Bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư không chuyên nghiệp trên thị trường chứng khoán tập trung theo pháp luật Việt Nam

Vì vậy, vấn đề bảo vệ nhà đầu tư không chuyên nghiệp trên thị trường chứng khoán tập trung ở nước ta là vô cùng cấp thiết để đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp của chính các nhà đầu tư -

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

VŨ THỊ HUYỀN NGỌC

B¶O VÖ QUYÒN Vµ LîI ÝCH HîP PH¸P CñA NHµ §ÇU T¦ KH¤NG CHUY£N NGHIÖP TR£N THÞ TR¦êNG CHøNG KHO¸N

TËP TRUNG THEO PH¸P LUËT VIÖT NAM

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

HÀ NỘI - 2014

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

VŨ THỊ HUYỀN NGỌC

B¶O VÖ QUYÒN Vµ LîI ÝCH HîP PH¸P CñA NHµ §ÇU T¦ KH¤NG CHUY£N NGHIÖP TR£N THÞ TR¦êNG CHøNG KHO¸N

TËP TRUNG THEO PH¸P LUËT VIÖT NAM

Chuyên ngành: Luật Kinh tế

Mã số: 60 38 01 07

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Cán bộ hướng dẫn khoa học: TS NGUYỄN THỊ THUẬN

HÀ NỘI - 2014

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan Luận văn là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong Luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực Tôi đã hoàn thành tất cả các môn học và đã thanh toán tất cả các nghĩa vụ tài chính theo quy định của Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội

Vậy tôi viết Lời cam đoan này đề nghị Khoa Luật xem xét để tôi

có thể bảo vệ Luận văn

Tôi xin chân thành cảm ơn!

NGƯỜI CAM ĐOAN

Vũ Thị Huyền Ngọc

MỤC LỤC

Trang

Trang phụ bìa

Lời cam đoan

Mục lục

Danh mục các ký hiệu, các chữ viết tắt

MỞ ĐẦU 1

Chương 1: KHÁI QUÁT CHUNG VỀ THỊ TRƯỜNG CHỨNG KHOÁN TẬP TRUNG VÀ PHÁP LUẬT VỀ BẢO VỆ QUYỀN VÀ LỢI ÍCH CỦA NHÀ ĐẦU TƯ KHÔNG CHUYÊN NGHIỆP TRÊN THỊ TRƯỜNG CHỨNG KHOÁN TẬP TRUNG 6

1.1 Khái niệm, đặc điểm, bản chất của thị trường chứng khoán tập trung 6

1.2 Các chủ thể trên thị trường chứng khoán tập trung 9

1.3 Khái niệm, phân loại nhà đầu tư chứng khoán 11

1.3.1 Khái niệm nhà đầu tư chứng khoán 11

1.3.2 Phân loại 13

1.3.3 Khái niệm, đặc điểm nhà đầu tư chứng khoán không chuyên nghiệp 15

1.4 Pháp luật về bảo vệ quyền và lợi ích của nhà đầu tư không chuyên nghiệp trên thị trường chứng khoán tập trung 19

1.4.1 Khái niệm 19

1.4.2 Nội dung pháp luật về việc bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư không chuyên nghiệp trên thị trường chứng khoán tập trung 21

Chương 2: THỰC TRẠNG VỀ BẢO VỆ QUYỀN VÀ LỢI ÍCH HỢP PHÁP CỦA NHÀ ĐẦU TƯ KHÔNG CHUYÊN NGHIỆP TRÊN THỊ TRƯỜNG CHỨNG KHOÁN TẬP TRUNG TRONG PHÁP LUẬT CHỨNG KHOÁN VIỆT NAM 40

2.1 Quy định của pháp luật về bảo vệ nhà đầu tư không chuyên nghiệp trên thị trường chứng khoán tập trung 40

2.1.1 Các quy định công nhận quyền của nhà đầu tư không chuyên nghiệp 41

2.1.2 Các quy định về quản lý và xử lý vi phạm 50

2.2 Thực tiễn áp dụng pháp luật trong việc bảo vệ nhà đầu tư không chuyên nghiệp trên thị trường chứng khoán tập trung 61

2.2.1 Thành quả đạt được 61

2.2.2 Một số vấn đề còn tồn tại 64

Chương 3: MỘT SỐ GIẢI PHÁP VÀ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT CHỨNG KHOÁN TRONG VIỆC BẢO VỆ QUYỀN VÀ LỢI ÍCH HỢP PHÁP CỦA NHÀ ĐẦU TƯ KHÔNG CHUYÊN NGHIỆP TRÊN THỊ TRƯỜNG CHỨNG KHOÁN TẬP TRUNG 89

3.1 Sự cần thiết hoàn thiện pháp luật chứng khoán trong việc bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư không chuyên nghiệp trên thị trường chứng khoán 89

3.1.1 Xuất phát từ yêu cầu hội nhập quốc tế 89

3.1.2 Xuất phát từ yêu cầu phát triển thị trường chứng khoán 90

3.2 Các đề xuất cụ thể 91

3.2.1 Hoàn thiện các quy định của pháp luật về bảo vệ nhà đầu tư không chuyên nghiệp trên TTCKTT 91

3.2.2 Các đề xuất nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật trong việc bảo vệ nhà đầu tư không chuyên nghiệp trên TTCKTT 102

KẾT LUẬN 118

TÀI LIỆU THAM KHẢO 119

PHỤ LỤC 124

DANH MỤC CÁC KÝ HIỆU, CÁC CHỮ VIẾT TẮT

1

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài nghiên cứu

Thị trường chứng khoán ra đời như một tất yếu khách quan của nền kinh tế thị trường và giữ vai trò đặc biệt quan trọng với nền kinh tế Phát triển và đảm bảo

sự ổn định của thị trường chứng khoán luôn là mối quan tâm hàng đầu của các quốc gia trên thế giới bởi thị trường chứng khoán giúp khơi thông các nguồn vốn trong

xã hội và phân bổ có hiệu quả các nguồn vốn này vào những dự án đầu tư mang lại hiệu quả kinh tế cao

Hiện nay trên thế giới các học giả cũng như các nhà quản lý kinh tế có những quan điểm rất khác nhau về việc làm thế nào để tổ chức và quản lý thị trường chứng khoán một cách tối ưu, tuy nhiên họ đều thống nhất nhau ở một điểm là các nhà đầu

tư luôn phải được coi là trọng tâm của thị trường Một thị trường chứng khoán không thể là kênh huy động và phân bổ vốn có hiệu quả khi mà các nhà đầu tư không có niềm tin vào thị trường này, hay nói cách khác là khi quyền và lợi ích hợp pháp của họ không được bảo vệ

Tại Việt nam, thị trường chứng khoán tập trung được chính thức đi vào hoạt động bằng hoạt động tại hai trung tâm giao dịch chứng khoán: TTGDCK Hồ Chí Minh (2000) và TTGDCK Hà nội (2005) Tuy đã có 14 năm phát triển, song đây vẫn là một thị trường chứng khoán non trẻ, các định chế hỗ trợ cho sự phát triển của thị trường vẫn chưa được hình thành một cách đầy đủ và toàn diện, nhiều vấn đề vẫn còn tồn tại, trong đó có vấn đề bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư Theo đánh giá của

WB trong Báo cáo Doing Business hàng năm, thì Việt Nam luôn bị xếp hạng khá thấp so với các nước trong khu vực và trên thế giới về môi trường kinh doanh Báo cáo năm 2012, Việt Nam đứng thứ 98/185 quốc gia, nền kinh tế Báo cáo năm 2013 Việt nam đứng thứ 99/183 quốc gia, nền kinh tế [Xem thêm phụ lục 1] Thứ hạng thấp này một phần lớn là do mức độ bảo vệ nhà đầu tư của chúng ta, tuy đã có ít nhiều nỗ lực trong việc hoàn thiện chính sách, luật pháp liên quan, nhưng về cơ bản, vẫn đứng ở vị trí rất thấp trên thế giới Báo cáo năm 2012, Việt nam đứng thứ

lỗ hổng nảy sinh những hành vi xâm phạm đến quyền và lợi ích của những nhà đầu

tư Vì vậy, vấn đề bảo vệ nhà đầu tư không chuyên nghiệp trên thị trường chứng khoán tập trung ở nước ta là vô cùng cấp thiết để đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp của chính các nhà đầu tư - một chủ thể quan trọng, song yếu thế trên thị trường, tạo được niềm tin trên thị trường, đồng thời đảm bảo sự vận hành thị trường chứng khoán một cách công bằng, hiệu quả; nâng cao thứ hạng quốc tế và cải thiện hình ảnh của Việt Nam trước con mắt của các nhà đầu tư nước ngoài

Xuất phát từ thực tiễn nêu trên, học viên đã chọn đề tài “Bảo vệ quyền và lợi

ích hợp pháp của nhà đầu tư không chuyên nghiệp trên thị trường chứng khoán tập trung theo pháp luật Việt Nam” để làm luận văn thạc sỹ luật học của mình

2 Tính hình nghiên cứu đề tài

Vấn đề bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư nói chung là vấn đề được nhiều học giả quan tâm và nghiên cứu như “Báo cáo về môi trường kinh doanh” ra hàng năm của Ngân hàng Thế giới, luận văn thạc sĩ luật học của Phạm Thanh Tú về "Bảo đảm quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư trên thị trường chứng khoán tập trung theo pháp luật Việt Nam" (Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội, 2006); Luận văn “Bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư trên thị trường chứng khoán tập trung theo quy định của pháp luật chứng khoán” của Trần Thị Hà Trang (Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà nội, 2008), bài nghiên cứu của tác

3

giả Hoàng Thị Quỳnh Chi về "Hoàn thiện các biện pháp bảo vệ nhà đầu tư chứng khoán", đăng trên Tạp chí Kiểm sát, số 19 năm 2006, bài nghiên cứu của tác giả Phạm Thị Giang Thu về “Bàn về bảo vệ nhà đầu tư theo Luật chứng khoán và vấn

đề bảo đảm thực hiện” trên Tạp chí Luật học, số 8/2006… và nhiều bài viết khác

trên các báo, tạp chí

Phần lớn các bài nghiên cứu trên các tạp chí khoa học về bảo vệ nhà đầu tư trong đó có nhà đầu tư không chuyên nghiệp liên quan đến việc bảo vệ nhà đầu tư trên thị trường phi tập trung Một số bài viết liên quan đến nhà đầu tư trên thị trường tập trung nhưng các bài viết nói trên mới dừng ở mức độ nêu ra tình huống nhà đầu tư

bị thiệt hại và dẫn chiếu lại các quy định của pháp luật Việt Nam để xác định trong những tình huống đó thì nhà đầu tư nên làm gì để bảo vệ quyền lợi cho mình và trách nhiệm của cơ quan quản lý nhà nước cần làm đến đâu để bảo vệ quyền lợi cho nhà đầu tư Cũng có một số công trình nghiên cứu về bảo vệ quyền lợi của nhà đầu tư trên TTCKTT, song cách tiếp cận của các công trình nghiên cứu này chủ yếu tập trung vào các quyền của nhà đầu tư với tư cách là cổ đông của tổ chức phát hành, tổ chức niêm yết, quyền lợi của tất cả các nhà đầu tư nói chung, hoặc tập trung vào đối tượng nhà đầu tư chứng khoán cá nhân theo pháp luật chứng khoán 2006 và các văn bản hướng dẫn thời điểm đó Luận văn tiếp cận theo hướng khác, nghiên cứu về việc bảo

vệ quyền và lợi ích của đối tượng là nhà đầu tư không chuyên nghiệp trên thị trường chứng khoán tập trung qua các quy định của pháp luật chứng khoán hiện hành, phân tích đánh giá các quy định đó để tìm ra những kết quả đã đạt được và những tồn tại cần hoàn thiện, qua đó đề xuất một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật về bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư không chuyên nghiệp

