Luận văn thạc sĩ điều kiện giao dịch chung trong hoạt động kinh doanh quốc tế và khả năng áp dụng tại việt nam

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC NGOẠI THƯƠNG LÊ THANH HÀ ĐIỀU KIỆN GIAO DỊCH CHUNG TRONG HOẠT ĐỘNG KINH DOANH QUỐC TẾ VÀ KHẢ NĂNG ÁP DỤNG TẠI VIỆT NAM Chuyên ngành: Quản trị kinh doanh Quốc tế Mã số: 60.34.05 LUẬN VĂN THẠC SỸ KINH TẾ NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS.TĂNG VĂN NGHĨA Hà Nội - 2008 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan cơng trình nghiên cứu riêng tơi Các kết nghiên cứu Luận văn trung thực không chép Các số liệu Luận văn có nguồn gốc cụ thể, rõ ràng Hà Nội, ngày 30 tháng 6năm 2008 Học viên Lê Thanh Hà DANH MỤC CÁC CHỮ VIẾT TẮT ATM: Dịch vụ thẻ rút tiền tự động BIDV: Ngân hàng Đầu tƣ Phát triển Việt Nam CHLB Đức: Cộng hoà liên bang Đức EEC: Hội đồng liên minh Châu Âu FAQ: Fair Average Quality PICC: Bộ Nguyên tắc hợp đồng thƣơng mại quốc tế Techcombank: Ngân hàng thƣơng mại cổ phần Kỹ thƣơng Việt Nam UNDROIT: Viện Thống Tƣ pháp Quốc tế Vietcombank: Ngân hàng ngoại thƣơng Việt Nam DANH MỤC CÁC BẢNG Bảng : Tổng mức lƣu chuyển hàng hoá xuất nhập 57 LỜI MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Cùng với phát triển kinh tế xu hƣớng toàn cầu hoá, hoạt động kinh doanh quốc tế diễn ngày sôi động Hoạt động kinh doanh doanh nghiệp ngày đa dạng, phức tạp đòi hỏi doanh nghiệp phải vận dụng cách hợp lý xác điều khoản hợp đồng kinh doanh quốc tế Điều kiện giao dịch chung công cụ hữu hiệu đƣợc doanh nghiệp giới sử dụng từ kỷ 19 việc giao kết thực hợp đồng Đây điều kiện gồm điều khoản đƣợc soạn sẵn bên hợp đồng đƣa đề nghị phía đối tác chấp nhận ều kiện giao dịch chung ngày nhiều V ? đ sử dụng : , ? hai, ứng dụng điều kiện giao dịch chung có ƣu điểm bất cập nhƣ nào? Làm để hạn chế bất cập đó? Thứ ba, việc lựa chọn điều khoản soạn thảo nội dung điều khoản điều kiện giao dịch chung có vấn đề cần lƣu ý? quốc tế giải pháp nhằm tăng cƣờng áp dụng điều kiện giao dịch chung Việt Nam tác giả : kinh doanh quốc tế khả áp dụng Việt Nam ận văn thạc sỹ Hiện nay, văn pháp quy Việt Nam chƣa đề cập đến vấn đề đƣợc nêu cách rõ ràng Trong đó, theo thơng lệ quốc tế, khái niệm đƣợc sử dụng phổ biến General Terms and Conditions, thuật ngữ đƣợc dịch Điều kiện giao dịch chung Với mục tiêu hài hoà pháp luật vấn đề Việt Nam với pháp luật nƣớc, tác giả chọn sử dụng thuật ngữ “Điều kiện giao dịch chung” làm thuật ngữ chung cho tồn luận văn Và lấy làm chuẩn để so sánh, phân tích với khái niệm cịn đƣợc sử dụng chƣa quán Việt Nam Tình hình nghiên cứu Soạn thảo hợp đồng kỹ doanh nghiệp quan tâm, đặc biệt tham gia vào thị trƣờng quốc tế Chính quan trọng dành đƣợc đầu tƣ nghiên cứu số tác giả nƣớc Tuy nhiên, riêng việc áp dụng điều kiện giao dịch chung soạn