lược quá trình phát triển của pháp luật về sử dụng lao động

nước ngoài tại Việt Nam

22

1.3 KINH NGHIỆM CỦA MỘT SỐ NƯỚC TRONG VIỆC SỬ DỤNG LAO

ĐỘNG NƯỚC NGOÀI VÀ BÀI HỌC KINH NGHIỆM CHO VIỆT NAM

33

1.3.1 Kinh nghiệm của một số nước trong việc sử dụng lao động

nước ngoài

33

Chương 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ SỬ DỤNG LAO

ĐỘNG NƯỚC NGOÀI TẠI VIỆT NAM

49

2.1 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ TUYỂN DỤNG LAO ĐỘNG NƯỚC

NGOÀI LÀM VIỆC TẠI VIỆT NAM

49

2.1.1 Về những đối tượng được phép sử dụng lao động nước ngoài 49 2.1.2 Về các hình thức vào Việt Nam làm việc của lao động nước ngoài 52 2.1.3 Về điều kiện đối với người nước ngoài khi làm việc ở Việt Nam 56

2.1.4 Về trình tự, thủ tục tuyển người nước ngoài làm việc tại Việt Nam 59

2.2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ QUẢN LÝ LAO ĐỘNG NƯỚC 61

NGOÀI TẠI VIỆT NAM

2.2.1 Quản lý lao động nước ngoài trước hết bằng "công cụ" Giấy

2.2.3 Xử lý vi phạm pháp luật lao động đối với người lao động và chủ

sử dụng lao động nước ngoài tại Việt Nam

66

2.2.4 Sự phối hợp quản lý của các cơ quan nhà nước về người lao

động nước ngoài tại Việt Nam

Chương 3: HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ SỬ DỤNG LAO

ĐỘNG NƯỚC NGOÀI TẠI VIỆT NAM

81

3.1 NHỮNG YÊU CẦU ĐỐI VỚI VIỆC HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ

SỬ DỤNG LAO ĐỘNG NƯỚC NGOÀI TẠI VIỆT NAM

81

3.2 MỘT SỐ KIẾN NGHỊ CỤ THỂ NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT

VỀ SỬ DỤNG LAO ĐỘNG NƯỚC NGOÀI TẠI VIỆT NAM

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Hội nhập kinh tế quốc tế là một tất yếu khách quan trong xu thế toàn cầu hóa Hội nhập giúp các quốc gia xích lại gần nhau hơn trong sự hợp tác cùng có lợi nhưng cũng khiến các quốc gia phải đối mặt với nhiều thách thức Trong xu thế đó, cùng với dòng di chuyển của hàng hóa và vốn, di chuyển lao động là điều không tránh khỏi Theo đánh giá của tổ chức di dân quốc tế (IOM), tính đến năm 2005, cả thế giới có khoảng 185 triệu người đang ở ngoài lãnh thổ quốc gia mình, trong đó có 85 triệu người di dân vì mục đích làm việc [48] Di chuyển lao động không chỉ có ý nghĩa đối với người dân (cần việc làm và tiền lương) mà còn có ý nghĩa đối với quá trình xây dựng chính sách lao động của mỗi quốc gia Xuất hay nhập khẩu lao động tùy thuộc tình hình kinh tế xã hội và kế hoạch phát triển của mỗi nước

Người nước ngoài đến Việt Nam làm việc không phải là điều mới mẻ

và đã có nhiều văn bản pháp luật điều chỉnh đối tượng này Bộ luật Lao động được Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thông qua ngày 23 tháng 6 năm 1994 đã có những quy định riêng cho một số loại lao động đặc thù, trong đó có lao động nước ngoài tại Việt Nam Hướng dẫn thực hiện Bộ luật Lao động là những nghị định, thông tư được sửa đổi, bổ sung và thay thế nhiều lần cho phù hợp với tình hình thực tế Tuy nhiên, tình hình kinh tế - xã hội và thực trạng lao động của Việt Nam luôn thay đổi, đặc biệt việc gia nhập Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO) năm 2007 khiến Việt Nam phải chịu sự ràng buộc với những cam kết của mình Một tất yếu xảy ra khi chúng ta chưa chuẩn bị tốt cho cuộc hội nhập quốc tế là các văn bản pháp luật điều chỉnh những vấn đề phát sinh sau hội nhập Một khối lượng lớn lao động nước ngoài vào Việt Nam làm việc dưới nhiều hình thức

nhưng các văn bản pháp luật hiện hành chưa bao quát hết những vấn đề mà thực tiễn đòi hỏi Chính vì vậy, pháp luật lao động về người lao động nước ngoài tại Việt Nam được sửa đổi, bổ sung và thay thế nhiều lần nhưng vẫn còn nhiều bất cập, việc thực hiện các quy định đó lại chưa nghiêm túc trên phạm vi cả nước, từ người lao động, chủ sử dụng lao động đến những cơ quan quản lý nhà nước về lao động

Từ tình hình trên tác giả mạnh dạn lựa chọn đề tài "Pháp luật về sử dụng lao động nước ngoài tại Việt Nam" làm luận văn thạc sĩ của mình, với

mong muốn góp phần vào việc hoàn thiện những vấn đề lý luận và thực tiễn của pháp luật về sử dụng lao động nước ngoài ở nước ta

2 Mục đích nghiên cứu

Đề tài nghiên cứu gồm hai mặt là:

- Phân tích và làm sáng tỏ một số vấn đề lý luận và thực tiễn áp dụng các quy định pháp luật về sử dụng lao động nước ngoài tại Việt Nam

- Từ đó, rút ra những kết luận cần thiết, những ý kiến đề xuất nhằm góp phần hoàn thiện chế độ pháp lý về sử dụng lao động nước ngoài tại Việt Nam, cũng như áp dụng có hiệu quả chúng trong thực tiễn đời sống

4 Tình hình nghiên cứu

Nghiên cứu pháp luật về sử dụng lao động nước ngoài tại Việt Nam là một đề tài khá mới mẻ trên cả bình diện lý luận và thực tiễn Đã có một số bài báo và một vài công trình nghiên cứu về vấn đề này, như:

- Luận án Phó tiến sĩ khoa học luật học (1996), "Đổi mới và hoàn thiện pháp luật trong quản lý nhà nước đối với người nước ngoài ở nước ta hiện nay", của Bùi Quảng Bạ

- Đề tài nghiên cứu khoa học cấp Bộ (2005), "Bảo hiểm xã hội đối với lao động nước ngoài làm việc tại Việt Nam", của Vụ Bảo hiểm xã hội, Bộ Lao

động - Thương binh và Xã hội

- Đề tài nghiên cứu khoa học cấp Bộ (2005), "Vấn đề di chuyển thể nhân trong quá trình hội nhập kinh tế quốc tế", của Vụ Hợp tác quốc tế, Bộ

Lao động - Thương binh và Xã hội

- Khóa luận tốt nghiệp (2010), "Pháp luật về tuyển dụng, quản lý người nước ngoài làm việc tại Việt Nam thực trạng và một số kiến nghị", của

Nguyễn Tú Anh - sinh viên lớp K51 - Chất lượng cao, Khoa Luật, Đại học quốc gia Hà Nội

Ngoài ra, còn một số bài báo cũng đề cập đến lao động nước ngoài tại

Việt Nam như: "Không quản được lao động nước ngoài", của Phạm Hồ - Nam Dương đăng trên Báo Người lao động số ra ngày 02/07/2009 hay "Lao động nước ngoài tại Việt Nam trong thời kỳ hội nhập" của Cao Nhất Linh

đăng trên Báo Lao động và Xã hội số ra từ ngày 01 đến 15/6/2007, v.v

Tuy nhiên, những công trình nghiên cứu đó chủ yếu tiếp cận vấn đề từ khía cạnh xã hội mà chưa quan tâm nhiều đến khía cạnh pháp lý hoặc chỉ tập trung một vấn đề nhỏ về lao động nước ngoài tại Việt Nam Do vậy, có thể nói rằng, đề tài "Pháp luật về sử dụng lao động nước ngoài tại Việt Nam" là công trình nghiên cứu một cách có hệ thống, tương đối toàn diện việc sử dụng

lao động nước ngoài dưới góc độ pháp luật Trước thực tiễn lao động nước ngoài ở Việt Nam hiện nay, việc nghiên cứu có hệ thống vấn đề này mang tính thời sự cao Với kết quả đạt được, luận văn hy vọng là tài liệu tham khảo hữu ích cho những người làm công tác nghiên cứu, học tập, thực thi pháp luật, những người muốn tìm hiểu về lao động nước ngoài làm việc tại Việt Nam và mong muốn được góp phần hoàn thiện pháp luật về sử dụng lao động nước ngoài tại Việt Nam trong bối cảnh hiện nay

5 Phương pháp nghiên cứu

Trong quá trình nghiên cứu đề tài, tác giả lấy phép biện chứng của triết học Mác - Lênin và tư tưởng Hồ Chí Minh cho quá trình nghiên cứu Ngoài ra, phương pháp phân tích, đối chiếu so sánh, khảo sát, thu thập,… được sử dụng phù hợp với từng mặt, từng lĩnh vực nghiên cứu của đề tài Hệ thống các văn bản quy phạm pháp luật, đặc biệt trong lĩnh vực lao động liên quan đến người nước ngoài là cơ sở lý luận, cơ sở pháp lý cho quá trình nghiên cứu

6 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm 3 chương:

Chương 1: Khái quát chung về lao động nước ngoài và pháp luật về sử

dụng lao động nước ngoài tại Việt Nam

Chương 2: Thực trạng pháp luật về sử dụng lao động nước ngoài làm

việc tại Việt Nam

Chương 3: Hoàn thiện pháp luật về sử dụng lao động nước ngoài tại

Việt Nam

Chương 1 KHÁI QUÁT CHUNG VỀ LAO ĐỘNG NƯỚC NGOÀI VÀ PHÁP LUẬT

VỀ SỬ DỤNG LAO ĐỘNG NƯỚC NGOÀI TẠI VIỆT NAM

1.1 LAO ĐỘNG NƯỚC NGOÀI - MỘT LOẠI LAO ĐỘNG CÓ TÍNH ĐẶC THÙ 1.1.1 Khái niệm yếu tố nước ngoài trong pháp luật lao động

Cùng với sự phát triển của quá trình quốc tế hóa nền kinh tế thế giới, ngày nay, sự chuyển dịch lao động từ khu vực này sang khu vực khác, đặc biệt, từ nước này sang nước khác, ngày càng gia tăng đáng kể Việc thu hút lao động nước ngoài vào các ngành kinh tế nước mình cũng như việc gửi lao động nước mình đi làm việc ở nước ngoài ngày càng có ý nghĩa quan trọng đối với sự phát triển nền kinh tế của một quốc gia, nhất là đối với những nước đang phát triển