3 Phương pháp nghiên cứu

Luận văn dùng phương pháp phân tích hệ thống, phương pháp tổng hợp, phương pháp so sánh và phương pháp phân tích từ các quy định của pháp luật về chứng khoán và thị trường chứng khoán Việt nam trong việc bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư không chuyên nghiệp, đánh giá việc áp dụng các quy

định đó qua thực tiễn

4

Luận văn sử dụng phương pháp so sánh để đối chiếu với pháp luật của một số nước, từ đó thấy được những điểm hợp lý hoặc còn bất cập trong việc điều chỉnh cơ chế bảo vệ nhà đầu tư không chuyên nghiệp trên thị trường chứng khoán Từ đó, có thể đề ra những giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả của các quy định đối với vấn đề này

Ngoài ra, Luận văn còn sử dụng phương pháp thống kê, tư duy khoa học, khách quan và thực tiễn để thu thập thông tin tư liệu, tài liệu tham khảo nghiên cứu chọn lọc kinh nghiệm các nước với đề xuất những định hướng nhằm bảo vệ tốt hơn các quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư chứng khoán không chuyên nghiệp

4 Mục đích và phạm vi nghiên cứu

4.1 Mục đích nghiên cứu

Mục đích của luận văn là nghiên cứu làm sáng tỏ những vấn đề lý luận và thực tiễn của các quy định pháp lý điều chỉnh hoạt động bảo vệ nhà đầu tư không chuyên nghiệp trên thị trường chứng khoán tập trung Trên cơ sở đó, luận văn đề xuất các phương hướng và giải pháp hoàn thiện pháp luật về bảo vệ nhà đầu tư không chuyên nghiệp trên thị trường chứng khoán tập trung, góp phần vào việc đáp ứng tốt hơn yêu cầu hoàn thiện khung pháp lý về chứng khoán và thị trường chứng khoán tại Việt Nam

4.2 Phạm vi nghiên cứu

Luận văn chỉ giới hạn nghiên cứu những quy định pháp lý và thực tiễn việc bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các nhà đầu tư không chuyên nghiệp trên thị trường chứng khoán tập trung ở Việt nam theo quy định tại Luật Chứng khoán số 70/QH11 năm 2006, sửa đổi bổ sung năm 2010 và các văn bản hướng dẫn thi hành hiện nay, trong đó tập trung chủ yếu vào nghiên cứu các quy định công nhận quyền

và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư không chuyên nghiệp Các quyền của nhà đầu tư với tư cách là cổ đông của công ty cổ phần theo quy định của Luật Doanh nghiệp và các văn bản hướng dẫn thi hành không thuộc phạm vi nghiên cứu của luận văn này

5 Đối tượng nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của luận văn là vấn đề bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư không chuyên nghiệp trên thị trường chứng khoán tập trung

5

6 Kết cấu của luận văn

Ngoài lời mở đầu và kết luận, luận văn bao gồm 3 chương

Chương 1: Khái quát chung về thị trường chứng khoán tập trung và bảo vệ

quyền nhà đầu tư không chuyên nghiệp trên thị trường chứng khoán tập trung

Chương 2: Thực trạng bảo vệ quyền và lợi ích của nhà đầu tư chứng khoán

không chuyên nghiệp trên thị trường chứng khoán tập trung trong pháp luật chứng khoán Việt nam

Chương 3: Một số giải pháp và kiến nghị nhằm nâng cao hiệu quả pháp luật

chứng khoán trong việc bảo vệ quyền và lợi ích của nhà đầu tư chứng khoán không chuyên nghiệp trên thị trường chứng khoán tập trung

6

Chương 1

KHÁI QUÁT CHUNG VỀ THỊ TRƯỜNG CHỨNG KHOÁN TẬP TRUNG

VÀ PHÁP LUẬT VỀ BẢO VỆ QUYỀN VÀ LỢI ÍCH CỦA NHÀ ĐẦU TƯ KHÔNG CHUYÊN NGHIỆP TRÊN THỊ TRƯỜNG CHỨNG KHOÁN

TẬP TRUNG

1.1 Khái niệm, đặc điểm, bản chất của thị trường chứng khoán tập trung

Thị trường chứng khoán tập trung có thể được hiểu một cách chung nhất là: một thị trường mà trong đó việc giao dịch mua bán chứng khoán được thực hiện tại địa điểm cố định về mặt địa lý Địa điểm này được gọi là sàn giao dịch chứng khoán, là nơi mà các thành viên thị trường tiến hành các giao dịch với chứng khoán được phép niêm yết và giao dịch tại thị trường [35, tr.125] TTCKTT được tổ chức bởi sở giao dịch hoặc trung tâm giao dịch chứng khoán Các tổ chức này không sở hữu chứng khoán, không mua bán các loại chứng khoán mà chỉ cung cấp các dịch

vụ kỹ thuật, tạo điều kiện cho hoạt động mua bán chứng khoán, giám sát các hoạt động giao dịch để bảo đảm các hoạt động mua bán chứng khoán diễn ra trong khuôn khổ pháp luật

Ở Việt nam thời kỳ đầu của sự phát triển TTCK, khái niệm thị trường chứng khoán tập trung hầu như được đồng nhất với khái niệm thị trường chứng khoán

Nghị định số 48/1998/NĐ-CP quy định về chứng khoán và TTCK định nghĩa “giao dịch chứng khoán là việc mua bán chứng khoán trên thị trường giao dịch tập trung” [13, Điều 2] Điều này không đúng về bản chất vì việc giao dịch chứng

khoán bất kể nó được diễn ra tại một địa điểm hay hệ thống thông tin tập trung hay không thì đó vẫn là giao dịch chứng khoán Ở đây đã có sự nhầm lẫn giữa hành vi giao dịch chứng khoán và phương thức tổ chức cho việc diễn ra hành vi đó Luật chứng khoán hiện hành không đưa ra định nghĩa thị trường chứng khoán tập trung

mà chỉ có khái niệm thị trường giao dịch chứng khoán, theo đó “Thị trường giao dịch chứng khoán là địa điểm hoặc hình thức trao đổi thông tin để tập hợp lệnh mua bán và giao dịch chúng khoán” [29, Điều 18] Theo định nghĩa này thị trường

7

giao dịch chứng khoán bao gồm thị trường tập trung và phi tập trung Xét về mặt hình thức khái niệm này có thể đúng, tuy nhiên xét về mặt bản chất thì chưa hoàn toàn chính xác Thị trường giao dịch chứng khoán có thể là thị trường tập trung hoặc phi tập trung Khi các lệnh giao dịch (lệnh mua và lệnh bán) được tập trung tại địa điểm nhất định thì đó chính là dấu hiệu đặc thù của thị trường giao dịch tập trung Ở thị trường giao dịch phi tập trung (thị trường OTC) thì ngược lại, các lệnh giao dịch không được tập trung và không được thực hiện tại địa điểm nhất định mà thông qua hệ thống trao đổi thông tin do nhà tổ chức thị trường tạo lập ra Điều đó

có nghĩa thị trường giao dịch có thể được tổ chức tại địa điểm giao dịch nhất định hoặc không tại địa điểm giao dịch nhất định (thông qua hệ thống trao đổi thông tin chứ không phải bản thân thị trường giao dịch là địa điểm hay hình thức trao đổi thông tin) Đây chỉ là những cách thức tổ chức của thị trường mà thôi Như vậy, có thể hiểu một cách chung nhất, thị trường chứng khoán tập trung là một thị trường

mà trong đó việc giao dịch mua bán chứng khoán được thực hiện tại địa điểm cố định về mặt địa lý

Thị trường chứng khoán tập trung có một số đặc điểm chính sau:

Một là: là thị trường có địa điểm giao dịch cố định Địa điểm giao dịch cố định ở đây là sở giao dịch chứng khoán hoặc trung tâm giao dịch chứng khoán

Hai là: phương thức giao dịch chủ yếu là đấu giá hoặc ghép lệnh để hình

thành nên giá cả cạnh tranh tốt nhất trong các phiên giao dịch

Ba là: Hàng hóa giao dịch tại thị trường là những hàng hóa có chất lượng cao Đây là những chứng khoán đã được kiểm định, đủ điều kiện niêm yết và giao dịch, thường là chứng khoán của những công ty lớn, có danh tiếng, và đã qua thử thách của thị trường Các điều kiện về niêm yết do sở giao dịch chứng khoán, trung tâm giao dịch chứng khoán ban hành này được coi như bộ lọc để lọc những chứng khoán kém chất lượng, thông qua đó bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư và góp phần giúp thị trường hoạt động hiệu quả, phát triển bền vững Các tiêu chuẩn niêm yết thường chú trọng đến thâm niên hoạt động, thành tích lợi nhuận, quy mô cổ phần, và lượng

cổ đông Người đầu tư chứng khoán, dù mạo hiểm vì tính rủi ro vốn có của thị

8

trường chứng khoán, nhưng khi mua chứng khoán trên TTCKTT đã được xem như

là họ được bảo vệ tối đa so với mua ở các thị trường chứng khoán khác, vì chứng khoán ở đây đã được sàng lọc

Bốn là: là thị trường có tính tổ chức cao Thành viên tham gia thị trường có giới hạn, bao gồm các chủ thể tham gia quản lý, điều hành và các định chế trung gian, đây đều là những tổ chức chuyên nghiệp và phải đạt đủ năng lực, điều kiện, được cơ quan quản lý nhà nước về lĩnh vực chứng khoán và TTCKTT cấp phép thành viên mới được tham gia thị trường Các chủ thể khi tham gia thị trường đều phải đảm bảo tuân thủ những quy định và nguyên tắc nhất định và đều được điều chỉnh thống nhất bằng hệ thống các quy định pháp luật, quy chế của Sở giao dịch chứng khoán nhằm tạo nên một quá trình hợp tác hiệu quả, thông suốt

Năm là: là thị trường được điều chỉnh bởi các quy định pháp luật chặt chẽ Với tính chất là một thị trường nhạy cảm, nhiều rủi ro và có khả năng tác động, ảnh hưởng lớn đến toàn bộ nền kinh tế-xã hội của mọi quốc gia, TTCKTT đòi hỏi phải

có sự quản lý chặt chẽ và minh bạch Vì vậy để điều hành quản lý TTCKTT Nhà nước đã ban hành một hệ thống đầy đủ các văn bản pháp luật mà tất cả các chủ thể tham gia thị trường đều phải tuân thủ nghiêm chỉnh Mọi hành vi vi phạm đều có những chế tài thích hợp Đó là sự điều chỉnh của pháp luật đặc thù –pháp luật chứng khoán, sự điều chỉnh của luật doanh nghiệp về các vấn đề tổ chức và phân chia lợi nhuận, sự điều chỉnh của pháp luật khác về các vấn đề có liên quan Ngoài ra TTCKTT còn chịu sự quản lý và giám sát chặt chẽ của UBCKNN với tư cách cơ quan quản lý nhà nước về chuyên ngành

Sáu là: là thị trường hoạt động dựa trên nguyên tắc trung gian Đây là đặc điểm nổi bật của TTCKTT so với các thị trường khác Nguyên tắc trung gian nhằm đảm bảo các loại chứng khoán được giao dịch là chứng khoán thực, đảm bảo lợi ích nhà đầu tư, và để TTCKTT hoạt động lành mạnh, liên tục, hợp pháp

và phát triển Theo nguyên tắc này thì mọi giao dịch tên thị trường đều phải được thực hiện qua trung gian là các thành viên thị trường Các nhà đầu tư không được đặt lệnh mua, bán trực tiếp mà phải gián tiếp thông qua các trung gian là thành viên của thị trường này

