bài thu hoạch diễn án kỹ năng đại diện ngoài tố tụng tham gia giải quyết tranh chấp ngoài toà án và cung cấp dịch vụ pháp lý khác học phần cơ bản ls 4

Xác định điểm mạnh, điểm yếu Công ty Điểm m nh ạĐiểm y u ếCông ty TL - Hàng hóa là hệ thống trang thiết bịy tế theo quy định tại Hợp đồng vàhướng dẫn của Bộ Y tế.. - Công ty NM giao hàn

H C VIỌ ỆN TƯ PHÁP

BÀI THU HO CH DI N ÁN Ạ Ễ

MÔN H C: K Ọ Ỹ NĂNG ĐẠI DIỆN NGOÀI T T NG, THAM GIA GI Ố Ụ ẢI

QUY T TRANH CH P NGOÀI TOÀ ÁN VÀ CUNG C P D CH V Ế Ấ Ấ Ị Ụ

PHÁP LÝ KHÁC H C PH– Ọ ẦN CƠ BẢN (LS.4)

Thực t p (t ậ ổ chức phiên hòa giải)

Mã s h ố ồ sơ số: LS.TV–18/LS2–B2

Ngày di n: 17/01/2024 ễ

H và tên h c viên: ọ ọ Vũ Trọng Giang

Sinh ngày: 01/9/1991

SBD: 62

L p ớ B9– Khóa Đào tạo Luật sư 25.2 tại Hà N i ộ

Giáo viên hướng dẫn:

Hà Nội, năm 2024

MỤC L C Ụ

I Tóm tắt nội dung 2

II Xác định các vấn đề pháp lý và văn bản lu t áp d ng, các thông tin, tài liậ ụ ệu cần thu th ập, bổ sung 3

1. Xác định các vấn đề pháp lý 3

2. Xác định văn bản pháp lu t áp dậ ụng 3

3 các thông tin, tài li u c n thu thệ ầ ập, bổ sung 4

III Xác đị nh phạm vi các v ấn đề ần thương lượng và điể c m mạ nh, điểm y u 4 ế 1. Xác định ph m vi các vạ ấn đề ần thương lượng 5 c 2. Xác định điểm mạnh, điểm y uế 5

IV Xây dựng phương án hoà giải (Lựa ch ọn bảo v công ty NM)ệ 6

1. Về căn cứ hòa giải thương mại: 6

2 Phương án hòa giải 1 6

3 Phương án hòa giải 2 7

V Nhận xét 8

2

I Tóm t t nắ ội dung

- Ngày 31/10/2018, Công ty TNHH (Công ty TL) và Công ty cổ phần NM (Công ty cổ phần NM) ký k t Hế ợp đồng kinh t s 137/QT-NM/2018 ế ố (sau đây gọi t t là H ắ ợp đồng), về việc Công ty NM bán cho Công ty TL Hệ thống ph ẫu thu t n i soi th n kinh tuy n yên, sàn s , b d ng c c t s ng, c ,thậ ộ ầ ế ọ ộ ụ ụ ộ ố ổ ắt lưng (thế

hệ Full HD) của hãng Karl Storz - Đứ đảc, m b o m i 100%; hãng s n xu t: Karl ả ớ ả ấ Storz của Đức ổT ng giá trị hàng hóa: 4.050.000.000 đồng (Bốn tỷ, năm mươi triệu đồng) (đã bao gồm VAT và chi phí v n chuy n, lậ ể ắp đặ ạ ệt t i b nh vi n Quân ệ

y 105) Trong Hợp đồng có nêu rõ th i gian th c hiờ ự ện, phương thức thanh toán, nghĩa vụ ủa các bên… c

- Ngày 19/11/2018, Công ty TL đã chuyển kho n ti n tả ề ạm ứng cho Công ty

NM s ố tiền 2.025.000.000 đồng (Hai tỷ, hai mươi lăm triệu đồng)

- Ngày 22/11/2018, ngân hàng Techcombank phát hành thư bảo lãnh hoàn trả n ttiề ạm ứng cho Công ty TL;