Thực tế ở một số nước phát triển trên thế giới cho thấy cùng với việc thu hút lực lượng lao động có tri thức cao, trình độ tay nghề tốt thì họ còn thu hút những lao động thủ công từ các nước đang phát triển nhằm phục vụ các nhu cầu của xã hội Với nhiều nước đang phát triển, bên cạnh việc thu hút lực lượng lao động có tay nghề cao trong một số lĩnh vực kinh tế, công nghệ theo hướng dẫn trực tiếp của người nước ngoài, vấn đề xuất khẩu lao động được đặc biệt coi trọng Bởi lẽ xuất khẩu lao động tạo cơ hội cho người lao động có việc làm, nâng cao trình độ tay nghề, tiếp cận với công nghệ tiên tiến, tạo cơ hội cho họ có thu nhập, góp phần cải thiện đời sống vật chất và tinh thần cho bản thân và gia đình Hơn nữa, xuất khẩu lao động còn mang lại nguồn lợi đáng kể cho nền kinh tế các nước này "Theo thống kê của Tổ chức Lao động Thế giới (ILO), khoản thu nhập hàng năm của người lao động đi làm việc ở nước ngoài đạt tới 65,5 tỷ đô la Trong khi đó, tổng các khoản tiền viện trợ

phát triển chính thức (ODA) trên thế giới mỗi năm chỉ đạt mức 51 tỷ đô la" [42]

Xu hướng mở rộng quan hệ lao động có yếu tố nước ngoài của thế giới tác động mạnh mẽ đến Việt Nam Cũng như nhiều quốc gia đang phát triển khác, xuất khẩu lao động là lĩnh vực được Nhà nước ta đặc biệt quan tâm Đây là một hoạt động kinh tế - xã hội góp phần phát triển nguồn nhân lực, giải quyết việc làm, tạo thu nhập và nâng cao trình độ tay nghề cho người lao động, tăng nguồn thu ngoại tệ cho đất nước và tăng cường quan hệ hợp tác quốc tế giữa nước ta và các nước trên thế giới

Mặt khác, sự mở cửa nền kinh tế trong tiến trình hội nhập quốc tế đã

và đang ngày càng thu hút đông đảo lực lượng lao động có trình độ cao của nước ngoài vào Việt Nam Cùng với luồng đầu tư trực tiếp nước ngoài ("839

dự án FDI với tổng vốn đăng ký mới và tăng thêm là 21,48 tỉ USD"

"Vốn đầu tư thực hiện ước đạt 10 tỉ USD" [45]), hàng ngàn lao động nước ngoài vào Việt Nam làm việc

Việc đưa người nước mình đi làm việc ở nước ngoài cũng như việc nhận người nước ngoài đến làm việc tại nước mình được pháp luật các nước điều chỉnh Tổ chức lao động quốc tế (ILO) gọi những lao động này là lao động di trú và đã có công ước về vấn đề này Đó là Công ước về Di trú vì việc làm năm 1939, Công ước về Di trú vì việc làm (sửa đổi) năm 1951 có hiệu lực

từ ngày 22/01/1952 (hay còn được gọi là Công ước 97) và Công ước về người

di trú trong hoàn cảnh bị lạm dụng và về việc thúc đầy cơ hội và sự đối xử bình đẳng với người lao động di trú năm 1973 có hiệu lực từ ngày 09/12/1973 (còn được gọi là Công ước 143)

Theo Công ước 97, thuật ngữ “người di trú vì việc làm” được hiểu là một người di cư từ một quốc gia này tới quốc gia khác để tìm kiếm việc làm, bao gồm bất kỳ người nào được tuyển dụng một cách lâu dài như là một người di trú vì việc làm Công ước này không áp dụng với những người lao

động qua lại ở các vùng biên giới; những nghệ sỹ và người có chuyên môn hành nghề tự do đến làm việc ở nước khác trong thời gian ngắn; các thủy thủ

Theo Công ước 143, thuật ngữ “người lao động di trú” có nghĩa là người di cư hoặc đã di cư từ một nước này sang một nước khác vì mục đích được tuyển dụng lao động chứ không phải tự lực lao động, và bao gồm cả những người được chính thức tuyển làm lao động di trú

Hai Công ước này điều chỉnh người lao động nước này đi làm việc ở một nước khác Pháp luật lao động của Việt Nam không gộp chung trong một khái niệm “người lao động di trú” mà tách riêng quy định về người Việt Nam đi làm việc ở nước ngoài và về người nước ngoài làm việc ở Việt Nam

Về khái niệm quan hệ lao động có yếu tố nước ngoài, theo Giáo trình

tư pháp quốc tế năm 2003 - Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội thì quan hệ lao động có yếu tố nước ngoài là quan hệ phát sinh theo hợp đồng lao động giữa người sử dụng lao động và người lao động khi những người này có quốc tịch khác nhau Như vậy, các nhân tố làm phát sinh quan hệ lao động có yếu

tố nước ngoài bao gồm:

- Người Việt Nam được người nước ngoài sử dụng lao động ở nước ngoài;

- Người Việt Nam được cử đi công tác theo hợp đồng lao động ở nước ngoài theo thời hạn;

- Người nước ngoài lao động tại Việt Nam

Theo quan điểm của chúng tôi, quan hệ lao động có yếu tố nước ngoài

là quan hệ phát sinh giữa người sử dụng lao động và người lao động khi những người này có quốc tịch khác nhau hoặc có cùng quốc tịch nhưng làm việc trên lãnh thổ của một nước khác theo hình thức hợp đồng lao động hoặc theo các hình thức khác Và các nhân tố làm phát sinh quan hệ lao động có yếu tố nước ngoài gồm:

- Người Việt Nam được tổ chức, cá nhân Việt Nam sử dụng lao động

1.1.2 Phân loại lao động nước ngoài

Để phân loại lao động nước ngoài, chúng ta có thể dựa vào các tiêu chí sau đây:

- Căn cứ vào hình thức Giấy phép lao động được cấp bởi quốc gia nơi làm việc, lao động nước ngoài gồm:

+ Những đối tượng cần phải xin cấp Giấy phép lao động;

+ Những đối tượng không cần xin cấp Giấy phép lao động

Dựa vào cách phân loại này, các quốc gia có thể quản lý số lượng và chất lượng của lao động nước ngoài cũng như thời gian họ sống và làm việc

được các thông tin cá nhân của từng người lao động nước ngoài Dựa vào việc cấp, gia hạn hay không cấp, không gia hạn Giấy phép lao động, các nhà quản

lý có thể cho phép hay không cho phép họ được tiếp tục làm việc tại nước mình

- Căn cứ hình thức vào làm việc, lao động nước ngoài gồm:

+ Người làm việc theo hợp đồng lao động;

+ Người làm việc theo các hình thức di chuyển trong nội bộ doanh nghiệp có hiện diện thương mại tại nước này;

+ Người thực hiện các hợp đồng về kinh tế, thương mại, tài chính, ngân hàng, bảo hiểm, v.v;

lý sẽ có chiến lược khuyến khích hay hạn chế đối với từng đối tượng

- Căn cứ vào trình độ chuyên môn, lao động nước ngoài gồm:

+ Những đối tượng có trình độ chuyên môn tay nghề cao (như kỹ sư,

cử nhân, thạc sĩ, v.v );

+ Những đối tượng là lao động phổ thông (như người giúp việc gia đình, công nhân, v.v )

Trình độ của lao động nước ngoài phản ảnh chất lượng lao động của

họ Sử dụng họ vào những công việc gì không chỉ là yêu cầu của nhà tuyển dụng mà còn là trách nhiệm của nhà quản lý Có thể nói, nhà quản lý lao động gián tiếp sử dụng lao động nước ngoài thông qua chính sách về việc làm Họ khuyến khích lao động trình độ cao, hạn chế lao động phổ thông hay ngược lại là tùy thuộc vào yêu cầu của sự phát triển kinh tế và phải cân đối với lao động trong nước Đấy là lý do vì sao hiện nay nhiều nước có nền kinh tế phát triển như Séc, Đức, Đài Loan, Nhật sử dụng nhiều lao động phổ thông đến từ các nước kém phát triển và đang phát triển và nhiều nước có nền kinh tế chưa phát triển như Việt Nam lại sử dụng những lao động có trình độ, chuyên môn cao mà lao động trong nước chưa đáp ứng được

1.2 PHÁP LUẬT VỀ SỬ DỤNG LAO ĐỘNG NƯỚC NGOÀI TẠI VIỆT NAM 1.2.1 Sự cần thiết phải có quy định riêng đối với lao động nước ngoài tại Việt Nam

Với hầu hết các quốc gia, sử dụng lao động nước ngoài là cần thiết, tuy nhiên số lượng và trình độ của lao động nước ngoài tại mỗi nước tùy thuộc tình hình kinh tế - xã hội và nhu cầu của thị trường lao động mỗi quốc gia trong từng thời kỳ Với những nước đang phát triển, việc sử dụng lao động nước ngoài có những mặt lợi và cũng có những mặt hại

Nhiều quốc gia đang phát triển, trong đó có Việt Nam, đang đối mặt với sự dịch chuyển lao động lớn, từ ngành nông nghiệp sang chế biến và công nghiệp, từ ngành có năng suất lao động thấp sang ngành có năng suất lao động cao tạo ra dư thừa lao động ở một số ngành nhưng cũng thiếu ở một số ngành khác, nhất là ngành công nghệ cao Việc sử dụng lao động nước ngoài

có trình độ cao sẽ lấp đầy những thiếu hụt đó, giúp cho nền kinh tế đạt được

Lao động nước ngoài có trình độ cao vào Việt Nam làm việc sẽ làm tăng tính cạnh tranh trên thị trường lao động nước ta Những lao động thiếu

kỹ năng, trình độ văn hóa và kỹ thuật thấp bị loại trừ dần hoặc họ phải vươn lên, tự nâng cao trình độ, chuyên môn của mình Chất lượng lao động trong nước từ đó sẽ được nâng cao trên thực tế