9

Thị trường chứng khoán tập trung hoạt động theo nguyên tắc công bằng, minh bạch, công khai thông tin, tôn trọng quyền tự do mua, bán, kinh doanh dịch vụ chứng khoán của tổ chức, cá nhận, bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư

1.2 Các chủ thể trên thị trường chứng khoán tập trung

Chủ thể phát hành: Chủ thể phát hành là các tổ chức thực hiện huy động

vốn thông qua thị trường chứng khoán Nhà phát hành có thể là Chính phủ, chính quyền địa phương, các doanh nghiệp và một số tổ chức khác như quỹ đầu tư, tổ

chức tài chính trung gian

Chính phủ và chính quyền địa phương là chủ thể phát hành các loại chứng khoán: trái phiếu Chính phủ, trái phiếu địa phương, trái phiếu công trình, tín phiếu kho bạc; nhằm huy động tiền bù đắp thâm hụt ngân sách, thực hiện những công trình quốc gia lớn, hoặc để huy động tiền đầu tư cho các công trình hay chương trình kinh tế, xã hội của địa phương

Các công ty là chủ thể phát hành trái phiếu hoặc cổ phiếu công ty để huy động vốn đầu tư phát triển sản xuất

Các tổ chức tài chính là chủ thể phát hành các công cụ tài chính như các trái phiếu, chứng chỉ hưởng thụ phục vụ cho mục tiêu huy động vốn và phù hợp với đặc thù hoạt động của họ theo Luật định [36, tr.24]

Nhà đầu tư: Chủ thể đầu tư là những tổ chức, cá nhân có tiền, thực hiện việc

mua bán chứng khoán trên thị trường chứng khoán để tìm kiếm lợi nhuận

Các tổ chức kinh doanh chứng khoán: là các định chế tài chính trung gian

làm nhiệm vụ thực hiện các giao dịch chứng khoán, là cầu nối giữa tổ chức phát hành và nhà đầu tư, bao gồm công ty chứng khoán, các ngân hàng thương mại

Công ty chứng khoán: Các công ty này hoạt động với nghiệp vụ chính là bảo lãnh phát hành, tự doanh, môi giới, quản lý danh mục đầu tư và tư vấn đầu

tư chứng khoán

Các ngân hàng thương mại: Các ngân hàng thương mại có thể sử dụng vốn

để đầu tư chứng khoán nhưng chỉ được trong giới hạn rất định và phải thành lập công ty chuyên biệt kinh doanh chứng khoán để bảo vệ ngân hàng trước những biến động của giá chứng khoán

10

Các tổ chức có liên quan đến thị trường chứng khoán: bao gồm cơ quan quản

lý nhà nước, sở giao dịch chứng khoán, hiệp hội các nhà kinh doanh chứng khoán

Cơ quan quản lý nhà nước: Cơ quan này được thành lập để thực hiện chức năng quản lý, giám sát của nhà nước đối với thị trường chứng khoán Cơ quan quản

lý, giám sát thị trường chứng khoán được hình thành dưới nhiều mô hình, hoạt động khác nhau, có nước do các tổ chức tự quản thành lập, có nước cơ quan này trực thuộc chính phủ, nhưng có nước lại kết hợp quản lý giữa các tổ chức tự quản và nhà nước Nhưng nhìn chung, cơ quan quản lý này do Chính phủ của các nước thành lập nhằm mục đích bảo vệ lợi ích của người đầu tư và bảo đảm cho thị trường chứng khoán hoạt động lành mạnh, suôn sẻ và phát triển vững chắc Cơ quan này có những tên gọi khác nhau, tuỳ từng nước Tại Trung Quốc có Cơ quan Giám quản chứng khoán của Quốc vụ viện Trung Quốc [53] Tại Anh có Uỷ ban đầu tư chứng khoán (SIB- Securities Investment Board) Ủy ban này là một tổ chức được thừa nhận trong đạo luật về các dịch vụ tài chính ban hành năm 1986 Tại Mỹ, Uỷ ban chứng khoán và Giao dịch chứng khoán (SEC - Securities And Exchange Comission) là một cơ quan của liên bang có tư cách pháp lý thực hiện việc kiểm soát thị trường chứng khoán Ở Nhật Bản có Uỷ ban giám sát chứng khoán và Giao dịch chứng khoán (ESC - Exchange Surveillance Comission) được thành lập vào năm 1992 và đến năm 1998 đổi tên thành FSA - Financial Supervision Agency, có chức năng cơ bản là tiến hành điều tra và xử lý các giao dịch gian lận trên thị trường chứng khoán, do Bộ tài chính Nhật Bản đảm nhiệm Tại Hàn Quốc có Ủy ban chứng khoán và giao dịch chứng khoán (ESC-Securities and Exchange Commission) và Ban Giám sát chứng khoán (SSB – Securities Supervise Board) được đặt dưới sự giám sát của Bộ Kinh tế- Tài chính Và ở Việt Nam có Uỷ ban chứng khoán nhà nước được thành lập theo Nghị định số 75/CP ngày 28/11/1996

Sở giao dịch chứng khoán: Sở giao dịch chứng khoán thực hiện việc vận hành thị trường thông qua bộ máy tổ chức bao gồm nhiều bộ phận khác nhau phục

vụ các hoạt động trên sở giao dịch Ngoài ra Sở cũng ban hành những quy định điều chỉnh các hoạt động giao dịch chứng khoán trên sở, phù hợp các quy định của luật

11

pháp và Ủy ban chứng khoán Xét về hình thức sở hữu, hiện nay trên thế giới sở giao dịch chứng khoán có thể có các hình thức sở hữu sau đây: Hình thức sở hữu

nhà nước (ví dụ:Sở giao dịch chứng khoán Warsaw, Istanbul ), hình thức sở hữu cổ

phần, có cổ đông là công ty chứng khoán thành viên, ngân hàng thương mại, công

ty bảo hiểm và các tổ chức khác (ví dụ: Sở giao dịch chứng khoán Australia), hình thức sở hữu thành viên, do thành viên là các công ty chứng khoán sở hữu (ví dụ: Sở

giao dịch chứng khoán Hàn Quốc, New York, Tokyo, Thái Lan, ) [35, tr.128]

Hiệp hội các nhà kinh doanh chứng khoán: Hiệp hội các nhà kinh doanh chứng khoán là tổ chức của các công ty chứng khoán và một số thành viên khác hoạt động trong ngành chứng khoán, được thành lập với mục đích bảo vệ lợi ích cho các công ty thành viên nói riêng và cho toàn ngành chứng khoán nói chung Hiệp hội này có một số các chức năng chính sau: khuyến khích hoạt động đầu tư và kinh doanh chứng khoán; ban hành và thực hiện các quy tắc tự điều hành trên cơ sở các quy định pháp luật về chứng khoán; điều tra và giải quyết tranh chấp giữa các thành viên; tiêu chuẩn hoá các nguyên tắc và thông lệ trong ngành chứng khoán

Tổ chức lưu ký và thanh toán bù trừ chứng khoán: tổ chức lưu ký và thanh toán chứng khoán là các tổ chức nhận lưu giữ các chứng khoán và tiến hành nghiệp

vụ thanh toán bù trừ

1.3 Khái niệm, phân loại nhà đầu tư chứng khoán

1.3.1 Khái niệm nhà đầu tư chứng khoán

Hiểu một cách chung nhất, nhà đầu tư chứng khoán là những cá nhân, tổ chức, bỏ vốn để sở hữu chứng khoán vì mục đích kiếm lời Lợi nhuận kỳ vọng của nhà đầu tư có hai dạng:

Một là, nhà đầu tư có được lợi tức do chứng khoán mang lại Khoản tiền này

do tổ chức phát hành chứng khoán chi trả dưới dạng cổ tức hoặc lãi trái phiếu;

Hai là, nhà đầu tư có thể có được thu nhập từ chênh lệch mua đi, bán lại chứng khoán trên thị trường

Khác với các chủ thể tham gia mua bán hàng hóa ở các thị trường hàng hóa thông thường, nhà đầu tư trên TTCKTT vừa đóng vai trò là người mua vừa là người

cũng được nhắc đến trong các văn bản pháp luật về chứng khoán, tại nghị định

48/1998/NĐ-CP quy định “Người đầu tư là người sở hữu chứng khoán, người mua hoặc dự kiến mua chứng khoán” [13, Điều 2, Khoản 22] Theo khái niệm này thì

nhà đầu tư chứng khoán có thể bao gồm những người đã mua chứng khoán, và đang nắm giữ chúng hoặc những người có ý định mua chúng Nghị định 144/2003/NĐ-

CP không đưa ra định nghĩa về nhà đầu tư [14] Đến luật Chứng khoán 2006 có đưa

ra khái niệm nhà đầu tư chứng khoán như sau “Nhà đầu tư là tổ chức, cá nhân Việt nam và tổ chức, cá nhân nước ngoài tham gia đầu tư trên thị trường chứng khoán”

[29, Điều 6, Khoản 10] Với quy định như trên khái niệm nhà đầu tư trên TTCK Việt nam đã được mở rộng và có nội dung đầy đủ hơn Theo quy định của Luật chứng khoán nhà đầu tư trên TTCK Việt nam bao gồm cả tổ chức, cá nhân trong và ngoài nước có sở hữu tham gia mua bán các loại chứng khoán trên TTCK Việt nam Với quy định này, Luật chứng khoán đã quy định đầy đủ hơn về các đối tượng được phép mua bán chứng khoán trên TTCK Việt nam Các tổ chức, cá nhân mua bán chứng khoán ở đây không còn đơn giản là các cá nhân, các tổ chức đơn thuần mà nó còn được hiểu là các công ty quản lý quỹ, các công ty đầu tư, các quỹ đầu tư Nhưng đây chỉ là một khái niệm chung chung, mới chỉ ra được các đối tượng có thể trở thành nhà đầu tư mà chưa chỉ ra được bản chất thực sự của một nhà đầu tư Còn trong cuốn sách Giáo trình những vấn đề cơ bản về chứng khoán và thị trường chứng khoán của Ủy ban chứng khoán nhà nước, có đưa ra một khái niệm nhà đầu

tư chứng khoán như sau “Nhà đầu tư là những người thực sự mua và bán chứng

13

khoán trên thị trường chứng khoán” [24, tr.27] “Thực sự” mua và bán ở đây tức là

hành vi mua và bán chứng khoán phải là ý chí thực của nhà đầu tư

Pháp luật không đề ra những điều kiện cụ thể nào đối với nhà đầu tư, nhằm đảm bảo khuyến khích tất cả chủ thể có khả năng đầu tư đều có thể trở thành nhà đầu tư chứng khoán Tuy nhiên, theo bản chất quan hệ dân sự trong hoạt động đầu

tư chứng khoán, nhà đầu tư phải có những điều kiện sau đây:

(i) Có đủ năng lực hành vi dân sự;

(ii) Có điều kiện về tài chính để tham gia đầu tư;

(iii) Không bị pháp luật hoặc cơ quan nhà nước có thẩm quyền cấm tiến hành đầu tư chứng khoán

1.3.2 Phân loại

Trên thị trường chứng khoán, có nhiều cách phân loại nhà đầu tư

Một là, căn cứ vào quốc tịch, nhà đầu tư được chia thành nhà đầu tư trong nước và nhà đầu tư nước ngoài Nhà đầu tư trong nước là tổ chức được thành lập theo pháp luật nước đó và cá nhân mang quốc tịch nước đó Nhà đầu tư nước ngoài,

là cá nhân mang quốc tịch nước khác và các tổ chức được thành lập theo pháp luật nước khác Tại Việt Nam, theo Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/4/2009 về

tỉ lệ tham gia của nhà đầu tư nước ngoài trên thị trường chứng khoán Việt nam, nhà đầu tư nước ngoài bao gồm các tổ chức cá nhân sau:

1 Tổ chức thành lập và hoạt động theo pháp luật nước ngoài và chi nhánh của các tổ chức này tại nước ngoài và tại Việt Nam

2 Tổ chức thành lập và hoạt động ở Việt Nam có tỷ lệ tham gia góp vốn của bên nước ngoài trên 49%

3 Quỹ đầu tư, công ty đầu tư chứng khoán có tỷ lệ tham gia góp vốn của bên nước ngoài trên 49%

4 Cá nhân nước ngoài là người không mang quốc tịch Việt Nam,

cư trú tại nước ngoài hoặc tại Việt Nam [15, Điều 1]

Hai là, căn cứ theo tính tổ chức, người ta phân ra làm nhà đầu tư cá nhân và nhà đầu tư tổ chức

14

(i) Nhà đầu tư cá nhân được hiểu là cá nhân có đầy đủ năng lực hành vi dân

sự chịu trách nhiệm trước pháp luật về hành vi mua bán chứng khoán của chính mình, có khả năng tài chính hoặc có đủ số chứng khoán đảm bảo thực hiện nghĩa vụ thanh toán của mình Đây là chủ thể nếu được tập hợp có khả năng cung ứng một khối lượng tiền tệ rất lớn cho thị trường chứng khoán Khi có vốn nhàn rỗi tạm thời,

họ mua chứng khoán với mục đích đầu tư kiếm lời, còn khi có nhu cầu thu hồi vốn hoặc khi nhận thấy chứng khoán tăng, giảm giá họ đem bán lại chứng khoán đó để tránh rủi ro hoặc để hưởng chênh lệch giá Thực tế cho thấy những nhà đầu tư cá nhân thường có những quyết định nhanh chóng trong đầu tư chứng khoán và ít khi theo đuổi những chính sách đầu tư dài hạn

(ii) Nhà đầu tư có tổ chức hay còn gọi là các định chế đầu tư, là những pháp nhân thường xuyên mua bán chứng khoán với số lượng lớn trên thị trường như là một phần hoạt động kinh doanh của mình Các tổ chức này thường có các bộ phận chức năng bao gồm nhiều chuyên gia có kinh nghiệm để nghiên cứu thị trường và đưa ra các quyết định đầu tư Đầu tư thông qua các tổ chức đầu tư có ưu điểm nổi bật là có thể đa dạng hóa danh mục đầu tư và các quyết định đầu tư và các quyết định đầu tư được thực hiện bởi các chuyên gia có kinh nghiệm

Ba là, căn cứ trình độ của các nhà đầu tư, thì nhà đầu tư được phân loại thành nhà đầu tư chuyên nghiệp và nhà đầu tư không chuyên nghiệp Ở đây chúng ta sẽ đi sâu tìm hiểu đối tượng nhà đầu tư chứng khoán không chuyên nghiệp

(i) Nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp: Nhà đầu tư chuyên nghiệp là những tổ chức như công ty chứng khoán, quỹ đầu tư chứng khoán và những định chế tài chính khác như: ngân hàng, công ty tài chính, doanh nghiệp bảo hiểm thực hiện việc mua bán chứng khoán một cách chuyên nghiệp, là một trong những lĩnh vực hoạt động chính Tính chuyên nghiệp ở đây được thể hiện bởi việc những tổ chức này có khả năng tiếp cận những thông tin về chứng khoán nhanh nhậy, có mạng lưới rộng khắp và có khả năng phân tích thông tin tốt hơn các nhà đầu tư chứng khoán không chuyên Các quyết định đầu tư đều được thực hiện bởi các chuyên gia có kinh nghiệm Các chủ thể này có vai trò quan trọng trong điều tiết

(ii) Nhà đầu tư chứng khoán không chuyên nghiệp hay còn gọi là nhà đầu tư chứng khoán nghiệp dư Đây là những cá nhân, tổ chức thực hiện việc mua bán chứng khoán không thường xuyên và không chuyên nghiệp với mục đích tạo thêm nguồn thu nhập bổ sung Đây là những nhà đầu tư không có quy mô, tổ chức, và chuyên môn cao trong lĩnh vực đầu tư chứng khoán, nắm số lượng cổ phiếu ít và khả năng tiếp cận thông tin ít hơn so với các nhà đầu tư chuyên nghiệp Theo quy định của pháp luật Việt Nam,

nếu như “nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp là các ngân hàng thương mại, công ty tài chính, công ty cho thuê tài chính, các tổ chức kinh doanh bảo hiểm, và các tổ chức

là những cá nhân, tổ chức khác trong nền kinh tế tham gia đầu tư trên thị trường chứng khoán Nhìn chung, những nhà đầu tư không chuyên nghiệp mới là những nhà đầu tư thực sự cho các tổ chức phát hành, vì họ nắm giữ chứng khoán lâu dài,

ổn định hơn Số lượng nhà đầu tư không chuyên nghiệp trên TTCK của chúng ta hiện nay khá nhiều Cho đến nay có gần 1,2 triệu tài khoản giao dịch, trong đó nhà đầu tư chuyên nghiệp chiếm khoảng 7% Hơn 90% số tài khoản còn lại là nhà đầu

tư không chuyên nghiệp

1.3.3 Khái niệm, đặc điểm nhà đầu tư chứng khoán không chuyên nghiệp

Nhà đầu tư chứng khoán không chuyên nghiệp trên thị trường chứng khoán tập trung có thể hiểu là cá nhân đầu tư chứng khoán và các tổ chức không phải nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp tham gia đầu tư chứng khoán Đây là những cá nhân, tổ chức thực hiện việc mua bán chứng khoán không thường xuyên và không chuyên nghiệp với mục đích tạo nguồn thu nhập bổ sung

Nhà đầu tư chứng khoán không chuyên nghiệp nhìn chung có một số đặc điểm chính sau đây:

16

Một là, về chủ thể: Nhà đầu tư chứng khoán không chuyên nghiệp là tất cả

các nhà đầu tư cá nhân và doanh nghiệp hoặc tổ chức mà không phải nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp

Hai là, về trình độ chuyên môn: Nhà đầu tư không chuyên nghiệp không am

hiểu nhiều về nghiệp vụ đầu tư chứng khoán Không giống như nhà đầu tư chuyên nghiệp, là các tổ chức có các bộ phận chức năng riêng tư vấn hiểu biết về TTCK, (các bộ phận này bao gồm nhiều chuyên gia có kiến thức và kinh nghiệm về thị trường chứng khoán) Không chỉ là những kiến thức tự trau dồi và kinh nghiệm qua thực tiễn, những chuyên gia làm việc trong các tổ chức đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp còn phải đạt được chứng chỉ hành nghề do Ủy ban chứng khoán nhà nước cấp (Theo quyết định số 15/2008/QĐ-BTC thì cá nhân chỉ được hành nghề chứng khoán tại công ty chứng khoán, công ty quản lý quỹ, công ty đầu tư chứng khoán khi được Ủy ban chứng khoán Nhà nước cấp chứng chỉ hành nghề, ví dụ để được cấp chứng chỉ hành nghề phân tích ngoài các tiêu chuẩn chung như có trình độ đại học trở lên, đạt yêu cầu trong kỳ thi sát hạch cấp chứng chỉ cá nhân còn phải có chứng chỉ chuyên môn như tư vấn tài chính và bảo lãnh phát hành kinh doanh chứng khoán, phân tích báo cáo tài chính kinh doanh Còn các nhà đầu tư không chuyên nghiệp đa phần đều chỉ tham gia chứng khoán như một khoản đầu tư khác bên cạnh ngành nghề công việc chính của họ, ít có kinh nghiệm trên thị trường chứng khoán, và ít được đào tạo bài bản

Ba là, về trang thiết bị và nhân lực: Những nhà đầu tư nghiệp dư đa phần

không có những trang thiết bị cần thiết chuyên dụng cho việc nghiên cứu, đầu tư chứng khoán như hệ thống máy tính, trụ sở, nhân viên am hiểu chuyên môn chứng khoán Đây là một điểm khác biệt khá rõ so với các định chế đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp Điều này cũng phần nào lý giải khoảng cách về sự hiểu biết chứng khoán giữa những nhà đầu tư nghiệp dư và các định chế chuyên nghiệp Những trang thiết bị, nhân lực chuyên dùng đó có nhiệm vụ tổng hợp, phân tích, xử lý các

dữ liệu thu thập được để tạo ra các báo cáo nghiên cứu được đầu tư nghiêm túc Để

có thể thu thập và xử lý thông tin, tạo thành những báo cáo này, đòi hòi những

17

khoản đầu tư khổng lồ cho hệ thống thiết bị và nhân lực mà chỉ có các định chế, tổ chức chuyên nghiệp mới đủ khả năng để trang trải Ví dụ như các công ty lớn của New York chuyên kinh doanh chứng khoán, hàng năm dành tới hơn 30 triệu USD cho trang thiết bị và hoạt động nghiên cứu đầu tư chứng khoán này Các hãng lớn

sử dụng tới hàng trăm nhà phân tích đầu tư và các trợ lý nghiên cứu để bám sát hoạt động của hàng trăm công ty đại chúng Ở Thái Lan, tuy vẫn là một thị trường mới, nhưng trong một công ty chứng khoán cỡ lớn cũng thường có tới 200 nhân viên chứng khoán Ở thị trường Mỹ những hàng cực lớn như Merrill Lynch có tới 13000 nhân viên được tuyển chọn hiểu biết tham gia vào nghiệp vụ chứng khoán, những công ty nhỏ cũng không dưới 1000 nhân viên [23, tr.50] Việc nghiên cứu này tập trung vào ba lĩnh vực chủ yếu: diễn biến tổng thể của thị trường, động thái của từng khu vực riêng biệt trong thị trường đó, hoạt động của từng công ty trong khu vực Còn đối với những nhà đầu tư nghiệp dư, họ đơn giản chỉ là tự thu thập những thông tin trên các phương tiện thông tin đại chúng, từ công ty chứng khoán và tổ chức niêm yết, sự phân tích và đầu tư mang tính cá nhân, không dành toàn bộ thời gian và công sức của mình để theo sát các diễn biến chứng khoán, không quá coi trọng và cũng không có đủ số vốn để đầu tư một hệ thống thiết bị và nhân lực quy

mô, bài bản, chỉ tập trung vào việc nghiên cứu phân tích chứng khoán như vậy

Bốn là về nguồn vốn đầu tư Đa số nhà đầu tư không chuyên nghiệp có

nguồn vốn đầu tư hạn hẹp Tất nhiên không phủ nhận có một số nhà đầu tư nghiệp

dư có số vốn đầu tư lớn, tuy nhiên số lượng những nhà đầu tư này không nhiều Nguồn vốn này từ vốn nhàn rỗi do tiết kiệm hoặc từ đầu tư kinh doanh, thừa kế khác mà chưa có mục đích sử dụng Tuy nhiên, ngay cả khi nguồn vốn đó dành để đầu tư chứng khoán thì cũng không quá nhiều trên tổng số tiền mà họ có Đa phần

do không có mục đích đầu tư lâu dài và có kế hoạch nên họ cũng không có khoản

dự phòng rủi ro Điều này khác với những nhà đầu tư chuyên nghiệp, bao giờ cũng

có tiềm lực tài chính lớn hơn, do họ có thể huy động vốn từ nhiều cổ đông Và những nhà đầu tư chuyên nghiệp do có mục đích, kế hoạch kinh doanh dài hạn nên bao giờ cũng dành một khoản vốn để dự phòng rủi ro khi thị trường đi xuống

Năm là, về chiến lược đầu tư: Thường không có tư duy xác định đầu tư lâu

18

dài (thông thường họ chỉ đầu tư dưới 1 năm), họ mong muốn kiếm lời nhanh Đây cũng là điểm khác cơ bản với nhà đầu tư chuyên nghiệp, họ thường có chiến lược đầu tư lâu dài (trên 1 năm)