- Ngày 26/12/2018, Công ty NM có thông báo giao hàng cho công TL và yêu cầu Công ty TL s p xắ ếp bố trí nhân s ự tiếp nh n lô hàng và cung c p cho Công ty ậ ấ

NM 01 Thư bảo lãnh thanh toán vô điều kiện, không hủy ngang có giá trị bằng 50% giá tr hị ợp đồng, tương ứng v i s ớ ố tiền 2.025.000.000 đồng (Hai tỷ, hai mươi lăm triệu đồng);

- Ngày 27/12/2018, Ngân hàng TMCP Sài Gòn đã phát hành Thư bảo lãnh thanh toán cho Công ty NM;

- Ngày 04/01/2019, hai bên ký biên b n bàn giao thi t bả ế ị và trong đó có liệt

kê danh m c hàng hóa còn thi u Tình tr ng thi t b mụ ế ạ ế ị ới 100% hoạt động tốt;

- Ngày 15/02/2019, Công ty TL có thông báo Công ty NM về việc quá thời hạn giao hàng c a Hủ ợp đồng;

- Ngày 07/03/2019, Công ty NM gửi công văn số 137 HDKT/ CV/2019 – đến Công ty TL thông báo v ề việc giao hàng thi u so v i th i gian d ế ớ ờ ự kiến là 14h ngày 11/03/2019 và yêu c u TL thanh toán 50% giá tr hầ ị ợp đồng còn l i ạ

- Ngày 08/03/2019, Công ty NM gửi công văn số 010/CV/2019 phúc đáp công văn số 06/03/CV – TL về việc giao hàng và tính phạt hợp đồng, đề xuất phương án phạt 8% trên giá trị vi ph m ạ

- Ngày 13/03/2019, Công ty NM bàn giao đủ các bộ phận còn l i cho Công ạ

ty TL n 3) (lầ

- Ngày 19/03/2019 Công ty NM g i giử ấy đề ngh thanh toán sị ố 137/ĐNTT – NM yêu cầu Công ty TL thanh toán s ố tiền là 1.998.704.000 đồng (Một t , chín ỷ trăm chín mươi tám triệu, bảy trăm linh bốn nghìn đồng) sau khi đã trừ phần phạt

do ch m giao hàng (áp d ng m c ph t 8%) ậ ụ ứ ạ

- Ngày 02/04/2019 Công ty TL gửi công văn số 024/CV – TL phúc đáp công văn số 010/CV/2019 của Công ty NM: v ề việc phản đối cách giải thích hợp đồng

3

và tính ph t giá tr hạ ị ợp đồng mà Công ty NM đưa ra tại Công băn ngày 08/03/2019

và ngày 19/03/2019 và yêu c u NM ph t hầ ạ ợp đồng do giao ch m hàng ậ

- Ngày 22/04/2019, Công ty TL gửi công văn đến Công ty NM yêu cầu Công

ty NM phải ch u ph t và bị ạ ồi thường thiệt hại hợp đồng do giao chậm căn cứ theo biên bàn bàn giao ngày 13/03/2019 và bồi thường thi t h i ệ ạ

II Xác định các vấn đề pháp lý và văn bả n luật áp dụng, các thông tin, tài liệu c n thu th p, b ầ ậ ổ sung

1 Xác định các v ấn đề pháp lý

a Quan h tranh ch p: Tranh chệ ấ ấp thương mại

b S ự ện m u ch t ki ấ ố

Công ty TL không nhận được hàng hóa (h ệ thống ph u thu t nẫ ậ ội soi) đầy đủ

so v i h p ớ ợ đồng mua bán hai bên đã ký do Công ty NM giao hàng thiếu bộ phận cấu thành c a hàng hóatheo hủ ợp đồng Đã giao hết phần hàng thiếu nhưng chậm

so v i th i hớ ờ ạn giao hàng quy định tạihợp đồng

c Câu h i k t lu n ỏ ế ậ

Công ty TL có được tính tiền phạt và tiền bồi thường thiệt hại do NM giao hàng chậmmộ ố ộ phật s b n c u thành c a hàng hóa trên toàn b hấ ủ ộ ệ thống thi t b ế ị phẫu thuật n i soi haykhông? ộ

d Câu h i pháp lý m u chỏ ấ ốt

Hệ thống ph u thu t n i soi có ph i là vẫ ậ ộ ả ật đồng bộ không?