Việc cho phép sử dụng cả lao động trong nước và lao động nước ngoài

sẽ khiến các doanh nghiệp, tổ chức chủ động hơn trong việc bố trí nhân lực

phù hợp với đặc thù công việc Các tổ chức, cá nhân nước ngoài lại càng mong muốn sử dụng những người có tác phong làm việc giống như họ mà phải mất một thời gian tương đối dài, lao động trong nước mới đáp ứng được

Tuy nhiên, việc sử dụng lao động nước ngoài cũng làm tăng gánh nặng việc làm và thất nghiệp ở nước ta Lao động nước ngoài chất lượng cao

vào Việt Nam làm việc nhưng nếu không có kế hoạch thay thế bằng người Việt Nam thì sẽ không còn cơ hội cho lao động Việt Nam chất lượng cao Lao động nước ngoài chất lượng thấp vào Việt Nam sẽ tạo gánh nặng cho nền kinh tế và làm dư thừa lao động phổ thông trong nước

Dù muốn, dù không, lao động nước ngoài vẫn hiện diện ở Việt Nam

và với số lượng ngày càng tăng Pháp luật lao động phải có những quy định

cụ thể để quản lý họ nhằm mục tiêu khuyến khích sự phát triển nền kinh tế, đồng thời vừa phải đảm bảo an toàn cho thị trường lao động trong nước

Lao động nước ngoài là một lao động có tính đặc thù, khác hẳn với lao động trong nước cả về điều kiện lao động, quyền và nghĩa vụ Việc quản

lý những người lao động nước ngoài không thể áp dụng nguyên các quy phạm pháp luật về quản lý lao động trong nước

Mặt khác, sử dụng lao động của một quốc gia khác còn ảnh hưởng đến quan hệ ngoại giao, thương mại và văn hóa giữa các nước với nhau Do

vậy, có thể nói việc sử dụng lao động nước ngoài là một vấn đề cần thiết

nhưng rất nhạy cảm Quốc gia có sử dụng lao động nước ngoài cần đối xử bình đẳng như những người lao động là công dân của mình nhưng cũng cần

có những biện pháp cứng rắn để bảo vệ công dân mình

Xét trên bình diện quốc tế, các nước có sử dụng lao động nước ngoài đều có các văn bản pháp luật cụ thể quy định chi tiết việc tuyển dụng và quản

lý lao động nước ngoài Có nước xây dựng một luật riêng, cũng có nước quy định thành một mục trong các văn bản pháp luật về lao động Hơn nữa, theo quy định tại Điều 12, Phần II Công ước 143 thì các quốc gia thành viên (trong

đó có Việt Nam) phải ban hành luật và triển khai các chương trình giáo dục nhằm đảm bảo chấp nhận và thực hiện chính sách bình đẳng về cơ hội và đối

xử đối với người lao động di trú

Với những lý do xét trên góc độ kinh tế, xã hội và pháp lý như trên, chúng ta cần phải xây dựng những quy định pháp luật riêng đối với lao động nước ngoài

1.2.2 Nguyên tắc về sử dụng lao động nước ngoài tại Việt Nam

Căn cứ tình hình kinh tế - xã hội và lao động, việc làm của nước ta, việc sử dụng lao động nước ngoài phải đảm bảo các nguyên tắc sau:

Thứ nhất, nhà nước thống nhất quản lý, có sự phân công nhiệm vụ cụ

thể đối với từng cơ quan, tổ chức

Nhà nước thống nhất quản lý vấn đề lao động và việc làm, do vậy, việc sử dụng lao động nước ngoài đương nhiên cũng nằm trong sự quản lý của nhà nước Các cơ quan nhà nước, tùy theo chức năng, nhiệm vụ cụ thể của mình, quản lý lao động nước ngoài ở từng khâu, từng giai đoạn của quá trình sử dụng lao động lao động nước ngoài, bao gồm: Bộ Lao động – Thương binh và Xã hội, Bộ Công an, Bộ Quốc phòng, Bộ Ngoại giao, Ủy ban nhân dân các cấp, )

Thứ hai, sử dụng lao động nước ngoài phải đảm bảo cơ hội việc làm

cho lao động trong nước

Thực trạng việc làm và lao động nước ta hiện nay cũng như xu hướng trong thời gian tới cho thấy, việc sử dụng lao động nước ngoài là một nhu cầu tất yếu của Việt Nam Tuy nhiên, sử dụng lao động nước ngoài chỉ nhằm bù đắp thiếu hụt lao động trong nước, không khuyến khích những trường hợp lao động trong nước đáp ứng được Đối với một số ngành nghề, lĩnh vực mà chúng ta cam kết trong Biểu cam kết dịch vụ với WTO, chúng ta vẫn tạo điều kiện để họ vào Việt Nam làm việc nhưng phải đảm bảo các nghĩa vụ cần thiết đối với nhà nước Việt Nam như đóng thuế, khai báo xuất nhập cảnh, v.v

Bên cạnh đó, chúng ta phải có kế hoạch, chương trình đào tạo người lao động Việt Nam thay thế Được làm việc với các chuyên gia nước ngoài, lao động Việt Nam có điều kiện tiếp xúc với trình độ khoa học, kỹ thuật và quản lý cao, đồng thời học được phong cách làm việc chuyên nghiệp và nghiêm túc Đây cũng được coi là cơ hội đối với người Việt Nam để nâng cao chất lượng lao động của mình Sử dụng lao động nước ngoài trong một thời hạn nhất định và có kế hoạch đào tạo người Việt Nam thay thế là một yêu cầu bắt buộc Hiện nay, nhiều doanh nghiệp, cơ quan, tổ chức có kế hoạch và thực hiện rất tốt việc đào tạo nhân viên là người Việt Nam với các chương trình đào tạo ở nước ngoài Nếu không sử dụng họ đúng vị trí, chúng ta sẽ đứng trước nguy cơ "chảy máu chất xám" và "chảy máu lao động trình độ cao"

Thứ ba, sử dụng lao động nước ngoài không được làm ảnh hưởng xấu

đến vấn đề chính trị, an ninh, quốc phòng, nhiệm vụ phát triển kinh tế, ổn định xã hội và văn hóa trong nước

Đây là một nguyên tắc rất quan trọng Người nước ngoài đến Việt Nam có thể với nhiều mục đích Nếu chúng ta không cẩn trọng, những người

có mục đích chính trị rất dễ lọt vào phá hoại thông qua con đường du lịch, hoặc lao động Với những người đến Việt Nam làm việc vì mục đích lao động

đơn thuần, chúng ta sử dụng sức lao động của họ phục vụ cho sự phát triển kinh tế của đất nước, do vậy, tuyệt đối không để họ có những hành động ảnh hưởng không tốt tới nhiệm vụ phát triển kinh tế - xã hội đã đặt ra Do vậy, chúng ta cũng cần hạn chế tiếp nhận người nước ngoài vào làm một số công việc hay nghề nghiệp nhất định vì lợi ích quốc gia (Ví dụ: công an, quân đội, nhân viên tòa án, viện kiểm sát, v.v) Không những vậy, họ là những người đến từ những nền văn hóa khác nhau, ít nhiều sẽ ảnh hưởng đến người Việt Nam Chúng ta cũng cần sàng lọc những gì nên học và những gì nên loại bỏ

Thứ tư, sử dụng lao động nước ngoài không để mang dịch bệnh truyền

nhiễm, làm tổn hại sức khỏe nhân dân

Đây là nguyên tắc mà pháp luật nước nào cũng quy định, thậm chí rất nghiêm ngặt Người nước ngoài khi muốn đến làm việc tại Việt Nam phải được kiểm tra sức khỏe cẩn thận và phải có xác nhận đủ điều kiện làm việc của các cơ quan y tế có thẩm quyền

Thứ năm, sử dụng lao động nước ngoài phù hợp với quy định của

pháp luật các nước và điều ước quốc tế mà Việt Nam ký kết hoặc tham gia

Xuất khẩu hay nhập khẩu lao động là một phần của hợp tác quốc tế trong lĩnh vực lao động Do vậy, việc sử dụng lao động nước ngoài phải đảm bảo nguyên tắc phù hợp với pháp luật của quốc gia mà người nước ngoài đó mang quốc tịch cũng như các điều ước quốc tế mà Việt Nam ký kết hoặc tham gia

1.2.3 Quyền và nghĩa vụ của người lao động nước ngoài tại Việt Nam

Bộ luật Lao động Việt Nam (điều 131 và Khoản 2 Điều 133) quy định người lao động nước ngoài tại Việt Nam phải tuân theo pháp luật lao động Việt Nam và được pháp luật lao động Việt Nam bảo vệ; được hưởng các quyền lợi và phải thực hiện các nghĩa vụ theo pháp luật Việt Nam, trừ trường hợp điều ước quốc tế mà Việt Nam ký kết hoặc tham gia có quy định khác

Theo Công ước 97 của Tổ chức Lao động Quốc tế (ILO) mà Việt Nam

đã là thành viên từ năm 1992 thì mỗi quốc gia thành viên ILO phải cam kết áp dụng với mọi người di trú hợp pháp trong lãnh thổ nước mình, không có sự phân biệt đối xử nào về dân tộc, chủng tộc, tôn giáo hoặc giới tính, một sự đối

xử ở mức không kém hơn so với công dân của nước mình trong các vấn đề sau đây:

- Trong chừng mực mà các vấn đề như sau được điều chỉnh bởi pháp luật hoặc quy định, hoặc được quản lý bởi các nhà chức trách hành chính:

+ Thù lao, bao gồm trợ cấp gia đình ở những nơi mà những trợ cấp này là một phần của thù lao, thời giờ lao động, thỏa thuận làm thêm, các ngày lễ được nghỉ hưởng lương, những hạn chế về công việc gia đình, tuổi tối thiểu được lao động, thời gian học nghề và việc huấn luyện nghề nghiệp, công việc của phụ nữ và công việc của những người trẻ tuổi;

+ Tư cách thành viên của các tổ chức công đoàn và việc hưởng các lợi ích của thỏa ước lao động tập thể;

+ Nơi ở;