Sáu là, tâm lý đầu tư: thiếu bản lĩnh, tâm lý đám đông Phương thức đầu tư

của nhiều nhà đầu tư nghiệp dư đó là khi chỉ số giá chứng khoán tăng thì ào ào mua vào, khi chỉ số chứng khoán giảm thì ào ào bán ra để cắt lỗ

Đây là nhóm nhà đầu tư có vai trò tương đối quan trọng trên thị trường chứng khoán tập trung ở Việt Nam hiện nay, cần được bảo vệ và tạo điều kiện phát triển bởi các quy định pháp luật do các lý do sau đây

Một là, xuất phát từ vai trò của nhóm nhà đầu tư này trên TTCKTT ở nước ta

+ Nhà đầu tư không chuyên nghiệp chủ yếu là nhà đầu tư ngắn hạn và thị trường chứng khoán tập trung không thể thiếu họ Trên TTCKTT ở nước ta, sự tham gia của nhóm nhà đầu tư này sẽ làm thị trường trở nên sôi động hơn, từ đó kích thích sự phát triển của thị trường Đây là điểm khác, riêng so với TTCKTT khác trên thế giới Nếu như ở các nước có TTCKTT phát triển, để thị trường ổn định ở mức cao như hiện tại, các nước thường có chính sách khuyến khích các nhà đầu tư nhỏ lẻ tập trung lại để đầu tư thông qua các nhà đầu tư chuyên nghiệp Tuy nhiên ở Việt Nam, TTCKTT vẫn là thị trường mới nổi, đang phát triển, cần sự sôi động để phát triển lên mức cao hơn, nên bảo vệ và khuyến khích hoạt động của nhóm nhà đầu tư không chuyên nghiệp này là rất quan trọng, nhằm làm sôi động thị trường, kích thích thị trường phát triển

+ Các nhà đầu tư không chuyên nghiệp thường không có lợi thế về tài

chính, nhưng lại là đối tượng đông đảo về số lượng, có xu hướng mua bán ngắn hạn nhiều hơn Vì thế, do sự đông đảo và giao dịch thường xuyên, liên tục nên họ cũng đóng vai trò tạo nên tính thanh khoản cho thị trường

+ Về bản chất, đây mới là những nhà đầu tư thực sự của thị trường, là

những người nắm giữ chứng khoán sau cùng

Hai là, do xuất phát từ đặc điểm đã nêu trên của nhóm nhà đầu tư này, họ

phần lớn là những chủ thể không am hiểu về chuyên môn, về nghiệp vụ đầu tư

19

chứng khoán, không có trang thiết bị cần thiết để tìm hiểu về thị trường chứng khoán, tâm lý lại dễ bị dao động, do vậy là đối tượng rất dễ bị lợi dụng và xâm phạm quyền lợi Do vậy pháp luật cần phải phải có các chính sách bảo vệ họ, những đối tượng yếu thế trên thị trường chứng khoán, để tạo niềm tin cho thị trường, bảo

vệ sự lành mạnh, ổn định, và tạo sự phát triển cho TTCKTT

1.4 Pháp luật về bảo vệ quyền và lợi ích của nhà đầu tư không chuyên nghiệp trên thị trường chứng khoán tập trung

sự bảo đảm nhưng cao hơn một mức, thể hiện ở chỗ Nhà nước thực hiện sự bảo đảm này một cách chủ động, tức là Nhà nước không chỉ công nhận và duy trì những quyền lợi đó, mà còn tác động bằng các quy định của pháp luật để những quyền lợi

đó được phát triển và được thực thi một cách có hiệu quả trên thực tế

Như vậy, pháp luật về bảo vệ quyền và lợi ích của nhà đầu tư không chuyện nghiệp được hiểu là tổng hợp các quy định của pháp luật điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình NĐT không chuyên nghiệp giao dịch trên thị trường chứng khoán tập trung, nhằm công nhận duy trì các quyền lợi hợp pháp của nhà đầu

tư không chuyên nghiệp và đảm bảo các quyền đó được thực thi trên thực tế

Pháp luật về bảo vệ nhà đầu tư không chuyên nghiệp bao gồm hai nội dung chính sau

Thứ nhất là, Nhà nước xác lập cơ chế bảo vệ quyền lợi của nhà đầu tư chứng

khoán không chuyên nghiệp bằng cách ban hành các quy định mang tính công nhận quyền và lợi ích hợp pháp của nhóm nhà đầu tư này trong quá trình đầu tư chứng

khoán Việc công nhận bằng pháp luật đối với những quyền và lợi ích của chủ thể này

20

tạo cơ sở pháp lý để các nhà đầu tư có thể tự thực hiện các quyền của họ và khi cần thiết có thể tự mình bảo vệ các quyền lợi đó trước sự xâm hại bởi những hành vi vi phạm pháp luật của các chủ thể khác trên thị trường chứng khoán Phương thức bảo

vệ này xuất phát từ lý thuyết chung về quyền lợi, theo đó trong một quan hệ pháp luật, quyền lợi của chủ thể này chỉ thực hiện được thông qua việc thi hành các nghĩa

vụ tương ứng của chủ thể kia trong quan hệ pháp luật đó Ví dụ quyền của nhà đầu tư chứng khoán không chuyên, được cung cấp đầy đủ thông tin để mua chứng khoán với chất lượng tốt nhất chỉ có thể thực hiện được khi tổ chức phát hành, công ty chứng khoán, sở giao dịch tuân thủ các nghĩa vụ do luật định về việc công bố thông tin công bằng, công khai, minh bạch, đầy đủ cho nhà đầu tư Nói cách khác nhà nước công nhận quyền lợi của các nhà đầu tư không chuyên bằng cách quy định các nghĩa vụ cụ thể cho các chủ thể khác có quan hệ trực tiếp với nhà đầu tư không chuyên trên thị trường chứng khoán Bằng các quy định công nhận quyền, nhà nước thông qua pháp luật chứng khoán, thừa nhận các quyền lợi cơ bản của nhà đầu tư không chuyên như sau (i) Quyền tham gia thị trường và thực hiện các giao dịch (ii) Quyền được cung cấp thông tin (iii) Quyền được bảo vệ quyền sở hữu tài sản đầu tư

Thứ hai là, Nhà nước thực hiện cơ chế bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư không

chuyên bằng cách đặt ra các biện pháp quản lý và xử lý vi phạm Đây là các quy

định tạo ra căn cứ pháp lý cho hoạt động quản lý, giám sát thị trường, thể hiện sự chủ động từ phía Nhà nước trong vấn đề bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư Các quy định liên quan đến các biện pháp quản lý bao gồm các vấn đề: quản lý việc chào bán ra công chúng, phát hành riêng lẻ; quản lý thị trường giao dịch chứng khoán; quản lý các tổ chức kinh doanh chứng khoán, và hoạt động giám sát, kiểm tra, thanh tra, giải quyết tranh chấp của Nhà nước Các quy định có liên quan đến xử lý vi phạm bao gồm các biện pháp hành chính, dân sự, hình sự và các phương thức giải quyết tranh chấp như thương lượng, hòa giải, tòa án, trọng tài Nói cách khác, các quy định về các biện pháp quản lý và xử lý vi phạm, để bảo đảm thực hiện quyền cho nhà đầu tư

có tác dụng bảo vệ lần thứ hai, tức là duy trì và đảm bảo cho khả năng thực hiện trên thực tế cho các quy định về công nhận quyền, từ đó bảo vệ quyền lợi nhà đầu

tư không chuyên Những quy định này cùng với hệ thống các quy định về công

1.4.2.1 Bảo vệ bằng các quy định công nhận các quyền

(i) Quyền tham gia thị trường và thực hiện các giao dịch chứng khoán

Quyền tham gia thị trường và thực hiện các giao dịch chứng khoán của nhà đầu tư là quyền tự do quyết định việc mở tài khoản, được thực hiện các lệnh giao dịch chứng khoán một cách nhanh chóng, thuận lợi và các lệnh giao dịch mà nhà đầu tư đã đặt được truyền vào hệ thống giao dịch một cách nhanh chóng, minh bạch, không bị cản trở và xâm phạm bởi bất kỳ một chủ thể nào

Thông thường việc mở tài khoản, đặt, nhận lệnh và thực hiện các lệnh mua bán, chứng khoán của các nhà đầu tư được thực hiện theo các trình tự như sau:

Bước 1: Mở tài khoản cho khách hàng Nhà đầu tư cần mở một tài khoản giao dịch chứng khoán tại một trong những công ty chứng khoán thành viên của Sở giao dịch

Bước 2: Đặt lệnh giao dịch: Để đặt lệnh giao dịch, nhà đầu tư có thể lựa chọn một trong các cách thức đặt lệnh hợp lệ sau: Nhà đầu tư có thể đến công ty chứng khoán để viết phiếu lệnh, hoặc gọi điện thoại đến công ty chứng khoán để đặt lệnh, hoặc đặt lệnh giao dịch qua internet nếu công ty chứng khoán nơi nhà đầu tư mở tài khoản có triển khai dịch vụ giao dịch qua internet

Bước 3: Thực hiện lệnh: Trên cơ sở các lệnh đặt của khách hàng, công ty sẽ kiểm tra các thông tin lệnh, kiểm tra số tiền ký quỹ Sau đó, công ty chuyển lệnh tới SGDCK Các lệnh được khớp với nhau để hình thành giá cả cạnh tranh tốt nhất tùy theo phương thức đấu giá của thị trường

Bước 4: Xác nhận kết quả thực hiện lệnh Nhà đầu tư sẽ nhận được kết quả giao dịch chi tiết tại công ty chứng khoán nơi nhà đầu tư mở tài khoản bằng phiếu xác nhận đã thi hành xong lệnh, hoặc nhận được tin nhắn thông báo kết quả giao dịch qua điện thoại từ công ty chứng khoán Sau thời hạn thanh toán, tiền, chứng

22

khoán theo kết quả giao dịch của nhà đầu tư được chuyển tới tài khoản của nhà đầu

tư thông qua hệ thống thanh toán và bù trừ chứng khoán

Với sự tham gia của nhiều chủ thể vào quá trình mua bán chứng khoán của nhà đầu tư không chuyên như trên thì khả năng tác động và xâm phạm lợi ích của nhà đầu tư không chuyên nghiệp là rất dễ xẩy ra

Quyền tham gia thị trường và thực hiện các giao dịch chứng khoán của các nhà đầu tư không chuyên nghiệp bao gồm các nội dung cơ bản sau đây:

Thứ nhất, quyền tham gia thị trường thể hiện ở việc nhà đầu tư có toàn quyền

quyết định việc mở tài khoản giao dịch Đây là quyền cơ bản của nhà đầu tư nói chung và nhà đầu tư nghiệp dư nói riêng khi tham gia thị trường chứng khoán vì nó

có bản chất là quyền tự do kinh doanh đã được Hiến pháp các nước đều ghi nhận Nhà đầu tư nghiệp dư có toàn quyền quyết định có tham gia đầu tư trên thị trường chứng khoán hay không, tham gia vào thời điểm nào, lựa chọn loại chứng khoán nào để đầu tư, tổng giá trị đầu tư và CTCK nơi mở tài khoản giao dịch Luật chứng khoán không đưa ra bất kỳ điều kiện gì đối với nhà đầu tư khi tham gia thị trường chứng khoán tập trung, vì thế nên thực tế là họ chỉ cần có vốn là có thể tham gia thị trường chứng khoán