e Câu h i liên quan ỏ

Có th s d ng hể ử ụ ệ thống ph u thu t n i soi n u thi u m t s bẫ ậ ộ ế ế ộ ố ộ phận cấu thành không?- Công ty TL có căn cứ yêu c u bầ ồi thường thi t h i vi ph m hệ ạ ạ ợp đồng hay không

2 Xác định văn bản pháp luật áp dụng

a Văn bản pháp lu t áp d ng: ậ ụ

- Luật Thương mại 2005

- B ộ luật Dân s 2015 ự

- Nghị định 36/2016/NĐ – CP ngày 15/05/2016 c a Chính ph vủ ủ ề quản lý trang thi t b y t ế ị ế

- Nghị định 22/2017/NĐ – CP ngày 22/02/2017 c a Chính ph v hòa giủ ủ ề ải thương mại

- Thông tư 39/2016/TT – BYT ngày 28/10/2016 của Bộ Y tế quy định chi tiết việc phân lo i trang thi t b y t ạ ế ị ế

b Nguồn tham kh o khác ả

- Quyết định giám đốc th m s 15/2016/KDTM ẩ ố – GĐT ngày 7/9/2016 của Tòa án nhân dân T i cao v tranh ch p gi a Công ty c ố ề ấ ữ ổ phần d ch v và k thuị ụ ỹ ật

A v i Công ty B ớ

4

- Quyết định kháng nghị giám đốc th m s 11/2020/KN KDTM ngày ẩ ố – 09/06/2020 c a Tòa án nhân dân t i cao v tranh ch p gi a Công ty TNHH Yủ ố ề ấ ữ ến Sào Sài Gòn v i Công ty c ớ ổ phần Y n Viế ệt

3 các thông tin, tài li u c n thu thệ ầ ập, b sung ổ

a Xác định các thông tin t khách hàng ừ

- Thông tin v ề việc bàn giao thi t b t 2 thế ị đợ ực t có di n ra hay không? Còn ế ễ chứng t ừ nào hai bên đã ký về việc xác nhận bàn giao hàng hóa/ thi t b l n 2 hay ế ị ầ không?

- Các b ộ chứng t ừ nhập kh u c a lô hàng giao thi u ph i giao b sung; ẩ ủ ế ả ổ

- Công ty NM đã cung cấp tài liệu hướng d n s d ng cho Công ty TL ẫ ử ụ chưa?

- B nh việ ện quân y 105 đã thanh toán bao nhiêu % giá trị hợp đồng cho Công

ty TL?

- Các văn bản làm việc với chủ đầu tư - bệnh viện quân y 105 về việc thiết

bị chưa được lắp đặt và giao đầy đủ, yêu c u bầ ồi thường thi t h i (nệ ạ ếu có) => Căn

cứ để xác định tổn th t cấ ủa Công ty TL?

b Xác định tài li u c n thu th p, b sung t khách hàng ệ ầ ậ ổ ừ

- Hợp đồng s 137/QT NM/ 2018 ố –

- Phi u báo có c a ngân hàng Techcomnbank ế ủ

- Thư bảo lãnh hoàn tr ả tiền ứng trước ngày 22/11/2018

- Công văn số 137/HDKT/CV 2018 –

- Thư bảo lãnh ngày 27/12/2018

- Biên b n bàn giao thi t b ả ế ị (của c ả 3 đợt)

- Công văn số 05/CV – SCB – CNTL19

- Công văn số 150219 CV TL –

- Công văn số 137 – HDKT/CV/2019

- Công văn số 010/CV/2019

- Giấy đề nghị thanh toán s ố 137/ĐNTT – NM

- Công văn số 024/CV – TL

- Công văn /CV/TL ngày 22/04/2019

- Biên b n h p cả ọ ủa Công ty TL về việc Công ty NM vi ph m hạ ợp đồng do chậm giao hàng d n t i gây thi t h i cho Công ty TLẫ ớ ệ ạ ;