- An sinh xã hội (tức những quy định pháp luật liên quan đến các quyền lợi khi bị tai nạn nghề nghiêp, ốm đau, sinh đẻ, tàn tật, tuổi già, chết, thất nghiệp và trách nhiệm gia đình, và bất kỳ những việc ngẫu nhiên nào khác mà theo pháp luật hoặc quy chế của quốc gia

sẽ được chi trả bởi hệ thống an sinh xã hội), ngoại trừ những trường hợp sau:

+ Nếu có thể có những thu xếp thích đáng nhằm duy trì các quyền có được và các quyền đang tìm kiếm;

+ Luật và các quy tắc quốc gia của các nước nhập cư có thể bao gồm những thu xếp liên quan đến các khoản trợ cấp hoặc sự phân chia các khoản trợ cấp mà được chi trả hoàn toàn không phụ thuộc vào các quỹ công cộng và liên quan đến những khoản trợ cấp trả cho những người mà không hoàn thành những điều kiện đóng góp được quy định để được nhận một khoản lương hưu bình thường; + Các khoản thuế, lệ phí hoặc đóng góp về việc làm mà người lao động được tuyển dụng phải trả; và

+ Các thủ tục tố tụng liên quan đến những vấn đề được nêu trong Công ước này

Hiện nay, quyền và nghĩa vụ của người lao động nước ngoài tại Việt Nam nằm rải rác ở nhiều văn bản pháp luật Việt Nam như Bộ luật Lao động, Luật Bảo hiểm xã hội, Luật Bảo hiểm y tế, v.v

Theo các quy định pháp luật hiện hành, người lao động nước ngoài tại Việt Nam có các quyền và nghĩa vụ cơ bản sau:

1.2.3.1 Về quyền của người lao động nước ngoài tại Việt Nam

Một là, người nước ngoài có quyền được cung cấp đầy đủ các quy

định của pháp luật Việt Nam liên quan đến quyền và nghĩa vụ của mình Theo Nghị định 34/2008/NĐ-CP, người sử dụng lao động phải cung cấp đầy đủ các các quy định của pháp luật Việt Nam có liên quan đến quyền và nghĩa vụ của người nước ngoài vào Việt Nam làm việc Người nước ngoài phải nghiên cứu đầy đủ các quy định của pháp luật Việt Nam do người sử dụng lao động cung cấp, đồng thời phải chuẩn bị các giấy tờ cần thiết và thực hiện theo đúng quy định

Hai là, người lao động nước ngoài được hưởng tương tự như người

lao động Việt Nam các chế độ về thời giờ làm việc, thời giờ nghỉ ngơi Họ

Đối với công việc nặng nhọc, độc hại, nguy hiểm, thời giờ làm việc được rút xuống 1 giờ đến 2 giờ Việc làm thêm giờ theo thỏa thuận nhưng không quá 4 giờ/ngày và không quá 200 giờ/năm Người nước ngoài được nghỉ sáu ngày nghỉ lễ theo pháp luật Việt Nam Tuy nhiên, ngày Quốc khánh và Tết dân tộc của quốc gia mà người nước ngoài mang quốc tịch không được pháp luật Việt Nam quy định Pháp luật của một số nước sử dụng lao động nước ngoài (Ví dụ: Đài Loan) quy định ngoài những ngày nghỉ theo pháp luật lao động nước

sở tại, lao động nước ngoài còn được nghỉ thêm một ngày Tết dân tộc và một ngày Quốc khánh của nước họ

Ba là, đối với lao động theo hợp đồng, người nước ngoài được nhận

lương thỏa thuận theo hợp đồng nhưng không thấp hơn mức lương tối thiểu vùng Theo Nghị định số 108/2010/NĐ-CP ngày 29/10/2010, mức lương tối thiểu vùng đối với người lao động làm việc ở công ty, doanh nghiệp, hợp tác

xã, tổ hợp tác, trang trại, hộ gia đình, cá nhân và các tổ chức khác của Việt Nam có thuê mướn lao động , tùy từng địa bàn, từ 830.000 đồng/tháng đến 1.350.000 đồng/tháng Nhà nước khuyến khích các doanh nghiệp trả cao hơn mức lương tối thiểu vùng Ngoài ra, người lao động nước ngoài còn được hưởng các chi phí đi lại và chi phí lưu trú (theo thỏa thuận với chủ sử dụng)

Bốn là, về chế độ bảo hiểm xã hội, người lao động nước ngoài không

thuộc đối tượng tham gia bảo hiểm xã hội bắt buộc cũng như tự nguyện theo pháp luật về bảo hiểm xã hội ở Việt Nam Thực tế, chế độ bảo hiểm do hai bên thỏa thuận, có trường hợp người sử dụng lao động tham gia bảo hiểm thương mại hoặc bảo hiểm thân thể cho người lao động, có trường hợp trả luôn vào tiền lương để họ tự lo Thông thường người lao động nước ngoài tham gia bảo hiểm thương mại về thân thể, tai nạn, y tế do các tổ chức nước ngoài thực hiện Ngoài ra, nhiều người còn trích phần lương của mình để tham gia các bảo hiểm tuổi già ở nước họ Việc lao động nước ngoài tham gia các loại hình bảo hiểm ở Việt Nam cũng khó bởi lẽ thời gian họ làm việc ở Việt Nam rất ngắn (thường từ 1 đến 3 năm, một số có gia hạn thêm một thời

gian ngắn nữa) Do vậy, trong thời gian này, họ chỉ có nhu cầu tham gia các chế độ bảo hiểm ngắn hạn như tai nạn, chăm sóc y tế

Năm là, có thu nhập hợp pháp tại Việt Nam, người lao động nước

ngoài được phép chuyển lợi nhuận về nước hoặc sang nước khác sau khi hoàn thành nghĩa vụ thuế và các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật Việt Nam về chuyển lợi nhuận ra nước ngoài

Sáu là, được ký nhiều hợp đồng lao động với nhiều chủ sử dụng lao

động Theo Nghị định 34/2008/NĐ-CP, người nước ngoài đã được cấp Giấy phép lao động và Giấy phép đó đang còn hiệu lực, nếu có nhu cầu giao kết thêm hợp đồng lao động với người sử dụng lao động khác thì phải làm thủ tục

để xin cấp Giấy phép lao động khác

Bảy là, khi phát sinh tranh chấp lao động, người lao động nước ngoài

có thể nhờ đến sự giúp đỡ của tập thể người lao động trong đơn vị và cơ quan lãnh sự, cơ quan ngoại giao của nước họ tại Việt Nam Pháp luật Việt Nam hiện hành chưa có quy định riêng về việc giải quyết tranh chấp lao động khi người lao động là người nước ngoài Tổ chức công đoàn không có trách nhiệm bảo vệ người lao động nước ngoài vì đây là tổ chức chính trị - xã hội của giai cấp công nhân và người lao động Việt Nam

Như vậy, có thể nói, người lao động nước ngoài làm việc tại Việt Nam hiện đã có nhiều quyền tương đối bình đẳng so với người lao động Việt Nam

1.2.3.2 Về nghĩa vụ của người lao động nước ngoài tại Việt Nam

Nghị định 34/2008/NĐ-CP và Thông tư 08/2008/TT-BLĐTBXH có nhiều quy định về nghĩa vụ của người lao động nước ngoài tại Việt Nam, cụ thể:

Thứ nhất, đối với người lao động theo hợp đồng lao động, khi muốn

làm việc cho doanh nghiệp, tổ chức ở Việt Nam, phải nộp hồ sơ đăng ký dự tuyển đúng theo quy định

Thứ hai, người lao động nước ngoài có trách nhiệm nghiên cứu và

thực hiện đầy đủ các quy định của pháp luật Việt Nam liên quan đến quyền và nghĩa vụ của họ khi được chủ sử dụng lao động hoặc bên Việt Nam cung cấp các tài liệu này

Thứ ba, họ phải cung cấp cho người sử dụng lao động các giấy tờ cần

thiết để được tuyển dụng và cấp Giấy phép lao động theo yêu cầu của từng hình thức lao động vào Việt Nam

Thứ tư, đối với một số đối tượng không phải xin cấp Giấy phép lao

động thì phải thông báo với Sở Lao động - Thương binh và Xã hội nơi họ đến (Người chào bán dịch vụ phải thông báo trước ít nhất 7 ngày trước khi đến Việt Nam) Ngoài ra, họ phải cung cấp đầy đủ thông tin cá nhân cho chủ sử dụng lao động hoặc phía Việt Nam để họ lập trích ngang thông tin cá nhân, gửi cơ quan quản lý lao động theo quy định

Thứ năm, khi có Giấy phép lao động, người nước ngoài phải giữ gìn

Giấy phép khi còn hiệu lực và phải xuất trình khi làm thủ tục xuất nhập cảnh hoặc khi có yêu cầu của cơ quan nhà nước có thẩm quyền

Thứ sáu, trước khi rời khỏi Việt Nam, người nước ngoài phải hoàn

thành đầy đủ các nghĩa vụ tài chính đối với Việt Nam, đặc biệt, nộp thuế thu nhập cá nhân theo các quy định pháp luật về thuế thu nhập cá nhân

Thứ bảy, ngoài ra, người lao động nước ngoài còn phải tuân thủ đầy

đủ và nghiêm túc kỷ luật lao động của nơi làm việc và các quy định pháp luật khác của Việt Nam

Tóm lại, ngoài việc phải thực hiện các nghĩa vụ như những người lao động Việt Nam, người lao động nước ngoài còn có thêm những nghĩa vụ khác đối với các cơ quan quản lý lao động nước ngoài tại Việt Nam

1.2.4 Sơ lược quá trình phát triển của pháp luật về sử dụng lao động nước ngoài tại Việt Nam

1.2.4.1 Giai đoạn trước khi có Bộ luật Lao động

Trước năm 1990 của thế kỷ XX, chế độ xã hội chủ nghĩa ở Liên Xô và Đông Âu tan vỡ; các thế lực thù địch tìm cách chống phá Việt Nam trên nhiều mặt Thế giới có những diễn biến phức tạp của tình hình chính trị và an ninh quốc tế, sự phục hồi chậm của nền kinh tế thế giới và biến động giá cả trên thị trường quốc tế Các nước đang phát triển ở khu vực Đông Á và Đông Nam