Thứ hai, quyền đặt lệnh giao dịch tại các công ty chứng khoán một cách

nhanh chóng, hiệu quả, và đúng thời điểm theo quyết định mua, bán chứng khoán Đối với việc mua bán chứng khoán, việc đặt lệnh mua bán được nhanh chóng và đúng thời điểm có ảnh hưởng rất lớn đến khả năng thua lỗ của nhà đầu tư khi mua bán trên TTCKTT, bởi trong một phiên giao dịch, giá của chứng khoán mà nhà đầu

tư muốn mua, bán có thể biến động liên tục và theo nhiều xu hướng khác nhau Quyền này phản ánh việc nhà đầu tư có thể đặt lệnh mua bán chứng khoán của mình tại bất kỳ thời điểm nào trong thời gian giao dịch, việc đặt lệnh của nhà đầu tư được thực hiện một cách dễ dàng, thuận tiện, không bị cản trở hoặc hạn chế Lệnh đặt được tiếp nhận, xử lý và truyền vào hệ thống giao dịch một cách nhanh chóng để đảm bảo thứ tự ưu tiên sớm nhất để khớp lệnh

Thứ ba, quyền được tiếp nhận, xử lý và truyền lệnh một cách minh bạch,

công bằng, đúng trình tự và theo quy định của pháp luật Quyền này yêu cầu lệnh

23

của nhà đầu tư không chuyên nghiệp được tiếp nhận, xử lý một cách minh bạch, công bằng và không bị xâm phạm bởi bất kỳ một chủ thể nào Lệnh giao dịch của nhà đầu tư không chuyên nghiệp với số lượng và giá trị như thế nào cũng được đối

xử công bằng với cách lệnh của các nhà đầu tư khác, không có sự phân biệt đối xử Các lệnh giao dịch của nhà đầu tư phải được đảm bảo đúng nội dung, bản chất, trình

tự và không có sự xâm phạm, tác động của bất kỳ tổ chức, cá nhân nào tham gia vào quá trình đặt lệnh mua bán chứng khoán của các nhà đầu tư

Thứ tư là quyền được đảm bảo rằng lệnh đã đưa vào công ty chứng khoán

được truyền vào hệ thống giao dịch của SGDCK một cách công bằng, minh bạch

(ii) Quyền được cung cấp thông tin

Thị trường chứng khoán có thể được coi là thị trường của những thông tin

Để đưa ra một quyết định đầu tư, nhà đầu tư nghiệp dư phải dựa trên tất cả các thông tin, tài liệu thu thập được liên quan đến loại chứng khoán mà họ định đầu tư Dựa trên những thông tin thu nhận được, mà những nhà đầu tư không chuyên nghiệp có thể đánh giá được hiệu quả hoạt động kinh doanh của các công ty niêm yết, định giá cổ phiếu và ra các quyết định mua bán chứng khoán theo mức giá mà

họ kỳ vọng Nếu thông tin không đầy đủ, chính xác hoặc không có thật thì sẽ dẫn đến những quyết định sai lầm, gây thiệt hại cho nhà đầu tư Vì vậy các nhà đầu tư

có quyền được biết tất cả các thông tin liên quan đến các loại chứng khoán mà họ đã đang hoặc sẽ đầu tư

Quyền được cung cấp thông tin được hiểu là nhà đầu tư có quyền tiếp cận các nguồn thông tin của thị trường với các nguyên tắc:cân xứng, đầy đủ, chính xác, nhanh chóng, dễ tiếp cận [40] Cụ thể là:

Thứ nhất, thông tin phải cân xứng, có nghĩa là nhà đầu tư không chuyên có

quyền bình đẳng ngang với bất kỳ nhà đầu tư tổ chức, chuyên nghiệp nào khác trong việc tiếp cận các thông tin của thị trường Không ai được quyền sử dụng các lợi thế của mình để tiếp cận thông tin trước khi được công bố rộng rãi ra công chúng

Thứ hai, thông tin phải đầy đủ, được hiểu là nhà đầu tư không chuyên được

quyền tiếp nhận đầy đủ các thông tin liên quan đến thị trường chứng khoán và từng

24

doanh nghiệp để đưa ra quyết định đầu tư đúng đắn Thông tin đầy đủ về thị trường chứng khoán bao gồm các thông tin về giá, khối lượng giao dịch, giá trị giao dịch, các chính sách vĩ mô liên quan đến thị trường Thông tin đầy đủ về doanh nghiệp được hiểu là các thông tin về tài chính, nhân sự, về hệ thống quản trị điều hành, tái cầu trúc Thông tin đầy đủ còn là thông tin cả về quá khứ, về hiện tại và các kế hoạch phát triển trong tương lai

Thứ ba, thông tin phải chính xác, được hiểu là các thông tin mà nhà đầu tư

không chuyên nghiệp thu nhận được phải đúng sự thật, phản ánh được các sự kiện diễn ra, không có sự cắt xén, thêm bớt, làm sai lệch thông tin Bởi các thông tin công khai nhưng không xác thực, không đáng tin cậy có thể dẫn tới những quyết định đầu tư sai lầm của các nhà đầu tư, ảnh hưởng đến quyền lợi của các nhà đầu tư

Do đó đòi hỏi thông tin phải chính xác

Thứ tư, thông tin phải nhanh chóng, kịp thời Trên thị trường chứng khoán,

việc thay đổi về giá diễn ra liên tục Mỗi thông tin vì thế chỉ có giá trị trong một thời điểm nhất định Bởi vậy, việc thông tin đến được nhà đầu tư không chuyên nghiệp kịp thời, nhanh chóng là vô cùng quan trọng

Thứ năm, thông tin phải dễ tiếp cận, có nghĩa là các nhà đầu tư không chuyên

nghiệp có thể dễ dàng có được những thông tin này Chính vì điều này mà thị trường chứng khoán đã sử dụng rất nhiều loại phương tiện để công khai thông tin như báo chí, phát thanh, các cơ quan thông tin, mạng lưới thông tin của sở giao dịch chứng khoán và công ty chứng khoán

Để đảm bảo đầu tư hiệu quả, nhà đầu tư không chuyên cần phải nắm bắt được những thông tin quan trọng khi quyết định đầu tư như: Thông tin về doanh nghiệp niêm yết; thông tin về các tổ chức trung gian (công ty chứng khoán, công ty quản lý quỹ, quỹ đầu tư, công ty đầu tư chứng khoán); thông tin của các tổ chức cung ứng dịch vụ thị trường (SGDCK,TTGDCK,TTLK), thông tin của các cơ quan quản lý nhà nước (UBCKNN, Bộ tài chính) Ngoài những thông tin được cung cấp, nhà đầu tư còn có thể tự thu thập thông tin bằng cách tiếp cận qua những kênh không chính thức như các bài báo, bài nghiên cứu Tuy nhiên đây là nguồn thông tin phái sinh, các tổ chức niêm yết, tổ chức trung gian và cung cấp dịch vụ thị

Thứ nhất, minh bạch hóa thông tin, đảm bảo sự phát triển lành mạnh của thị

trường: Độ minh bạch của thông tin sẽ dẫn đến sự minh bạch của thị trường Thị trường càng minh bạch bao nhiêu thì càng phát triển lành mạnh bấy nhiêu Độ minh bạch của thị trường sẽ dẫn đến niềm tin của nhà đầu tư, khuyến khích các nhà đầu

tư tham gia vào thị trường

Thứ hai, ngăn ngừa giao dịch nội gián, gây nhiễu giá: Bên cạnh việc giúp đỡ

các nhà đầu tư có quyết định đầu tư đúng đắn, việc minh bạch thông tin còn giúp hạn chế những tác động tiêu cực từ giao dịch nội gián, gây nhiễu giá

(iii) Quyền được bảo vệ quyền sở hữu tài sản đầu tư

Tài sản đầu tư là khái niệm chung chỉ các loại tài sản mà nhà đầu tư sử dụng

để đầu tư chứng khoán trên TTCKTT Tài sản đầu tư trên TTCKTT bao gồm hai loại: tiền và chứng khoán Quyền bảo vệ tài sản đầu tư, xét về bản chất là quyền bảo

vệ quyền sở hữu tài sản theo quy định chung của pháp luật dân sự, đó là quyền của những người sở hữu tài sản bảo vệ tài sản của mình khỏi sự xâm hại, quyền truy tìm, đòi lại tài sản của mình bị người khác chiếm hữu, sử dụng, định đoạt mà không

có căn cứ pháp luật

Đối với các loại tài sản thông thường, quyền sở hữu tài sản có thể bị xâm phạm dưới hình thức vi phạm quyền sử dụng, định đoạt, và hưởng hoa lợi Đối với tài sản là chứng khoán, việc xâm hại tài sản đầu tư được thể hiện ở các hành vi làm giảm giá trị của tài sản đầu tư, ví dụ việc công ty tự ý tăng vốn điều lệ mà không có

sự chấp thuận của Đại hội đồng cổ đông, việc tăng vốn dẫn đến hệ quả làm pha loãng giá trị cổ phiếu, làm giảm giá trị cổ phiếu mà các cổ đông đang nắm giữ Thêm nữa, chứng khoán là loại tài sản đặc biệt Nhà đầu tư kiểm soát tài khoản đầu

tư của mình thông qua các định chế trung gian như công ty chứng khoán, quỹ đầu

tư, công ty quản lý quỹ, Sở giao dịch chứng khoán cũng có nghĩa NĐT nghiệp dư

26

không được trực tiếp nắm giữ tài sản của mình Bởi vậy cơ chế kiểm soát có phần khó khăn hơn, đồng thời với việc tài sản của nhà đầu tư có khả năng dễ dàng bị chiếm hữu, sử dụng, định đoạt không có căn cứ pháp luật, không có sự cho phép của chủ sở hữu Vì thế, về mặt nguyên tắc, rõ ràng các NĐT cần phải được pháp luật bảo vệ trong quá trình giao dịch nhằm giúp NĐT có thể quản lý chặt chẽ tài sản của mình (gồm tiền và chứng khoán trên tài khoản)

Xem xét các vấn đề liên quan đến việc bảo vệ tài sản của nhà đầu tư, ta thấy tài sản của NĐT có thể bị xâm hại theo những cách thức sau:

Thứ nhất, thành viên lưu ký tự ý bán số chứng khoán trong tài khoản giao

dịch chứng khoán mà không có lệnh hoặc sự ủy quyền của nhà đầu tư Nhà đầu tư chứng khoán là người duy nhất được sử dụng và định đoạt số chứng khoán thuộc quyền sở hữu của mình Các công ty chứng khoán, thành viên lưu ký chỉ là người thay mặt cho nhà đầu tư thực hiện quyền của nhà đầu tư theo lệnh của họ Tuy nhiên vì số chứng khoán này đã được lưu ký nên thành viên lưu ký (nhân viên quản

lý tài khoản) vẫn có thể thực hiện lệnh bán chứng khoán mà nhà đầu tư không hề hay biết Điều này có thể xẩy ra khi mà nhân viên lưu ký nhận thấy chứng khoán đang lên giá cao, họ đặt lệnh bán chứng khoán trong tài khoản của nhà đầu tư, sau

đó khi giá xuống, họ đặt lệnh mua lại đúng số chứng khoán mà họ đã bán, còn số tiền chênh lệch thì nhân viên môi giới hưởng

Thứ hai, do sự cố kỹ thuật hoặc do sơ suất của nhân viên công ty chứng

khoán khi đạt lệnh cho nhà đầu tư như bị nhầm lệnh mua thành lệnh bán hoặc ngược lại, lệnh mua ít thành lệnh mua nhiều, lệnh bán ít thành lệnh bán nhiều hoặc ngược lại Ví dụ như một lỗi phổ biến là việc viết mua thành bán hoặc ngược lại, hoặc có thể có những lỗi như viết mua 5000 cổ phần thay vì mua 500 cổ phần, bán

200 cổ phần thành bán 2000 cổ phần Trường hợp này lệnh được thực hiện không đúng ý chí của nhà đầu tư, nhưng không do sự chiếm hữu hay sử dụng trái pháp luật

mà do sự cố đường truyền, sự cố kỹ thuật, hoặc sự bất cẩn của nhân viên môi giới chứng khoán [22]