- Các văn bản, công văn gửi cho Công ty NM v ề việc yêu c u giao hàng; ầ

- Tài li u ch ng minh thi t h i v ệ ứ ệ ạ ề chi phí tài chính liên quan đến gia h n bạ ảo lãnh;

- Tài li u chệ ứng minh chi phí liên quan đến vi c ch u ph t hệ ị ạ ợp đồng ký k ết giữa Công ty TL v i ch ớ ủ đầu tư (Bệnh viện quân y 105)

- Công văn, văn bản gia tăng lãi vay ngân hàng từ vốn vay

III Xác định ph m vi các vạ ấn đề ần thương lượng và điể c m mạnh, điểm

y u ế

5

1 Xác định phạm vi các v ấn đề ần thương lượng c

Công ty Vấn đề ần thương lượng c

Công ty TL

- Xác định phần giá trị chậm giao hàng của Công ty NM (tổng giá trị Hợp đồng);

- Nhận hàng hóa và yêu cầu bồi thường 7% giá trị Hợp đồng khi

- chậm giao hàng quá 15 ngày so theo quy định tại Hợp đồng.

- Yêu cầu tổ chức nghiệm thu hệ thống phẫu thuật nội soi với Công ty

TL và hướng dẫn Chủ đầu tư là Bệnh viện Quân y 105 sử dụng

Công ty NM

- Xác định phần giá trị chậm giao hàng của Công ty NM (giá trị phần nghĩa vụ bị vi phạm);

- Xác định yêu cầu bồi thường 7% giá trị Hợp đồng chỉ áp dụng trong trường hợp hủy HĐ;

- Yêu cầu Công ty TL thanh toán lãi suất chậm trả do chậm thanhtoán tạm ứng với Công ty NM

2 Xác định điểm mạnh, điểm yếu

Công ty Điểm m nh ạ Điểm y u ế

Công ty TL

- Hàng hóa là hệ thống trang

thiết bịy tế theo quy định tại Hợp

đồng vàhướng dẫn của Bộ Y tế

- Công ty NM giao hàn

không đúng quy định tại Hợp đồng

(giaohàng 1 lần cho toàn bộ hệ

thống)

- Công ty NM chậm giao hàng

theo quy định tại Hợp đồng;

- Chậm thanh toán lần 1 (10 ngày

so với quy định tại Hợp đồng);

- Bắt buộc phải nhận hàng nếu không muốn có ảnh hưởng xấu với Chủ đầu tư Bệnh viện Quân y 105 (nhận - tiền thanh toán, phạt vi phạm, bồi thường, uy tín trong thương mại, đấuthầu );

- Chưa được Công ty NM hướng dẫn sử dụng nên không thể nghiệm thu với Chủ đầu tư

- Tốn thêm chi phí gia hạn bảo lãnhthanh toán

- Điều khoản phạt 8% trên tổng giá trị Hợp đồng có khả năng bị tuyên

vô hiệu nếu đưa ra xét xử tại tòa án dokhông phù hợp quy định của Luậtthương mại

- Nhận hàng đợt 1, 2 nhưng không cóý kiến phản hồi về hàng hóa và yêucầu khắc phục trong vòng 7 ngày

Công ty NM

- Điều khoản phạt 8% trên tổng

giá trị Hợp đồng không phù hợp với

Luật thương mại

- Công ty TL chậm thanh toán

tiền tạm ứng để thực hiện đặt hàng

với hãng sản xuất nên dẫn tới chậm

trễ trong việc nhập khẩu, giao nhận

thiết bị theo quy định tại Hợp

đồng

- Công ty TL đã nhận hàng hoá

hóa 1,2 nhưng không có văn bản

phản hồi, yêu cầu phản hồi trong

vòng 7 ngày kể từ ngày bàn giao

- Giao hàng không đúng quy định tại Hợp đồng (Hợp đồng yêu cầu giao hàng đồng bộ trong 1 lần)