Á thực hiện cải cách kinh tế, trở thành khu vực phát triển năng động của thế giới Trong khi đó, Việt Nam là một nước nông nghiệp lạc hậu, bị tàn phá nặng nề bởi chiến tranh, nền kinh tế ở tình trạng kém phát triển, sản xuất nhỏ, mang nặng tính chất tự cấp tự túc, cơ chế quản lý tập trung quan liêu bao cấp, nền kinh tế lâm vào tình trạng khủng hoảng trầm trọng, mức lạm phát lên tới trên 700% vào năm 1986, sản xuất đình trệ, cơ sở kỹ thuật lạc hậu và lâm vào tình trạng thiếu vốn trầm trọng Với bối cảnh trong nước và quốc tế như vậy,

để khôi phục và phát triển kinh tế-xã hội, Đảng ta đã chủ trương mở cửa nền kinh tế, thực hiện công cuộc "đổi mới" toàn diện, trong đó có việc hoàn thiện, nâng Điều lệ Đầu tư năm 1977 thành Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam năm 1987 Việc làm này thể hiện sự đúng đắn của chủ trương, đường lối mở cửa nền kinh tế của Đảng, góp phần quan trọng vào thành công của sự nghiệp

"đổi mới" trong chặng đường vừa qua

Trong giai đoạn này, với sự hợp tác trên tinh thần giúp đỡ các tổ chức kinh tế Việt Nam cũng như giúp phục hồi nền kinh tế Việt Nam sau chiến tranh, nhiều chuyên gia nước ngoài đã đến Việt Nam làm việc chủ yếu trong các xí nghiệp quốc doanh và xí nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài Trong đó chủ yếu là chuyên gia từ Liên Xô cũ, Ba Lan và các nước Đông Âu khác Sau khi Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam năm 1987 ra đời, Nghị định 233-

đối với các xí nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài (sau đây gọi là Nghị định HĐBT) và Thông tư 19-LĐTBXH/TT ngày 31/12/1990 hướng dẫn thi hành Quy chế Lao động đối với các xí nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài (sau đây gọi là Thông tư 19-LĐTBXH/TT đã tạo cơ sở pháp lý thống nhất về việc sử dụng lao động nước ngoài tại Việt Nam

233-Theo những văn bản này, người lao động nước ngoài đến Việt Nam làm việc phải là lao động có chuyên môn, trình độ nhằm thực hiện công việc đòi hỏi kỹ thuật cao hoặc để làm công việc quản lý mà phía Việt Nam chưa đáp ứng được, phải có thẻ làm việc theo mẫu của Bộ Lao động - Thương binh

và Xã hội Xí nghiệp muốn tuyển lao động nước ngoài phải có văn bản đề nghị và phải được cơ quan lao động địa phương (Sở Lao động - Thương binh

và Xã hội) chấp thuận

Tuy nhiên, do quy định mới dừng ở Nghị định, Thông tư nên hiệu lực pháp lý chưa cao, các quy định vẫn còn mang tính chung chung Điều kiện của người lao động nước ngoài, điều kiện cũng như trình tự thủ tục cấp thẻ làm việc, hình thức xử lý những trường hợp không đủ điều kiện v.v chưa được quy định cụ thể Một phần lý do là do giai đoạn này lao động nước ngoài vào Việt Nam vẫn chưa nhiều, tính phức tạp của quan hệ pháp luật với họ chưa lớn nên pháp luật lao động cũng chưa chú trọng điều chỉnh đối tượng này

1.2.4.2 Giai đoạn sau khi Bộ luật Lao động được ban hành

Từ sau 1994, "dòng chảy" đầu tư vào Việt Nam và sự hội nhập của Việt Nam với nền kinh tế quốc tế đã ảnh hưởng không nhỏ đến thị trường lao động nước ta Người nước ngoài vào Việt Nam tăng liên tục cả về chất và lượng Đáp ứng tình hình đó, pháp luật về sử dụng lao động nước ngoài tại Việt Nam được sửa đổi, bổ sung nhiều lần

- Giai đoạn từ 1994 đến 2001:

Một bước ngoặt đối với pháp luật lao động, đó là năm 1994, Bộ luật Lao động ra đời Đây là Bộ luật có quy mô, điều chỉnh nhiều vấn đề của lĩnh

vực lao động nhưng các quy định dành cho lao động nước ngoài lại rất khiêm tốn, trong một mục chung dành cho "lao động cho tổ chức, cá nhân nước ngoài tại Việt Nam, người nước ngoài lao động tại Việt Nam, lao động ở nước ngoài" (Mục V - Chương XI - Bộ luật Lao động năm 1994) và rải rác từ Điều

131 đến Điều 133 và Điều 184

Ở giai đoạn trước, pháp luật lao động chỉ điều chỉnh đối với lao động nước ngoài làm trong các xí nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài Bộ luật lao động đã tiến bộ hơn khi mở rộng đối tượng điều chỉnh, người lao động nước ngoài là người nước ngoài làm việc thường xuyên cho các doanh nghiệp, tổ chức, cá nhân Việt Nam hoặc cho các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài tại Việt Nam

Hướng dẫn Bộ luật Lao động về lĩnh vực này có hai văn bản là Nghị định 58/CP ngày 03/10/1996 của Chính phủ về cấp Giấy phép lao động cho người nước ngoài làm việc tại các doanh nghiệp, tổ chức ở Việt Nam (sau đây gọi là Nghị định 58/CP) và Thông tư 09/LĐTBXH-TT ngày 18/03/1997 của

Bộ Lao động - Thương binh và Xã hội hướng dẫn thực hiện việc cấp Giấy phép lao động cho người nước ngoài làm việc tại các doanh nghiệp, tổ chức ở Việt Nam (sau đây gọi là Thông tư 09/LĐTBXH-TT)

Nếu như trước đây, Nghị định 233-HĐBT và Thông tư 19-BLĐTBXH/TT không quy định chi tiết về việc cấp Thẻ lao động cho người nước ngoài thì Nghị định 58/CP và Thông tư 09/LĐTBXH-TT lại quy định rất cụ thể việc cấp Giấy phép lao động, từ điều kiện cấp, trình tự, thủ tục, thẩm quyền cấp đến thời hạn của Giấy phép Giấy phép lao động thay thế cho Thẻ lao động trước đây Tuy nhiên, những Thẻ lao động đã được cấp có thời hạn dưới 3 năm thì vẫn được tiếp tục sử dụng cho đến khi hết hạn

Khái niệm người nước ngoài làm việc tại Việt Nam được quy định cụ

người Việt Nam định cư ở nước ngoài vào làm việc cho các doanh nghiệp, tổ chức tại Việt Nam đáp ứng đủ các điều kiện về độ tuổi, trình độ, chuyên môn, không có tiền án, tiền sự và không thuộc các trường hợp ngoại lệ Người nước ngoài thuộc trường hợp ngoại lệ sẽ được vào Việt Nam làm việc mà không cần xin cấp Giấy phép lao động

Các doanh nghiệp, tổ chức được sử dụng lao động là người nước ngoài trong thời hạn tối đa không quá 3 năm Do vậy, thời hạn của Giấy phép lao động không là quá 3 năm, kể cả thời gian gia hạn

Cơ quan cấp Giấy phép lao động được phân cấp rõ ràng Bộ Lao động - Thương binh và Xã hội cấp Giấy phép cho lao động nước ngoài làm việc ở Việt Nam từ 3 tháng trở lên và Sở Lao động - Thương binh và Xã hội cấp Giấy phép cho lao động nước ngoài làm việc ở Việt Nam dưới 3 tháng hoặc những trường hợp được Bộ Lao động - Thương binh và Xã hội ủy quyền

Như vậy, Nghị định 58/CP và Thông tư 09/LĐTBXH-TT đã tạo thuận lợi cho doanh nghiệp, tổ chức Việt Nam tuyển và sử dụng lao động nước ngoài, đồng thời giúp người lao động nước ngoài đơn giản hơn trong việc được cấp Giấy phép lao động nhưng trong quá trình thực hiện đã bộc lộ một

số bất cập so với thực tế, cần phải sửa đổi, bổ sung Hạn chế lớn nhất của hai văn bản này là chưa bao quát hết các đối tượng được phép sử dụng lao động nước ngoài, thẩm quyền cấp Giấy phép lao động bao gồm cả Bộ LĐTB&XH

và Sở LĐTB&XH khiến thủ tục thêm phức tạp Đó chính là lý do để Chính phủ ban hành Nghị định 169/1999/NĐ-CP ngày 03/12/1999 sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định 58/CP về cấp Giấy phép lao động cho người nước ngoài làm việc tại các doanh nghiệp, tổ chức ở Việt Nam (sau đây gọi là Nghị định 169/1999/NĐ-CP) và Bộ Lao động - Thương binh và Xã hội ban hành Thông tư 08/2000/TT-BLĐTB&XH ngày 29/03/2000 thay thế Thông tư 09/LĐTBXH-TT

Theo các văn bản này, doanh nghiệp, tổ chức được sử dụng lao động nước ngoài được bổ sung thêm: Hợp tác xã; nhà thầu (thầu chính, thầu phụ); Các cơ sở y tế, văn hóa, thể thao, giáo dục và đào tạo; Văn phòng đại diện, chi nhánh của các công ty nước ngoài; Ngân hàng liên doanh, chi nhánh ngân hàng liên doanh, chi nhánh tổ chức luật sư nước ngoài được phép hoạt động tại Việt Nam, v.v

Tuy nhiên, các trường hợp không phải xin Giấy phép lao động bị hạn chế một số trường hợp, chỉ còn người lao động nước ngoài được thuê để xử lý khó khăn trong trường hợp khẩn cấp và người nước ngoài là thành viên Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc, Phó Tổng giám đốc, Giám đốc, Phó Giám đốc của các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài; đồng thời bổ sung thêm Trưởng đại diện Văn phòng, Trưởng chi nhánh của các công ty nước ngoài

Nghị định 169/1999/NĐ-CP bỏ quy định giới hạn thời hạn sử dụng lao động nước ngoài tối đa 3 năm Theo đó, thời hạn sử dụng lao động nước ngoài phù hợp với thời hạn của hợp đồng lao động có thời hạn đã giao kết giữa người sử dụng lao động và người lao động nước ngoài Trường hợp phía nước ngoài có quyết định cử người sang Việt Nam làm việc thì thời hạn này phải phù hợp với văn bản mà cơ quan Nhà nước Việt Nam đã ký kết về vấn đề này Quy định này khá "thoáng" đối với lao động nước ngoài và tạo điều kiện thuận lợi hơn cho nhà đầu tư nước ngoài đầu tư vào Việt Nam nhưng lại khiến người lao động Việt Nam đứng trước khó khăn trong cuộc chiến việc làm