Thứ ba, nhà đầu tư không thể tiếp cận tài khoản của mình để đặt lệnh mua,

bán chứng khoán hoặc số dư tiền, chứng khoán trong tài khoản của nhà đầu tư bị

27

phong tỏa không theo lệnh của nhà đầu tư, không có căn cứ pháp lý, khiến cho giao dịch mua bán chứng khoán của nhà đầu tư không thể thực hiện được

Thứ tư, tiền gửi của nhà đầu tư trong tài khoản chứng khoán bị sử dụng sai

mục đích hoặc không theo lệnh của nhà đầu tư: Tiền gửi này của nhà đầu tư do các công ty chứng khoán hoặc Ngân hàng thương mại quản lý trong tài khoản của họ

Vì thế không loại trừ có trường hợp xẩy ra khi tiền gửi của nhà đầu tư được các công ty chứng khoán, ngân hàng thương mại sử dụng để mang lại lợi nhuận cho chính họ như mua bán chứng khoán tự doanh khi giá thấp, bán ra khi giá cao để hưởng chênh lệch, cho vay hưởng lại hoặc sử dụng theo mục đích khác

Thứ năm, tổ chức niêm yết tự ý tăng vốn điều lệ làm giảm giá trị cổ phiếu

của nhà đầu tư là cổ đông hiện hữu Việc tăng vốn điều lệ luôn làm giảm giá trị của

cổ phiếu Nếu việc tăng vốn này không được sự đồng ý của đa số cổ đông thì đây chính là hình thức làm giảm giá trị tài sản của cổ đông

Thứ sáu, các hành vi thao túng thị trường bằng cách tạo ra cung cầu giả tạo

làm ảnh hưởng đến giá chứng khoán, gây thiệt hại cho nhà đầu tư không chuyên Việc này được thực hiện bằng việc một chủ thể mở nhiều tài khoản để cùng lúc giao dịch cùng một loại cổ phiếu, tạo ra cung hay cầu ảo đối với một loại cổ phiếu nào

đó Các nhà đầu tư không chuyên vốn là những chủ thể không am hiểu nhiều về TTCKTT, rất dễ bị ảnh hưởng bởi xu hướng này và không có sự phân tích kỹ càng, chính xác như những nhà đầu tư không chuyên, vì thể họ sẽ ngay lập tức cuốn theo

sự tăng giảm này mà mua hoặc bán chứng khoán Trong khi nhu cầu này không đúng với bản chất giá trị thực của chứng khoán, nên khi đợt tạo giá này dừng lại, người chịu thiệt hại sẽ chính là những nhà đầu tư tham gia vào đợt mua bán này

Thứ bẩy, tài khoản giao dịch chứng khoán do các NĐT mở tại CTCK là tài

sản quan trọng của NĐT, trong tài khoản có tiền và chứng khoán của NĐT Các khoản cổ tức phát sinh từ chứng khoán của NĐT sẽ được CTCK chuyển vào tài khoản này cho NĐT Tài khoản giao dịch của NĐT được quản lý bởi CTCK Do vấn đề tài chính của CTCK mà số cổ tức này bị mất hoặc bị phong tỏa

28

1.4.2.2 Bảo vệ bằng các biện pháp quản lý và xử lý vi phạm đối với các chủ thể trên thị trường

(i) Quản lý việc chào bán chứng khoán ra công chúng, phát hành riêng lẻ

Khi nhà đầu tư không chuyên nghiệp mua các chứng khoán được chào bán tức là nhà đầu tư đã chuyển giao một khoản tiền cho tổ chức phát hành và đổi lại, nhà đầu tư được sở hữu các chứng khoán – bằng chứng về quyền tài sản (quyền sở hữu vốn trong công ty cổ phần hoặc quyền chủ nợ) và được hưởng những lợi ích mà chứng khoán đó mang lại Chất lượng và giá trị của chứng khoán hoàn toàn phụ thuộc vào kết quả hoạt động của tổ chức phát hành và sự biến động của thị trường Tuy nhiên, nhà đầu tư không thể trực tiếp kiểm tra chất lượng và đánh giá được giá trị của chứng khoán như đối với các loại hàng hoá thông thường khác mà chỉ căn cứ vào các thông tin liên quan đến tổ chức phát hành và đợt phát hành để đánh giá giá trị của chứng khoán khi quyết định đầu tư Do đó, nếu tổ chức phát hành hoạt động kém hiệu quả hoặc cố ý đưa ra những thông tin không chính xác về tình hình tài chính và đợt phát hành thì sẽ ảnh hưởng đến quyền lợi của nhà đầu tư nói riêng cũng như sự an toàn và hiệu quả của thị trường chứng khoán nói chung Chính vì vậy, pháp luật đã đặt ra những quy định nhằm quản lý chặt chẽ việc chào bán chứng khoán ra công chúng, và phát hành riêng lẻ của công ty niêm yết

Thứ nhất, về chào bán chứng khoán ra công chúng, ở trên TTCKTT chính là

việc chào bán thêm chứng khoán ra công chúng của công ty niêm yết Loại chào bán này thường được các công ty niêm yết thực hiện khi muốn tăng vốn điều lệ hoặc vốn tự có trong quá trình kinh doanh để mở rộng quy mô kinh doanh hoặc để thực hiện một dự án kinh doanh cần nhiều vốn mà ở thời điểm hiện tại nguồn vốn sẵn có của công ty không đủ khả năng đáp ứng nhu cầu kinh doanh đó Ở mỗi nước

có những qui định riêng cho việc phát hành thêm chứng khoán ra công chúng này Tuy nhiên, để phát hành chứng khoán ra công chúng thông thường tổ chức phát hành phải đảm bảo năm điều kiện cơ bản sau Thứ nhất, về qui mô vốn: tổ chức phát hành phải đáp ứng được yêu cầu về vốn điều lệ tối thiểu ban đầu, và sau khi phát hành phải đạt được một tỷ lệ phần trăm nhất định về vốn cổ phần do công chúng nắm giữ và số lượng công chúng tham gia Thứ hai, về tính liên tục của hoạt

29

động sản xuất kinh doanh: công ty được thành lập và hoạt động trong vòng một thời gian nhất định (thường khoảng từ 3 đến 5 năm) Thứ ba, về đội ngũ quản lý công ty: công ty phải có đội ngũ quản lý tốt, có đủ năng lực và trình độ quản lý các hoạt động sản xuất, kinh doanh của công ty Thứ tư, về hiệu quả sản xuất kinh doanh: công ty phải làm ăn có lãi với mức lợi nhuận không thấp hơn mức qui định và trong một số năm liên tục nhất định (thường từ 2-3 năm) Thứ năm, về tính khả thi của dự án: công ty phải có dự án khả thi trong việc sử dụng nguồn vốn huy động được Tuy nhiên, các nước đang phát triển thường cho phép một số trường hợp ngoại lệ, tức là

có những doanh nghiệp sẽ được miễn giảm một số điều kiện nêu trên, ví dụ: doanh nghiệp hoạt động trong lĩnh vực công ích, hạ tầng cơ sở có thể được miễn giảm điều kiện về hiệu quả sản xuất kinh doanh

Thứ hai, về phát hành chứng khoán riêng lẻ của công ty niêm yết (Private

Placement), là việc công ty niêm yết chào bán chứng khoán của mình cho phạm vi một số người nhất định (thông thường là cho các nhà đầu tư có tổ chức), với những điều kiện hạn chế và khối lượng phát hành phải đạt một mức nhất định Việc phát hành chứng khoán riêng lẻ thông thường chịu sự điều chỉnh của Luật công ty Chứng khoán phát hành dưới hình thức này không phải là đối tượng được niêm yết

và giao dịch trên thị trường chứng khoán sơ cấp Luật pháp các nước cũng có những quy định cụ thể đối với hình thức phát hành riêng lẻ Ví dụ như ở Mỹ, trong trường hợp phát hành riêng lẻ thì không được quảng cáo bằng các phương tiện thông tin đại chúng cũng như hội thảo rộng rãi và nếu các nhà đầu tư tham gia mua không mang tính chuyên nghiệp thì số lượng không được vượt quá 35 người và phải cử ra một đại diện mua Tại Thái Lan, tổng số tiền huy động qua phát hành riêng lẻ không được quá 20 triệu Bath và cho dưới 35 người Các doanh nghiệp niêm yết thường lựa chọn phát hành riêng lẻ bởi một số nguyên nhân sau: (1) số lượng vốn cần huy động nhỏ mà nếu chào bán chứng khoán ra công chúng sẽ phải tải số chi phí chào bán quá cao trong khi đó giá vốn huy động được sẽ trở nên quá đắt đỏ, mục đích chọn phát hành riêng lẻ này để giảm chi phí; (2) Công ty niêm yết phát hành cổ phiếu nhằm mục đích duy trì, củng cố các mối quan hệ trong kinh doanh Ví dụ như

30

phát hành cổ phiếu cho các nhà cung cấp hay tiêu thụ sản phẩm, phát hành cho các đối tác hoặc duy trì củng cố mối quan hệ giữa công ty và người làm công trong công ty bằng cách phát hành cho cán bộ công nhân viên chức của công ty; (3) để nhằm huy động vốn nhanh với chi phí thấp [37]

Thông thường chào bán chứng khoán riêng lẻ chỉ hướng tới các nhà đầu tư tổ chức, các nhà đầu tư chuyên nghiệp, tuy nhiên ở mỗi quốc gia loại nhà đầu tư tham gia mua chứng khoán trong chào bán riêng lẻ có thể có những biến dạng nhất định,

và ở nhiều nơi nhà đầu tư không chuyên nghiệp cũng là những đối tượng của việc chào bán này Ví dụ như ở Úc trước đây, chào bán cổ phiếu phổ thông (common shares) riêng lẻ chỉ được thực hiện với các nhà đầu tư có tổ chức nhưng từ 7/1987 đến nay việc chào bán riêng lẻ cổ phiếu có quyền biểu quyết còn được tiến hành đối với cả khách hàng của các công ty môi giới chứng khoán nếu việc phát hành đó thỏa mãn những điều kiện nhất định Điều kiện đó gồm (1) Khách hàng phải được công

ty môi giới khuyến nghị mua cổ phiếu được phát hành (2) Giá bán cho các khách hàng này không được quá thấp so với giá của cổ phiếu đó trên thị trường; (3)Thông tin về các hoạt động của công ty phát hành phải được gửi tới tất cả các khách hàng của tổ chức môi giới [24, tr.539] Ở Việt nam việc chào bán chứng khoán riêng lẻ lại chủ yếu cho các cán bộ công nhân viên chức trong doanh nghiệp Đây chính là đối tượng nhà đầu tư không chuyên nghiệp mà luận văn đang đề cập tới

(ii) Quản lý thị trường giao dịch chứng khoán

Để quản lý thị trường giao dịch chứng khoán vận hành phát triền trong khuôn khổ pháp luật và tạo điều kiện cho các hoạt động giao dịch chứng khoán, Sở giao dịch chứng khoán và Trung tâm giao dịch chứng khoán được thành lập để tổ chức thị trường giao dịch chứng khoán Các tổ chức này không sở hữu chứng khoán, không mua bán các loại chứng khoán, mà chỉ cung cấp các dịch vụ kỹ thuật, tạo điều kiện cho hoạt động mua bán chứng khoán, giám sát các hoạt động giao dịch để bảo đảm chúng diễn ra trong khuôn khổ pháp luật Đây là hoạt động kinh doanh mà không phải chủ thể nào, công ty nào cũng kinh doanh được Ở các nước trên thế giới, ví dụ như Nga, Ucraina, hoạt động tổ chức thị trường được coi là hoạt động kinh doanh