- Giao hàng không đúng thời hạn định nghĩa tại Hợp đồng

6

dịch nên được coi là đã được chấp

nhận

- Công ty TL bắt buộc phải thu

thập hàng hóa mới được sử dụng

theo hướng dẫn

- Công ty TL bắt buộc phải

nhận hàng do không muốn ảnh

hưởng xấu đến Chủ đầu tư Bệnh

viện y 105 nên không thể áp dụng

phương án hủy Hợp đồng và yêu

cầu bồi thường 7% giá trị Hợp đồng

IV Xây dựng phương án hoà giải (Lựa chọn bảo v công ty NM) ệ

1 Về căn cứ hòa giải thương mại:

a Căn cứ Điều 9 t i Hạ ợp đồng: “…Bất kỳ tranh ch p nào phát sinh gi a hai ấ ữ bên liên quan đến việc thực hiện hợp đồng này đều phải ưu tiên giải quyết qua thương lượng trên tinh th n công b ng, thiầ ằ ện chí và trung thực Trong trường hợp hai bên không th tể ự giải quy t, các tranh ch p sế ấ ẽ đượcđưa ra Tòa án có thẩm quyền để giải quyết theo quy định của pháp luật.”;

b Căn cứ Điều 11 Nghị định 22/2017/NĐ-CP về thủ tục hòa giải thương

m ại:

“Điều 11 Thỏa thu n hòa gi i ậ ả

1 Th a thu n hòa gi i có thỏ ậ ả ể được xác lập dưới hình thức điều kho n hòa ả giải trong hợp đồng hoặc dưới hình th c th a thu n riêng ứ ỏ ậ

2 Th a thu n hòa giỏ ậ ải được xác lập bằng văn bản”

c Căn cứ ểm a và b nêu trên, trườ đi ng hợp tại Hợp đồng không quy định về hòa giải thương mại, Công ty TL và Công ty NM c n l p th a thu n hòa gi i và ầ ậ ỏ ậ ả gửi tới cơ quan có thẩm quyền để giải quyết hòa giải theo quy định c a pháp luủ ật

2 Phương án hòa giải 1

N i dung hoà gi i ộ ả Công ty TL Công ty NM

Tiế p t c th c hi n ụ ự ệ

nghĩa vụ được quy

đị nh t i H ạ ợp đồ ng

- Thự c nghi m nghi m thu ệ ệ hàng hóa đợt 3 với Công ty NM;

- Phố i h p v công ty NM ợ ới

gi i trình v i ch ả ớ ủ đầu tư nếu

đượ c yêu c u ầ

- Thanh toán ti n hàng ề đợt cho Công ty NM

- Hoàn thành nghi m thu hàn ệ hóa đợt 3 với Công ty TL (bao gồm

vi c ệ hướ ng d n s d ng h ẫ ử ụ ệ thố ng ống);

- Phố i h p v i công ty TL gi ợ ớ ải trình v i ch ớ ủ đầu tư nếu đượ c yêu

c u ầ

- Nhậ n ti n thanh toán t 2 c ề đợ ủ Công ty TL

Bồi thường thi t h ệ ại

(7% t ng giá tr ổ ị

H ợp đồ ng)

Không áp d ng do: ụ

Các bên ti p t c th c hi n H ế ụ ự ệ ợp đồ ng;

Chế tài b ồi thườ ng thi ệ t h i 7% chỉ áp d ng khi h y H ạ ụ ủ ợp đồ n (Điều 6.2 H ợp đồ ng);

Bồi thườ ng ấn định không đượ c công nhận trong hệ thống phá luậ t Vi ệt Nam căn cứ Quy ết đị nh kháng ngh ị giám đốc thẩm s 11/2020/KN-KDTM

7

Phạ t vi ph m Hợp ạ

đồng

Không áp d ng ch tài ph ụ ế ạt do căn cứ kho ản 1 Điề u 294 Lu thương mạ i về các trườ ng hợp miễn trách nhi ệm đố i với hành vi v

ph ạm:

“Bên vi phạ m H ợp đồng đượ c miễn trách nhiệm trong các trường hợp sau đây:… hành vi vi phạm c a m t bên hoàn toàn do l i c a b ủ ộ ỗ ủ kia”