thảo hợp đồng chƣa có cơng trình nghiên cứu tổng thể nhƣ đƣa giải pháp toàn diện từ cấp doanh nghiệp kiến nghị sách phủ cấp độ luận văn thạc sỹ, đặc biệt chuyên ngành quản trị kinh doanh quốc tế Vì nói đề tài hồn tồn Mục đích nghiên cứu Mục đích nghiên cứu Luận văn là: - Làm rõ vấn đề điều kiện giao dịch chung nói chung kinh kinh doanh quốc tế nói riêng, bao gồm việc làm rõ ƣu điểm bất lợi việc sử dụng điều kiện giao dịch chung trình soạn thảo hợp đồng kinh doanh quốc tế - Phân tích thực tiễn sử dụng điều kiện giao dịch chung Việt Nam bối cảnh hội nhập kinh tế quốc tế nhƣ kinh nghiệm quốc tế việc sử dụng điều kiện giao dịch chung - Đề xuất giải pháp nhằm thúc đẩy việc sử dụng điều kiện giao dịch chung cho doanh nghiệp Việt Nam, đồng thời định hƣớng hoàn thiện quy định pháp luật điều chỉnh điều kiện giao dịch chung Nhiệm vụ nghiên cứu Khái quát lý luận chung điều kiện giao dịch chung Phân tích kinh nghiệm quốc tế việc sử dụng điều kiện giao dịch chung hoạt động kinh doanh Đánh giá thực trạng sử dụng điều kiện giao dịch chung Việt Nam hoạt động kinh doanh Đề xuất giải pháp tăng cƣờng sử dụng điều kiện giao dịch chung Việt Nam Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu Đối tƣợng nghiên cứu Luận văn điều kiện giao dịch chung kinh doanh quốc tế nhƣ quy định pháp lý điều chỉnh vấn đề Đề tài đƣợc giới hạn nghiên cứu việc nghiên cứu thực tiễn ứng dụng, đƣa đƣợc ƣu điểm bất cập tồn áp dụng điều kiện giao dịch chung Việt Nam Vận dụng kinh nghiệm quốc tế đƣa giải pháp tăng cƣờng sử dụng điều kiện giao dịch chung Việt Nam Phƣơng pháp nghiên cứu Để hoàn thành Luận văn, phƣơng pháp nghiên cứu đƣợc sử dụng bao gồm: phƣơng pháp thống kê điều tra phân tích, tổng hợp, đánh giá tổng kết thực tiễn, phƣơng pháp phân tích so sánh phƣơng pháp nghiên cứu khoa học kinh tế khác Ngoài sử dụng phƣơng pháp tiếp cận hệ thống với việc vận dung quan điểm đƣờng lối sách Đảng Nhà nƣớc thời kỳ đổi mở cửa kinh tế Kết cấu luận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận, phụ lục danh mục tài liệu tham khảo, kết cấu luận văn gồm có chƣơng: - Chƣơng 1: Tổng quan điều kiện giao dịch chung - Chƣơng 2: Thực tiễn sử dụng điều kiện giao dịch chung hoạt động kinh doanh quốc tế - Chƣơng 3: Xu hƣớng giải pháp tăng cƣờng sử dụng điều kiện giao dịch chung Việt Nam CHƢƠNG I: TỔNG QUAN VỀ ĐIỀU KIỆN GIAO DỊCH CHUNG 1.1 KHÁI NIỆM VỀ ĐIỀU KIỆN GIAO DỊCH CHUNG Các hoạt động thƣơng mại đƣợc hiểu hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hố, cung ứng dịch vụ, đầu tƣ, xúc tiến thƣơng mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác Các hoạt động đƣợc thực dựa phƣơng tiện chủ yếu hợp đồng Qua nghiên cứu quy định quốc tế pháp luật Việt Nam, giao kết hợp đồng dựa nguyên tắc nguyên tắc tự hợp đồng Trong hoạt động kinh doanh nƣớc