Về cơ quan cấp Giấy phép lao động, Bộ Lao động - Thương binh và

Xã hội không cấp Giấy phép lao động nữa mà ủy quyền cho Sở Lao động - Thương binh và Xã hội và Ban quản lý Khu công nghiệp Thủ tục cấp Giấy phép lao động đơn giản hơn nhiều Hồ sơ xin cấp Giấy phép lao động mà người sử dụng lao động phải nộp giảm từ 3 bộ xuống còn 1 bộ Thời gian cấp cũng giảm từ 45 ngày xuống 15 ngày

Nghị định 58/CP có sự ưu tiên hơn đối với người Việt Nam định cư ở nước ngoài Người sử dụng lao động tuyển người Việt Nam định cư ở nước ngoài thì được đăng ký trực tiếp với Bộ Lao động - Thương binh và Xã hội để được cấp Giấy phép lao động mà không cần văn bản của cơ quan có thẩm quyền cho phép tuyển người nước ngoài Đó là cơ quan cấp Giấy phép đầu tư khi xét duyệt dự án đầu tư; Chủ tịch Hội đồng quản trị đối với Tổng công ty Nhà nước; Thủ trưởng cơ quan ra quyết định thành lập doanh nghiệp đối với Doanh nghiệp nhà nước khác, các đơn vị sự nghiệp hạch toán kinh tế độc lập, các tổ chức kinh doanh dịch vụ trực thuộc cơ quan nhà nước; Ủy ban nhân dân cấp tỉnh đối với doanh nghiệp ngoài quốc doanh, các tổ chức kinh tế tập thể Nghị định 169/1999/NĐ-CP đã bỏ quy định này Người nước ngoài hay Việt Kiều đều phải đáp ứng các điều kiện như nhau

Nghị định 169/1999/NĐ-CP đã thể hiện sự tiến bộ khi quy định việc cấp lại Giấy phép lao động Nếu như chỉ vì bị mất hoặc hỏng Giấy phép lao động

mà phải làm thủ tục xin cấp Giấy phép từ đầu thì thật phức tạp, tốn thời gian

và công sức

Theo Nghị định mới người nước lao động nước ngoài không phải đóng lệ phí cấp Giấy phép lao động nữa Mức lệ phí không phải là nhiều nhưng việc không phải đóng khoản tiền này chắc chắn khiến người lao động nước ngoài phấn khởi, và làm cho thủ tục hành chính được đơn giản hóa đi nhiều, thể hiện chính sách "mở cửa" của Nhà nước ta

- Giai đoạn từ 2002 đến 2006:

Năm 2002, Bộ luật Lao động được sửa đổi, bổ sung Mặc dù chỉ sửa đổi, bổ sung hai điều nhưng với những nội dung rất quan trọng, Bộ luật Lao động sửa đổi đã làm thay đổi lớn đến việc sử dụng lao động nước ngoài tại Việt Nam Đó là quy định về tỉ lệ lao động nước ngoài mà các doanh nghiệp,

tổ chức được phép tuyển dụng, thời hạn của Giấy phép lao động, các trường hợp phải xin cấp Giấy phép lao động và các đối tượng được phép sử dụng

lao động nước ngoài tại Việt Nam Trên cơ sở đó, Chính phủ ban hành Nghị định 105/2003/NĐ-CP ngày 17/09/2003 quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Bộ luật Lao động về tuyển dụng và quản lý lao động nước ngoài tại Việt Nam (sau đây gọi là Nghị định 105/2003/NĐ-CP) thay thế Nghị đinh 58/CP và Nghị định 196/1999/NĐ-CP Tiếp sau đó, Bộ Lao động - Thương binh và Xã hội ban hành Thông tư 04/2004/TT-BLĐTBXH ngày 10/03/2004 hướng dẫn thi hành một số điều của Nghị định 105/2003/NĐ-CP ngày 17/09/2003 về tuyển dụng và quản lý lao động nước ngoài tại Việt Nam (sau đây gọi là Thông tư 04/2004/TT-BLĐTBXH) thay thế Thông tư 09/LĐTBXH-TT và Thông tư 08/2000/TT-BLĐTBXH Hai văn bản này điều chỉnh các vấn đề về tuyển dụng và quản lý lao động nước ngoài làm việc tại Việt Nam chứ không chỉ về việc cấp Giấy phép lao động như các văn bản trước đây

Sau một giai đoạn "mở cửa" thông thoáng cho lao động nước ngoài nhưng lại thiếu những quy định và thiết chế cần thiết để quản lý, các nhà làm luật đã buộc phải hạn chế số lượng lao động nước ngoài bằng việc khống chế

số lao động nước ngoài được phép tuyển dụng trong doanh nghiệp, tổ chức tại Việt Nam Doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế (gồm các doanh nghiệp hoạt động theo Luật Doanh nghiệp nhà nước, Luật Doanh nghiệp, Luật Đầu

tư nước ngoài tại Việt Nam) được tuyển lao động nước ngoài với tỷ lệ không quá 3% so với số lao động hiện có của doanh nghiệp, nhưng nhiều nhất không quá 50 người, ít nhất cũng được tuyển 01 người Với các cơ quan, tổ chức khác, Nghị định này không quy định tỷ lệ cụ thể, nhưng muốn tuyển lao động nước ngoài phải được sự chấp thuận của Chủ tịch Ủy ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương Tuy nhiên, pháp luật vẫn có quy định "mở", doanh nghiệp có nhu cầu tuyển lao động nước ngoài vào vị trí công việc mà lao động Việt Nam chưa đáp ứng được vượt số lượng quy định, thì được tuyển thêm không quá 50% so với số lao động được phép tuyển và phải được

sự chấp thuận bằng văn bản của Chủ tịch Ủy ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương nơi doanh nghiệp đóng trụ sở chính

Danh sách những đối tượng được sử dụng lao động nước ngoài tại Việt Nam được bổ sung thêm cơ quan, tổ chức quốc tế hoặc nước ngoài, cá nhân là người nước ngoài Vì thực tế có ngày càng nhiều tổ chức quốc tế hoặc nước ngoài ở Việt Nam, các cá nhân nước ngoài đầu tư vào Việt Nam

và do chất lượng lao động Việt Nam chưa đủ đáp ứng nhu cầu của họ nên họ vẫn rất cần những lao động là người nước ngoài có trình độ chuyên môn và tay nghề cao

Người nước ngoài làm việc có thời hạn dưới 3 tháng thì không phải xin Giấy phép lao động Quy định này có thể coi là "kẽ hở" của pháp luật, là

"tín hiệu được bật đèn xanh" cho những trường hợp lao động "chui", tức là những người thuộc đối tượng phải xin Giấy phép lao động nhưng không làm thủ tục hoặc không đủ điều kiện được cấp Giấy phép lao động hay những lao động ngoài tỷ lệ cho phép doanh nghiệp, tổ chức được phép sử dụng Mặc dù vậy, quy định này vẫn được duy trì trong thời gian dài, đến tận bây giờ

Nghị định 105/2003/NĐ-CP còn bổ sung một chương mới: Chương III

về thanh tra khen thưởng và xử lý vi phạm Trong đó đáng lưu ý là Điều 14:

Người lao động nước ngoài đang làm việc tại các doanh nghiệp, cơ quan, tổ chức ở Việt Nam mà chưa được cấp giấy phép lao động thì phải làm thủ tục để xin cấp Giấy phép lao động theo quy định tại Điều 6 Nghị định này Sau 06 (sáu) tháng kể từ ngày Nghị định này có hiệu lực thi hành, nếu người lao động nước ngoài không có giấy phép lao động thì Sở Lao động - Thương binh và Xã hội đề nghị Bộ trưởng Bộ Công an ra quyết định trục xuất khỏi Việt Nam theo quy định của pháp luật [16]

Đây là lần đầu tiên văn bản pháp luật lao động quy định hình thức trục xuất người lao động nước ngoài nếu làm việc tại Việt Nam mà không có Giấy phép lao động Tuy nhiên, điều luật này không tính đến trường hợp ngoại lệ là khi sau 6 tháng kể từ ngày Nghị định này có hiệu lực mà người lao động chưa

có Giấy phép lao động do lỗi từ phía cơ quan cấp Giấy phép lao động

Tháng 11/2005 đánh dấu bước phát triển mới về chất của pháp luật về đầu tư nước ngoài, Quốc hội thông qua Luật Đầu tư Đây được coi là đạo luật

có nhiều tiến bộ, thể hiện tinh thần hội nhập kinh tế quốc tế, xoá bỏ những sự phân biệt đối xử giữa đầu tư trong nước và đầu tư nước ngoài không phù hợp với thông lệ quốc tế, từng bước pháp điển hoá các nội dung cơ bản về đầu tư của hệ thống pháp luật đầu tư trong nước và hệ thống pháp luật đầu tư nước ngoài của Việt Nam trước đó, có cân nhắc đến xu hướng phát triển và nhu cầu của cộng đồng kinh doanh quốc tế Nhà đầu tư nước ngoài được hưởng nhiều

ưu đãi về thuế, về tiền thuê đất, v.v và cả về việc sử dụng lao động Luật Đầu tư quy định nhà đầu tư có quyền thuê lao động trong nước, thuê lao động nước ngoài làm công việc quản lý, lao động kỹ thuật, chuyên gia theo nhu cầu sản xuất, kinh doanh, trừ trường hợp điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên có quy định khác

Trong bối cảnh đó, ngày 13 tháng 7 năm 2005, Chính phủ đã ban hành Nghị định 93/2005/NĐ-CP sửa đổi, bổ sung Nghị định 105/2003/NĐ-

CP đúng theo hướng đó Người sử dụng lao động được tuyển lao động nước ngoài với tỷ lệ không quá 3% so với số lao động hiện có của doanh nghiệp,

ít nhất cũng được tuyển 01 người Đối với các doanh nghiệp hoạt động trong các lĩnh vực đặc thù sử dụng ít lao động hoặc ở giai đoạn mới đầu tư, sản xuất chưa ổn định mà có nhu cầu tuyển lao động nước ngoài vượt quá tỷ lệ 3% thì trình Chủ tịch Uỷ ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương xem xét và chấp thuận bằng văn bản trên cơ sở yêu cầu thực tế của