- Công vi c ch m giao hàng c a Công ty NM xu t phát t cô ệ ậ ủ ấ ừ

vi c Công ty TL ch m thanh toán ti n t ệ ậ ề ạm ứ ng, d ẫn đế n Công ty N chậ m ch m trong công vi ậ ệc đặ t hàng v ới hãng sản xu ất nên đượ c m trừ trách nhi ệm Đồ ng th ời, Công ty TL đã nhận hàng và không có ph

h i v hàng hóa c a Công ty NM trong vòng 7 ngày k t ồ ề ủ ể ừ thời điểm n được hàng hóa được coi là đồng ý với việc giao hàng ch m (do Công ậ

TL ch m thanh toán ) và chia làm nhi ậ ều đợ t giao hàng c a Công ty ủ

H ỗ trợ Tiếp t c h p tác v i công ty ụ ợ ớ

NM trong các H ợp đồ ng ti ếp theo

Không ph t Công ty TL do ch ạ ậm thanh toán;

H ỗ trợ công ty TL/Ch ủ đầu tư theo một trong các phương án sau: (i) trự c ti ếp hướ ng d ẫ n S dụng đầu tư; ử

ho ặc (ii) tăng thờ i gian b o hành ả hàng hóa;hoặc (iii) ưu đãi cho các

H ợp đồ ng ti p theo; ho c (iv) h ế ặ ỗ trợ thanh toán tài kho n hòa gi i ch ả ả Công ty TL

3 Phương án hòa giải 2

N i dung hoà gi i ộ ả Công ty TL Công ty NM

Tiế p t c th c hi n ụ ự ệ

nghĩa vụ được quy

đị nh t i H ạ ợp đồ ng

- Thự c nghi m nghi m thu ệ ệ hàng hóa đợt 3 với Công ty NM;

- Phố i h p v i công ty NM ợ ớ

gi i trình v i ch ả ớ ủ đầu tư nếu

đượ c yêu c u ầ

- Thanh toán ti ền hàng đợt 2 cho Công ty NM

- Hoàn thành nghi m thu hàng hó ệ

đợ t 3 với Công ty TL (bao g m vi c ồ ệ hướ ng d n sử d ng h th ng ng); ẫ ụ ệ ố ố

- Phố ợ i h p v i công ty TL gi i trình ớ ả

v i ch ớ ủ đầu tư nếu đượ c yêu c u ầ

- Nhậ n ti ền thanh toán đợ t 2 c ủa Công ty TL

Bồi thường thi t h ệ ại

(7% t ng giá tr ổ ị

H ợp đồ ng)

Không áp d ng do: ụ

Các bên ti p t c th c hi n H ế ụ ự ệ ợp đồ ng;

Chế tài b ồi thườ ng thi ệ t h i 7% chỉ áp d ng khi h y H ạ ụ ủ ợp đồ n (Điều 6.2 H ợp đồ ng);

Bồi thườ ng ấn định không đượ c công nhận trong hệ thống phá luậ t Vi ệt Nam căn cứ Quy ết đị nh kháng ngh ị giám đốc thẩm s 11/2020/KN-KDTM

Phạ t vi ph m Hợp ạ

đồng v vi c Công ty NM ch m giao ề ệCông ty TL ch có ph n hỉ ậ ả ồ

hàng 15 ngày đối với 3 mục hàng hóa;

Áp dụng theo (i) đúng quy định t ại Điề u 301 Lu ật thương mại v m c ph t vi ph m; và ề ứ ạ ạ (ii) Quy t ế định giám đố c thẩ m s 15/2016/KDTM-GĐT ố Mức ph t d a theo gi ạ ự trị c a ph ủ ần nghĩa vụ b ị vi

ph ạm tươn gứ ng: 0,5% x

Phạt công ty TL 0,5% giá tr chậ m thanh toán cho 10 ngày ch ậ thanh toán của Đợt 1, tương ứng:0,5% x 2.025.000.000 x1

=101.250.000 VND

8

328.700.000 x15 =24.652.50 VND

H ỗ trợ Tiếp t c h p tác v i công ty ụ ợ ớ

NM trong các H ợp đồ ng ti ếp theo

Kho n ti n ph t công ty TL ph ả ề ạ ả đóng thêm sẽ được chuy n thành ể kho ản ưu đãi cho các Hợp đồ ng ti p ế theo ho c Công ty NM h ặ ỗ trợ than toán kho n phí hòa gi i viê ả ả cho Công ty TL

V Nhận xét

9