quốc tế năm gần việc áp dụng phận hợp đồng Điều kiện giao dịch chung trở nên phổ biến Điều làm cho việc ký kết hợp đồng trở nên dễ dàng thuận lợi cho bên qua thúc đẩy quan hệ kinh doanh phạm vi quốc tế Tuy nhiên, Điều kiện giao dịch chung điều khoản soạn sẵn bên hợp đồng đƣa cho phía bên kia, làm cho phía bên đƣợc đề nghị chấp nhận khƣớc từ ký kết hợp đồng Việc khơng thay đổi tồn nội dung làm nên tính bắt buộc áp dụng điều kiện giao dịch chung Liệu điều có hạn chế tính tự hợp đồng chủ thể kinh doanh đƣợc khẳng định pháp luật quốc tế pháp luật Việt Nam hợp đồng? Phần dƣới luận văn phân tích tính tự hợp đồng trƣờng hợp ngoại lệ làm hạn chế tính tự hợp đồng nhƣng đƣợc áp dụng phổ biến thực tiễn - ngoại lệ Điều kiện giao dịch chung 1.1.1 Nguyên tắc tự hợp đồng Pháp luật hợp đồng dựa nguyên tắc phổ quát, quyền tự do, tự nguyện cam kết, thoả thuận tổ chức, cá nhân Quyền tự khế ƣớc đƣợc thể rõ pháp luật Việt Nam nhƣ quy tắc quốc tế điều chỉnh hợp đồng thƣơng mại Ví dụ, Điều Bộ luật Dân Việt Nam: "Nguyên tắc tự do, tự nguyện cam kết, thoả thuận Quyền tự cam kết, thoả thuận việc xác lập quyền, nghĩa vụ dân đƣợc pháp luật bảo đảm, cam kết, thoả thuận khơng vi phạm điều cấm pháp luật, không trái đạo đức xã hội Trong quan hệ dân sự, bên hoàn toàn tự nguyện, khơng bên đƣợc áp đặt, cấm đốn, cƣỡng ép, đe doạ, ngăn cản bên Cam kết, thoả thuận hợp pháp có hiệu lực bắt buộc thực bên phải đƣợc cá nhân, pháp nhân, chủ thể khác tôn trọng" Cũng nhƣ vậy, Điều 389 Bộ luật dân Việt Nam nêu: "Việc giao kết hợp đồng dân phải tuân theo nguyên tắc sau đây: Tự giao kết hợp đồng nhƣng không đƣợc trái pháp luật, đạo đức xã hội; Tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực thẳng." Hay Điều 11 Luật Thƣơng mại khẳng định: "Nguyên tắc tự do, tự nguyện thoả thuận hoạt động thƣơng mại Các bên có quyền tự thoả thuận khơng trái với quy định pháp luật, phong mỹ tục đạo đức xã hội để xác lập quyền nghĩa vụ bên hoạt động thƣơng mại Nhà nƣớc tơn trọng bảo hộ quyền Trong hoạt động thƣơng mại, bên hoàn toàn tự nguyện, không bên đƣợc thực hành vi áp đặt, cƣỡng ép, đe doạ, ngăn cản bên nào" Nguyên tắc tự hợp đồng đƣợc khẳng định "Bộ nguyên tắc Hợp đồng Thƣơng mại Quốc tế " (sau gọi PICC)) Viện Thống Tƣ pháp Quốc tế (UNIDROIT) ban hành, Điều 1.1: "Các bên hợp đồng đƣợc tự giao kết hợp đồng qui định nội dung hợp đồng" 88 89 90 PHỤ LỤC 91 92 93 94 PHỤ LỤC 95 96 97 98 99 100 MỤC LỤC DANH MỤC CÁC CHỮ VIẾT TẮT DANH MỤC CÁC BẢNG LỜI MỞ ĐẦU CHƢƠNG I: TỔNG QUAN VỀ ĐIỀU KIỆN GIAO DỊCH CHUNG 1.1 KHÁI NIỆM VỀ ĐIỀU KIỆN GIAO DỊCH CHUNG 1.1.1 Nguyên tắc tự hợp đồng 1.1.2 Khái niệm điều kiện giao dịch chung 10 1.1.2.1 Khái niệm 10 1.1.2.2 Phân biệt Điều kiện giao dịch chung với Hợp đồng mẫu 13 1.2 ĐIỀU KIỆN GIAO DỊCH CHUNG TRONG KINH DOANH QUỐC TẾ 15 1.2.1 