31

chuyên nghiệp trên thị trường chứng khoán Chủ thể muốn tiến hành hoạt động này (thành lập Sở giao dịch chứng khoán) thì phải đáp ứng đủ các điều kiện ngặt nghèo của pháp luật và phải được cơ quan quản lý chuyên ngành cấp phép

Sở giao dịch chứng khoán hiện nay trên thế giới có ba hình thức sở hữu:(1)Hình thức sở hữu nhà nước: Sở giao dịch chứng khoán là tổ chức thuộc sở hữu của Nhà nước, do Chính phủ thành lập ra, chịu sự quản lý và giám sát chặt chẽ của Nhà nước thông qua các cơ quan quản lý chuyên ngành (ví dụ như sở giao dịch chứng khoán Warsaw, Istanbul ) Mô hình này rất thích hợp đối với các thị trường chứng khoán mới nổi vì Sở giao dịch sẽ hoạt động vì những mục tiêu và nhiệm vụ

mà Nhà nước đặt ra mà không nghĩ đến vấn đề lợi nhuận đơn thuần, thông qua đó thúc đẩy các hoạt động giao dịch hiệu quả với chi phí thấp (2) Hình thức sở hữu cổ phần: Sở giao dịch chứng khoán được tổ chức theo mô hình công ty cổ phần Cổ đông là các công ty chứng khoán thành viên, các ngân hàng thương mại, công ty bảo hiểm và các tổ chức khác (ví dụ như sở giao dịch chứng khoán Australia) Nhà nước cũng có thể nắm giữ một số cổ phần nhất định trong công ty cổ phần này Mục tiêu hoạt động của Sở giao dịch là lợi nhuận Ưu điểm của mô hình này là nó có nguồn kinh phí dồi dào để đầu tư vào cơ sở vật chất, trang thiết bị phục vụ giao dịch, qua đó cung ứng dịch vụ với chất lượng tốt nhất (3)Hình thức sở hữu thành viên: Theo hình thức này, Sở giao dịch chứng khoán là tổ chức do các thành viên là các công ty chứng khoán sở hữu (ví dụ như sở giao dịch chứng khoán Hàn Quốc, New York, Tokyo, Thái lan, ) Hoạt động của Sở giao dịch chứng khoán này là phi lợi nhuận và chỉ nhằm mục đích tạo thuận lợi cho việc kinh doanh của các thành viên Các thành viên vừa là người sở hữu vừa là người trực tiếp kinh doanh tại Sở giao dịch Vì vậy, ưu điểm chủ yếu của mô hình này là các thành viên của Sở giao dịch có thể tiến hành giao dịch với mức phí rẻ hơn rất nhiều [35, tr.128]

Trung tâm giao dịch chứng khoán cũng tổ chức thị trường giao dịch chứng khoán tập trung nhưng ở mức độ đơn giản hơn Mô hình này được áp dụng trong quá trình quá độ của thị trường chứng khoán khi mới đi vào hoạt động Khi thị trường chứng khoán phát triển đến mức độ nhất định và có đủ điều kiện cần thiết thì trung tâm giao dịch chứng khoán sẽ được chuyển thành sở giao dich chứng khoán

32

(iii) Quản lý các tổ chức kinh doanh chứng khoán

Các tổ chức kinh doanh chứng khoán bao gồm các công ty chứng khoán, công

ty quản lý quỹ đầu tư chứng khoán Các chủ thể này tham gia vào thị trường chứng khoán với nhiều tư cách: vừa là nhà môi giới chứng khoán, giúp các NĐT thực hiện việc mua, bán chứng khoán để hưởng hoa hồng; vừa trực tiếp tham gia mua bán chứng khoán để hưởng lợi Điều đó có thể dẫn đến khả năng công ty chứng khoán vì quyền lợi của mình mà làm thiệt hại đến lợi ích của NĐT là khách hàng của công ty Vì vậy, pháp luật có những quy định nhằm quản lý chặt chẽ hoạt động của các tổ chức kinh doanh chứng khoán Khi thực hiện các hoạt động của mình công ty chứng khoán luôn phải tuân thủ những nguyên tắc nhất định, ưu tiên quyền lợi của khách hàng lên trên quyền lợi của công ty và không được thực hiện các hành vi bị cấm trên TTCKTT như hành vi nội gián, lũng đoạn thị trường, tạo dựng thông tin sai sự thật Ngoài ra so với các loại hình doanh nghiệp khác trong nền kinh tế, công ty chứng khoán giống như các định chế tài chính trung gian khác thường bị rằng buộc bởi những quy định tương đối chặt chẽ về điều kiện, trình tự, thủ tục thành lập, hoạt động, giải thể, phá sản, thể hiện

sự can thiệp của cơ quan công quyền vào đời sống kinh doanh chứng khoán của CTCK Ví dụ như về việc thành lập, với các nước có TTCK phát triển như Mỹ áp dụng

mô hình đăng ký kinh doanh chứng khoán, theo đó các công ty chứng khoán phải thỏa mãn được những tiêu chí nhất định, thì đăng ký với cơ quan nhà nước là sẽ được kinh doanh chứng khoán Tuy nhiên các tiêu chí này đều rất rõ ràng, minh bạch, nhằm bảo

vệ quyền lợi nhà đầu tư, và suốt quá trinh hoạt động, công ty chứng khoán được kiểm soát chặt chẽ bởi cơ quan quản lý nhà nước với các giao dịch chứng khoán Còn ở các quốc gia có thị trường chứng khoán chưa phát triển hoặc giai đoạn mới hình thành như

ở Việt nam, Thái lan, Trung Quốc, thì áp dụng mô hình cấp phép kinh doanh, các chủ thể muốn kinh doanh chứng khoán thì phải thỏa mãn những điều kiện vật chất nhất định về vốn, nhân sự, cơ sở vật chất và phải tuân theo trình tự thủ tục luật định Để hạn chế rủi ro cho nhà đầu tư, Nhà nước đưa ra những điều kiện chặt chẽ và thẩm định kỹ

hồ sơ khi thành lập công ty chứng khoán Ví dụ như theo luật chứng khoán Trung Quốc 1998, thành lập công ty chứng khoán đa năng yêu cầu về vốn mức thấp nhất là

33

500 triệu nhân dân tệ, công ty môi giới chứng khoán mức vốn đăng ký thấp nhất là 50 triệu nhân dân tệ, nhân viên phải có tư cách hành nghề chứng khoán, phải thực hiện riêng biệt nghiệp vụ môi giới chứng khoán và tự doanh chứng khoán [53, Điều 121, Điều 122, Điều 132] Sự can thiệp này là cần thiết bởi lẽ rủi ro tiềm ẩn trong hoạt động kinh doanh chứng khoán là rất cao Công ty chứng khoán không chỉ đơn thuần cung ứng dịch vụ về chứng khoán trên thị trường mà bản thân nó cũng là nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp, có lợi thế hơn nhiều so với các nhà đầu tư không chuyên nghiệp trên thị trường Việc quản lý kiểm soát của nhà nước ở chừng mực nào đó các vấn đề này sẽ tạo ra môi trường kinh doanh chứng khoán minh bạch, công bằng, giảm thiểu rủi ro cho các nhà đầu tư không chuyên nghiệp mà vẫn đảm bảo được quyền tự do kinh doanh của công ty chứng khoán

(iiii) Quản lý thông qua việc thanh tra, kiểm tra, xử lý vi phạm

Thứ nhất là, quản lý thông qua công tác thanh tra, kiểm tra

Thanh tra chứng khoán là hoạt động quản lý nhà nước nhằm phòng ngừa, phát hiện và xử lý các hành vi vi phạm pháp luật về chứng khoán và thị trường chứng khoán; phát hiện những sơ hở trong cơ chế quản lý, chính sách, pháp luật để kiến nghị với cơ quan nhà nước có thẩm quyền các biện pháp khắc phục; phát huy nhân tố tích cực, góp phần nâng cao hiệu lực, hiệu quả quản lý nhà nước; bảo vệ nhà đầu tư khỏi những rủi ro phát sinh từ những hoạt động không đúng đắn của các đối tượng thanh tra

Có thể thấy sự triển khai hoạt động này của Nhà nước không ngoài những mục tiêu cơ bản sau đây:

Một là, kịp thời phát hiện những hành vi, vi phạm pháp luật hoặc có nguy cơ xâm phạm đến quyền lợi của nhà đầu tư không chuyên nghiệp

Hai là, ngăn chặn phòng ngừa và hạn chế những hành vi vi phạm pháp luật trên thị trường, thông qua cơ chế giám sát chặt chẽ và thường xuyên

Ba là, tìm kiếm bằng chứng để xử lý vi phạm, và giải quyết các tranh chấp xảy ra, dựa trên kết quả của hoạt động thanh tra, kiểm tra và giám sát

Bốn là, nắm bắt được tình hình hoạt động của thị trường để đưa ra các quy định phù hợp và các biện pháp quản lý hiệu quả

34

Vì phải đảm bảo nhiều mục tiêu như vậy nên hoạt động này có thể diễn ra nhiều thời điểm, bằng cơ chế kiểm tra bất thường đột xuất, hoặc bằng chế độ thanh tra, kiểm tra định kỳ theo kế hoạch định sẵn

Thứ hai là, bảo vệ thông qua các biện pháp xử lý vi phạm

Các vi phạm trên TTCKTT ở đây là những hành vi trái pháp luật của các cá nhân, tổ chức, cố ý hoặc vô ý vi phạm các quy định của Nhà nước về chứng khoán, xâm hại tới các quyền và lợi ích của nhà đầu tư không chuyên nghiệp trong quan hệ với các chủ thể khác trên TTCKTT được pháp luật chứng khoán xác lập và bảo vệ

mà tùy vào tính chất, mức độ vi phạm có thể bị xử phạt hành chính, dân sự hay truy cứu trách nhiệm hình sự Các hình thức xử lý vi phạm là các biện pháp cách thức

mà Nhà nước tác động tới các chủ thể có hành vi vi phạm này, buộc các chủ thể khi tham gia vào các quan hệ trên TTCKTT phải tuân thủ các quy định pháp luật nhằm tạo ra TTCKTT vận hành an toàn hiệu quả bảo đảm công bằng minh bạch với mọi chủ thể tham gia đầu tư chứng khoán

Mục tiêu cơ bản của nhóm những quy định này là: thứ nhất, ngăn ngừa các hành vi vi phạm thông qua việc trừng phạt bằng các chế tài đối với các hành vi đó Thứ hai, khắc phục các thiệt hại xẩy ra cho nhà đầu tư không chuyên nghiệp thông qua việc áp dụng chế tài vi phạm hợp đồng hoặc chế tài buộc bồi thường thiệt hại

Các hình thức xử lý vi phạm bao gồm:

Thứ nhất, biện pháp xử lý hành chính

Vi phạm hành chính trên TTCKTT là những hành vi của các cá nhân, tổ chức

cố ý hoặc vô ý vi phạm các quy định quản lý Nhà nước về chứng khoán và thị trường chứng khoán mà chưa đến mức bị truy cứu trách nhiệm hình sự và theo quy định pháp luật phải bị xử phạt hành chính Xử lý vi phạm hành chính trong lĩnh vực chứng khoán là việc áp dụng các chế tài đối với chủ thể là cá nhân, tổ chức có hành

vi vi phạm hành chính, bao gồm hình thức xử phạt chính, hình thức phạt bổ sung, các biện pháp khắc phục hậu quả vi phạm hành chính gây ra nhằm lập lại trật tự quản lý bị xâm hại trong lĩnh vực chứng khoán

Trong lĩnh vực chứng khoán, vi phạm hành chính có thể biểu hiện dưới nhiều dạng, trong đó có những vi phạm ảnh hưởng trực tiếp đến quyền và lợi ích hợp pháp