Về các doanh nghiệp, cơ quan, tổ chức được tuyển lao động nước ngoài được bổ sung thêm Văn phòng điều hành của bên hợp danh trong hợp đồng hợp tác kinh doanh; các nhà thầu (thầu chính, thầu phụ) nước ngoài nhận thầu tại Việt Nam; các tổ chức hành nghề luật sư tại Việt Nam theo quy định của pháp luật Việt Nam; v.v

Về điều kiện để người lao động nước ngoài làm việc tại Việt Nam,

Nghị định mới bổ sung "Đối với người lao động nước ngoài xin vào hành nghề y, dược tư nhân, trực tiếp khám, chữa bệnh tại Việt Nam phải có đủ điều kiện theo quy định của pháp luật Việt Nam về hành nghề y, dược tư nhân" [17]

Về đối tượng người nước ngoài không phải xin Giấy phép lao động, Nghị định mới bổ sung thêm thành viên thuộc Hội đồng thành viên (thuộc loại hình Công ty trách nhiệm hữu hạn) Vì luật Doanh nghiệp quy định người nước ngoài thường trú ở Việt Nam, Việt Kiều được phép thành lập doanh nghiệp tại Việt Nam, nếu họ có mặt trong Hội đồng thành viên mà vẫn phải xin cấp Giấy phép lao động sẽ ảnh hưởng tới việc đầu tư của họ vào Việt Nam theo Luật Khuyến khích đầu tư trong nước Đồng thời, quy định mới bỏ đối tượng Tổng Giám đốc, Phó Tổng Giám đốc, Giám đốc, Phó Giám đốc khỏi danh sách các trường hợp không cần Giấy phép lao động vì thực tế rất nhiều doanh nghiệp thuê người nước ngoài giữ các chức vụ này nên về bản chất trong quan hệ lao động, họ cũng là người lao động theo hợp đồng lao động

Về người nước ngoài vào Việt Nam làm việc theo các hợp đồng không phải là hợp đồng lao động, mặc dù họ không cần phải xin Giấy phép lao động nhưng phải đảm bảo các điều kiện như những đối tượng cần xin Giấy phép lao động (trừ điều kiện về Giấy phép lao động)

- Giai đoạn từ 2007 đến nay:

Từ ngày 11/01/2007 Việt Nam chính thức trở thành thành viên của Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO) Theo thông lệ quốc tế và quy định của

pháp luật Việt Nam, tất cả các cam kết của Việt Nam khi gia nhập WTO phải được ưu tiên áp dụng so với pháp luật quốc gia

Biểu cam kết về dịch vụ ngày 27/10/2006 của Việt Nam với WTO có hai phương thức cung cấp dịch vụ có thể ảnh hưởng đến việc người lao động nước ngoài làm việc tại Việt Nam, đó là hiện diện thương mại và hiện diện thể nhân Hiện diện thương mại là phương thức mà theo đó, nhà cung cấp dịch vụ của một thành viên WTO trong những lĩnh vực nhất định có thể thiết lập các hình thức hiện diện như doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài, doanh nghiệp liên doanh, văn phòng đại diện, v.v trên lãnh thổ Việt Nam để cung cấp dịch vụ và sử dụng dịch vụ từ nội địa Phương thức này tuy không trực tiếp đưa nhiều lao động nước ngoài vào Việt Nam nhưng vì họ cần nguồn nhân lực có trình độ, chuyên môn cao nên sẽ dẫn đến việc hàng loạt lao động nước ngoài đến Việt Nam Hiện diện thể nhân là phương thức mà thể nhân cung cấp dịch vụ của một thành viên WTO nhập cảnh Việt Nam để cung cấp dịch vụ cũng sử dụng dịch vụ từ Việt Nam Về nguyên tắc, chúng ta chưa tuyên bố cam kết phương thức này nhưng đã gián tiếp cam kết những vấn đề liên quan đến nhập cảnh và lưu trú tạm thời của các thể nhân này thông qua các đối tượng là người nước ngoài di chuyển trong nội bộ doanh nghiệp, người nước ngoài chào bán dịch vụ hoặc cung cấp dịch vụ theo hợp đồng

Theo cam kết WTO, nhiều đối tượng là người lao động nước ngoài chưa được pháp luật lao động trước đó điều chỉnh Khắc phục thiếu sót đó, Nghị định 34/2008/NĐ-CP ngày 25/03/2008 quy định về tuyển dụng và quản

lý người nước ngoài làm việc tại Việt Nam (sau đây gọi là Nghị định 34/2008/NĐ-CP) và Thông tư 08/2008/TT-BLĐTBXH ngày 10/06/2008 hướng dẫn thi hành một số điều của Nghị định 34/2008/NĐ-CP ngày 25/3/2008 của Chính phủ quy định về tuyển dụng và quản lý người nước ngoài làm việc tại Việt Nam (sau đây gọi là Thông tư 08/2008/TT-BLĐTBXH) được ban

điều chỉnh của một số quy định trong các văn bản pháp luật chuyên ngành khác như Luật Đầu tư, Thông tư 28/2010/TT-BGTVT ngày 13/09/2010 quy định chi tiết về công tác bảo đảm chuyến bay chuyên cơ Theo Thông tư này,

Bộ Giao thông Vận tải có quy định các điều kiện, tiêu chuẩn đối với phi công

và nhân viên kỹ thuật phục vụ chuyên cơ là người nước ngoài

1.3 KINH NGHIỆM CỦA MỘT SỐ NƯỚC TRONG VIỆC SỬ DỤNG LAO ĐỘNG NƯỚC NGOÀI VÀ BÀI HỌC KINH NGHIỆM CHO VIỆT NAM

1.3.1 Kinh nghiệm của một số nước trong việc sử dụng lao động nước ngoài

1.3.1.1 Cộng hòa nhân dân Bungari (trước khi trở thành Cộng hòa Bungari) và Cộng hòa dân chủ Đức (trước khi trở thành Cộng hòa Liên bang Đức)

Trước khi cải cách và chuyển đổi hệ thống chính trị cuối năm 1989,

1990, Cộng hòa nhân dân Bungari và Cộng hòa dân chủ Đức là những nước thuộc hệ thống các nước xã hội chủ nghĩa ở Đông Âu Ngày 03 tháng 10 năm

1980, Chính phủ nước ta đã ký Hiệp định về hợp tác trong lĩnh vực lao động với Chính phủ hai nước này Trong thời gian những năm 1989 trở về trước, rất nhiều người Việt Nam đã được tuyển dụng làm việc tại các xí nghiệp của Bungari và Đông Đức Các quy định về sử dụng lao động Việt Nam của Cộng hòa nhân dân Bungari và Cộng hòa dân chủ Đức rất chi tiết và khá tương đồng nhau

a) Về điều kiện tuyển chọn:

Đối tượng được tuyển chọn là những người từ Việt Nam sang hoặc vừa tốt nghiệp các trường chuyên nghiệp của Bungari hoặc Đức được tuyển chọn ở lại làm việc

Độ tuổi làm việc được quy định rõ ràng: Công nhân là từ 18 đến 35 tuổi; kỹ sư, cán bộ quản lý, cán bộ kỹ thuật trung cấp là từ 40 tuổi trở xuống

b) Các giấy tờ cần thiết khi đến làm việc gồm:

- Giấy chứng nhận sức khỏe theo các tiêu chuẩn được Bộ Y tế hai nước thỏa thuận Riêng đối với học sinh tốt nghiệp các trường tại Bungari và Đông Đức sẽ do cơ quan y tế của hai nước ngày khám và cấp Giấy chứng nhận sức khỏe

- Giấy chứng nhận nghề nghiệp chuyên môn và thâm niên công tác ở Việt Nam

d) Quyền lợi và nghĩa vụ:

- Quyền lợi và nghĩa vụ chung: người lao động Việt Nam có quyền lợi và nghĩa vụ chung như người lao động Bungari và Đông Đức (trừ quyền được trợ cấp khi sinh đẻ và trợ cấp nuôi con hàng tháng ở Bungari)

- Thời gian làm việc: là 5 năm, chưa kể 3 tháng học tiếng và 30 ngày được hướng dẫn nghề

- Người lao động được nghỉ các ngày lễ theo luật lao động hai nước này, một ngày quốc khánh Việt Nam, một ngày Tết nguyên đán Việt Nam và

4 ngày trước khi về hẳn Việt Nam

- Về chế độ nghỉ phép: tại Đông Đức, sớm nhất là 2 năm sau khi nhận được việc, người lao động được về nước nghỉ phép 1 lần trong quá trình làm việc 5 năm Những người chuyển sang lao động sau khi kết thúc học nghề tại Cộng hòa dân chủ Đức được quyền về nước nghỉ phép thêm 1 lần sau khi học nghề xong Thời gian nghỉ phép là 60 ngày lịch kể từ ngày rời khỏi và trở lại Đức

- Chế độ lương được hưởng như nhân viên công chức Bungari, Đông Đức và nhận thêm 1 khoản phụ cấp xa gia đình

- Người lao động Việt Nam phải đóng góp xây dựng Tổ quốc Bungari với mức 10% thu nhập sau khi đã trừ thuế, phụ cấp làm thêm giờ, v.v với điều kiện số tiền còn lại không thấp hơn mức lương tối thiểu

- Chế độ bảo hiểm xã hội được thực hiện khá tốt Người lao động bị tai nạn lao động, bệnh nghề nghiệp sẽ được học nghề mới và được hưởng trợ cấp một lần trước khi về nước Người lao động chết khi đang làm việc tại đây thì các xí nghiệp nơi họ làm việc sẽ chịu phí tổn mai táng và trợ cấp một khoản cho người thừa kế mà người chết đang nuôi dưỡng

e) Quản lý lao động tại các đơn vị sản xuất:

Lao động tại các xí nghiệp được chia thành đội 30 hoặc 50 người, trong đó có một đội trưởng Đội trưởng sẽ giúp các thành viên trong đội nắm vững, thực hiện đúng quy trình sản xuất và có trách nhiệm thực hiện các cam kết về luật lệ lao động đối với người lao động