Tổng quan điều kiện giao dịch chung 15 1.2.2 Khả áp dụng điều kiện giao dịch chung kinh doanh quốc tế 17 1.3 ƢU ĐIỂM VÀ BẤT CẬP CỦA ĐIỀU KIỆN GIAO DỊCH CHUNG TRONG KINH DOANH QUỐC TẾ 18 1.3.1 Ưu điểm ứng dụng Điều kiện giao dịch chung 18 1.3.1.1 Từ góc độ pháp lý: 18 1.3.1.2 Từ góc độ kinh tế 19 1.3.2 Bất cập ứng dụng điều kiện giao dịch chung 21 1.3.2.1 Từ góc độ pháp lý: 21 1.3.2.2 Từ góc độ kinh tế 23 1.4 MỘT SỐ NỘI DUNG ĐIỂN HÌNH TRONG ĐIỀU KIỆN GIAO DỊCH CHUNG 25 1.4.1 Điều khoản giao hàng 26 1.4.2 Điều khoản vận tải 28 1.4.3 Điều khoản giá toán 28 1.4.4 Nội dung liên quan đến luật áp dụng giải tranh chấp 31 CHƢƠNG II: THỰC TIỄN ÁP DỤNG ĐIỀU KIỆN GIAO DỊCH CHUNG TRONG HOẠT ĐỘNG KINH DOANH 36 2.1 ÁP DỤNG ĐIỀU KIỆN GIAO DỊCH CHUNG TRONG THỰC TIỄN KINH DOANH QUỐC TẾ 36 2.1.1 Sơ lược pháp luật điều chỉnh điều kiện giao dịch chung 36 2.1.1.1 Quy đị h Châu Âu 36 2.1.1.2 Luật quốc gia 39 2.1.1.3 Soft law (“luật mềm”) 41 2.1.2 Thực tiễn áp dụng điều kiện giao dịch chung số tổ chức, doanh nghiệp giới 43 2.2.2.1 Trong hợp đồng mua bán ngũ cốc 44 2.1.2.2 Trong hợp đồng hạt có dầu, dầu thực vật sản phẩm 48 2.2 THỰC TIỄN SỬ DỤNG ĐIỀU KIỆN GIAO DỊCH CHUNG TẠI VIỆT NAM 50 2.2.1 Quy định pháp luật điều kiện giao dịch chung 50 2.2.1.1 Những nội dung quy định điều kiện giao dịch chung 50 2.2.1.2 So sánh với số nguồn luật khác 53 2.2.2 Thực tiễn sử dụng điều kiện giao dịch chung kinh doanh quốc tế Việt Nam 56 2.2.2.1 Thực tiễn áp dụng Việt Nam 56 2.2.2.2 Một số tranh chấp phát sinh điển hình 59 CHƢƠNG III: GIẢI PHÁP TĂNG CƢỜNG SỬ DỤNG ĐIỀU KIỆN GIAO DỊCH CHUNG TẠI VIỆT NAM 69 3.1 XU HƢỚNG SỬ DỤNG ĐIỀU KIỆN GIAO DỊCH CHUNG TẠI VIỆT NAM 69 3.2 GIẢI PHÁP TĂNG CƢỜNG SỬ DỤNG ĐIỀU KIỆN GIAO DỊCH CHUNG TRONG KINH DOANH QUỐC TẾ TẠI VIỆT NAM 71 3.2.1 Nâng cao nghiệp vụ giao dịch kinh doanh quốc tế doanh nghiệp 71 3.2.2 Khắc phục hạn chế điều kiện giao dịch chung 72 3.2.2.1 Gíải pháp hạn chế điểm bất cập từ góc độ pháp lý 73 3.2.2.2 Giải pháp hạn chế điểm bất cập từ góc độ kinh tế 77 3.3 HOÀN THIỆN CƠ SỞ PHÁP LÝ ĐIỀU CHỈNH ĐIỀU KIỆN GIAO DỊCH CHUNG 81 81 3.3.2 Việ ều 82 KẾT LUẬN 84 TÀI LIỆU THAM KHẢO 85 PHỤ LỤC 86 PHỤ LỤC 90 PHỤ LỤC 94 ... TIỄN ÁP DỤNG ĐIỀU KIỆN GIAO DỊCH CHUNG TRONG HOẠT ĐỘNG KINH DOANH 2.1 ÁP DỤNG ĐIỀU KIỆN GIAO DỊCH CHUNG TRONG THỰC TIỄN KINH DOANH QUỐC TẾ 2.1.1 Sơ lƣợc pháp luật điều chỉnh điều kiện giao dịch chung. .. dung điều khoản điều kiện giao dịch chung có vấn đề cần lƣu ý? quốc tế giải pháp nhằm tăng cƣờng áp dụng điều kiện giao dịch chung Việt Nam tác giả : kinh doanh quốc tế khả áp dụng Việt Nam ận văn. .. luật điều chỉnh điều kiện giao dịch chung Nhiệm vụ nghiên cứu Khái quát lý luận chung điều kiện giao dịch chung Phân tích kinh nghiệm quốc tế việc sử dụng điều kiện giao dịch chung hoạt động kinh