1.3.1.2 Hàn Quốc

Hàn Quốc là một quốc gia năm ở khu vực Bắc Á, trên bán đảo Triều Tiên, là một nước phát triển với mức sống cao

Kinh tế Hàn Quốc chủ yếu dựa vào các ngành công nghệ cao như điện

tử, lọc dầu, đóng tàu, sản xuất ô tô Sự bùng nổ của nền kinh tế Hàn Quốc từ những năm 1980 đã khiến nước này thiếu hụt nhân công trầm trọng Để cung

cấp đủ nhân lực cho các ngành công nghiệp vừa và nhỏ, Hàn Quốc bắt đầu có chính sách tiếp nhận lao động nước ngoài từ những năm 1980 Tính đến năm

2005, Hàn Quốc có trên 10 vạn lao động nước ngoài đang làm việc [47]

Văn bản pháp luật của Hàn Quốc đối với lao động nước ngoài gồm: Ngày 16 tháng 8 năm 2003, Hàn Quốc ban hành đạo luật số 6967 quy định lại về việc sử dụng lao động nước ngoài với mục đích đảm bảo quan hệ cung cầu về lao động thông qua việc giới thiệu và quản lý lao động nước ngoài một cách có hệ thống

Ngày 15/8/2003, Quốc hội Hàn Quốc phê chuẩn Luật Cấp phép cho người lao động nước ngoài, có hiệu lực từ 1/8/2004

a) Đối tượng áp dụng:

Người lao động nước ngoài là người không có quốc tịch Hàn Quốc làm việc cho các doanh nghiệp hoặc công xưởng tại Hàn Quốc Luật này không áp dụng đối với thuyền viên không có quốc tịch Hàn Quốc, làm việc trên các tàu hàng hải và chủ tàu sử dụng thuyền viên đó

b) Cơ quan quản lý:

Ủy ban quản lý chính sách lao động nước ngoài được thành lập nhằm xem xét, quyết định các vấn đề liên quan đến hoạt động của hệ thống sử dụng lao động nước ngoài theo quy định của Bộ Lao động Ủy ban này chịu sự giám sát của Thủ tướng Chính phủ

Trung tâm giới thiệu việc làm và được Trung tâm thông báo không tuyển được đủ lao động là người Hàn Quốc

đ) Thời hạn làm việc:

Chủ sử dụng lao động phải ký hợp đồng lao động với lao động nước ngoài Thời hạn của hợp đồng lao động không quá 1 năm Lao động nước ngoài chỉ được phép làm việc tại Hàn Quốc tối đa là 3 năm kể từ ngày nhập cảnh và chỉ được tuyển dụng lại sau khi đã rời nước này hơn 1 năm

- Người nước ngoài đã đăng ký theo đạo luật nhập cư nhưng hoạt động trong các lĩnh vực: văn hóa, nghệ thuật, học tập, đào tạo công nghiệp, đào tạo nói chung, tôn giáo, thăm viếng và sống chung với người khác

- Những người không thuộc diện áp dụng bắt buộc của chế độ hưu trí quốc gia theo thỏa thuận bảo hiểm xã hội giữa các nước

Người nước ngoài tham gia chế độ hưu trí quốc gia được đối xử công bằng với công dân nước này về mức hưởng bảo hiểm, chuyển trợ cấp ra nước ngoài, v.v Người nước ngoài rời khỏi Hàn Quốc sau khi tham gia chế độ hưu trí quốc gia không được nhận khoản hoàn trả một lần, trừ trường hợp quốc gia

mà người lao động nước ngoài mang quốc tịch có ký với Hàn Quốc Hiệp định

về bảo hiểm xã hội hoặc những quốc gia cho phép công dân Hàn Quốc được hưởng chế độ trợ cấp tương ứng như chế độ hoàn trả một lần

Ngày 15/8/2003, Quốc hội Hàn Quốc phê chuẩn Luật Cấp phép cho người lao động nước ngoài, có hiệu lực từ 1/8/2004 Theo Luật cấp phép mới, mọi chế độ, trách nhiệm, nghĩa vụ và quyền lợi của người lao động nước ngoài như người lao động trong nước

- Mức lương tối thiểu của người lao động tại Hàn Quốc phải đảm bảo 760.000 Won (tương đương 760 USD), áp dụng cho 226 giờ làm.Thời gian hợp đồng lao động 2 năm, nếu làm tốt sẽ được gia hạn thêm một năm Hiện nay việc tuyển chọn người không thông qua các doanh nghiệp xuất khẩu lao động mà do cơ quan nhà nước hai bên thực hiện

- Số tiền chi phí người lao động phải bỏ ra để được đi lao động tại Hàn Quốc khoảng 1.150 USD (699 USD phí cộng với 450 USD tiền bảo hiểm) Người có chứng chỉ tiếng Hàn (cuộc thi hàng năm do Cục quản lý lao động ngoài nước và Hiệp hội ngôn ngữ Hàn Quốc tổ chức) sẽ được ưu tiên dự tuyển vào chương trình này

- Chương trình "Lao động thẻ vàng": chương trình lao động thẻ vàng được Chính phủ Hàn Quốc áp dụng từ năm 2001 Lao động đi theo chương trình này không hạn chế số lượng, được hưởng ưu đãi về visa, được đổi nơi làm phù hợp

Mức lương của lao động theo chương trình thẻ vàng đạt từ 1.500 USD/tháng trở lên và tuỳ thuộc vào thỏa thuận giữa người lao động và chủ doanh nghiệp.Tham gia chương trình này, lao động phải đáp ứng những yêu cầu cao như tốt nghiệp từ cao đẳng trở lên, đã có kinh nghiệm làm việc trong các ngành nghề nhà tuyển dụng cần và phải có trình độ tiếng Anh nhất định

1.3.1.3 Đài Loan

Đài Loan có nền công nghiệp phát triển hiện đại, có nhiều tập đoàn công nghiệp lớn, ngoài ra còn có khoảng 80.000 xí nghiệp vừa và nhỏ, chiếm khoảng 98% tổng số xí nghiệp ở Đài Loan, đạt 50% tổng giá trị sản xuất công nghiệp và 60% tổng giá trị sản phẩm xuất khẩu Các xí nghiệp vừa và nhỏ đã góp phần tạo nên sự tăng trưởng kinh tế của Đài Loan trong suốt 40 năm qua

và cũng là nơi sử dụng lao động nước ngoài nhiều nhất Mức thu nhập bình quân theo đầu người là 14.000 USD/năm, xếp thứ 25 trên thế giới

Từ năm 1990, Đài Loan bắt đầu nhận lao động của các nước Thái Lan, Philipin, In-đô-nê-xi-a, Ma-lai-xi-a vào làm việc và từ tháng 11 năm 1999 đến nay, Đài Loan tiếp nhận thêm lao động Việt Nam Lao động nước ngoài làm việc trong các nhà máy, xí nghiệp, công trường và cả trong lĩnh vực giúp việc gia đình, bệnh viện va các khu điều dưỡng (Khán hộ công) Số lượng lao động nước ngoài thường xuyên có mặt tại Đài Loan vào khoảng trên 320.000 người Riêng Việt Nam có khoảng hơn 80.000 lao động, trong đó có gần 60.000 lao động giúp việc gia đình và khán hộ công

Theo Luật Tiêu chuẩn lao động của Đài Loan, lao động nước ngoài được hưởng các quyền lợi và nghĩa vụ cơ bản sau:

Người sử dụng lao động được ký hợp đồng lao động với lao động nước ngoài mỗi lần là 2 năm, khi hết hạn, nếu muốn thuê tiếp, người sử dụng lao động được xin gia hạn thêm 1 năm nữa Những lao động làm việc tốt, không vi phạm pháp luật trong 3 năm qua có thể được ký hợp đồng làm việc ở Đài Loan thêm 3 năm nữa, nhưng phải làm thủ tục xuất cảnh về nước sau đó mới được tái nhập cảnh làm việc

Trước khi xuất cảnh sang Đài Loan, người sử dụng lao động gửi cho Công ty Việt Nam bản giới thiệu công việc và hợp đồng để người lao động ký kết Hợp đồng được ghi rõ về thời hạn, tên chủ thuê, mức lương, chi phí ăn ở,

công việc, địa chỉ, thời gian làm việc, các quy định bắt buộc người lao động

và người sử dụng lao động phải thực hiện

Về thời gian làm việc, Luật Tiêu chuẩn lao động của Đài Loan quy định riêng đối với lao động trong nhà máy, công trường và lao động giúp việc gia đình và chăm sóc người già, bệnh tật

Lao động trong nhà máy, công trường, xí nghiệp đều áp dụng chế độ làm việc mỗi ngày 8 giờ và hưởng các quyền, lợi ích theo quy định của pháp luật

Trong lĩnh vực giúp việc và khán hộ công trong bệnh viện va các khu điều dưỡng, do tính chất đặc thù của công việc là phải phục vụ nên không áp dụng chế độ ngày làm 8 giờ Thời gian làm việc, nghỉ ngơi, làm thêm giờ đều căn cứ theo hợp đồng do người lao động ký Người lao động phải hoàn thành công việc được chủ thuê lao động giao, hết việc trong ngày thì được nghỉ Vì vậy, người lao động cần hiểu rõ để xác định thái độ làm việc và không được yêu cầu chủ thuê phải thực hiện theo luật

Về các quyền lợi cụ thể, Luật này cũng quy định khá chi tiết

Lương cơ bản cho lao động nước ngoài là 15.840 Đài tệ/tháng

Về tiền làm thêm giờ: đối với lao động tại nhà máy, công trường làm thêm hai giờ trong ngày bình thường được trả thêm 33% lương mỗi giờ; làm thêm các giờ tiếp theo được trả thêm 66% lương mỗi giờ; làm thêm ngày chủ nhật, ngày nghỉ lễ, nghỉ phép được trả lương gấp 2 lần ngày thường Lao động giúp việc gia đình và khán hộ công không áp dụng chế độ này Nếu làm thêm ngày chủ nhật (ngày nghỉ tuần) được trả thêm theo thỏa thuận ghi trong hợp đồng lao động thường ở mức 528 Đài tệ/ngày

Bảo hiểm lao động đối với lao động làm việc tại nhà máy, công trường được người sử dụng lao động chịu trả 100% Lao động giúp việc gia đình và khán hộ công không bắt buộc phải tham gia bảo hiểm xã hội