TẬP QUÁN PHÁP THỰC TRẠNG ở VIỆT NAM và một số đề XUẤT NHẰM NÂNG CAO HIỆU QUẢ áp DỤNG tập QUÁN PHÁP ở VIỆT NAM

CHÍNH PHỦ VIỆT NAM – CHƯƠNG TRÌNH PHÁT TRIỂN LIÊN HIỆP QUỐC DỰ ÁN TĂNG CƯỜNG TIẾP CẬN CÔNG LÝ VÀ BẢO VỆ QUYỀN TẠI VIỆT NAM (00058492) BÁO CÁO NGHIÊN CỨU TẬP QUÁN PHÁP - THỰC TRẠNG Ở VIỆT NAM VÀ MỘT SỐ ĐỀ XUẤT NHẰM NÂNG CAO HIỆU QUẢ ÁP DỤNG TẬP QUÁN PHÁP Ở VIỆT NAM Các chuyên gia nước thực hiện: Ts Nguyễn Như Quỳnh, Ts Nguyễn Quốc Việt Ths Ngu ễn Ho ng hư ng Đ n vị đầu mối thực hiện: Vụ Hợp tác Quốc tế, Tòa án nhân dân tối cao Tháng 08 năm 2013 Nhóm chuyên gia thực báo cáo chân thành cảm ơn ý kiến đóng góp ông Ngô Cường-Vụ trưởng Vụ Hợp tác quốc tế, Trần Văn Thư-Phó Vụ trưởng Vụ Hợp tác quốc tế, Tòa án nhân dân tối cao; bà Lê Nam Hương-Cán Chương trình, Chương trình phát triển Liên hợp quốc Ban lý Dựtrong án Báo Tăng công vàkhông bảo vệ quyền Những ý kiến vàquản đề xuất cáocường làtiếp cận nhóm tác lý giả, phản ánhtại lậpViệt Nam trường Bộnhư Tư pháp quan điểm thống Tịa án nhân dân tối cao, Bộ Tư pháp hay Chương trình phát triển Liên hợp quốc MỤC LỤC PHẦN MỞ ĐẦU Tính cấp thiết nghiên cứu Mục đích, nhiệm vụ, phạ m vi nghiên cứu .6 Mục đích nghiên 2.2 Nhiệm vụ nghiên cứu .6 cứu Phạm vi nghiên cứu Phương pháp nghiên cứu đóng góp Báo cáo Phương pháp nghiên 3.2 Đóng góp Báo cáo cứu .7 PHẦN NỘI DUNG Khái quát chung .9 1.1 Khái quát chung tập quán pháp 1.1.1 Khái niệm tập quán tập quán pháp 1.1.2 Sự hình thành tập quán 1.1.3 pháp 12 1.1.4 Đặc điểm tập quán 1.1.5 pháp 13 hệ quán pháp pháp 1.2 Khái Mối quátquan chung tậptập quán pháp Việt Nam luật 14 .16 1.2.1 Công nhận áp dụng tập quán pháp Việt Lợi ích áp dụng tập quán Nam 16 1.2.2 pháp 15 Tập quán vấn đề tăng cường tiếp cận công lý bảo vệ quyền Việt Tập quán Nam pháp 17 hệ thống pháp luật Việt Nam .19 2.1 Khái quát lịch sử phát triển tập quán pháp hệ thống pháp luật Việt Nam 19 2.1.1 Từ trước năm 1945 .20 2.1.2 Từ năm 1945 đến năm 2.1.3 1975 23 2.2 Tập Từ quán pháp năm 1975 đếncác nayquy định pháp luật Việt Nam hành 28 .25 2.2.1 Các quy định pháp luật 29 2.2.2 Đánh giá pháp luật hành tập quán Tập quán pháp pháp thực tiễn xét xử Việt Nam 44 .38 3.1 Vụ án “Cây chà 19 tiếng” - tỉnh Bà Rịa-Vũng Tàu 45 3.2 Vụ án tranh chấp quyền sử dụng đất nhà thờ họ - tỉnh Hưng Yên .50 3.3 Vụ án tranh chấp hợp đồng gửi giữ tài sản - tỉnh Đăk Lăk (1) .52 Vụ án tranh chấp hợp đồng gửi giữ tài sản - tỉnh Đăk Lăk (2) 54 Đánh giá chung 56 Một số đề xuất nhằ m nâng cao hiệu áp dụng tập quán pháp Việt Nam 58 Mục tiêu, nguyên tắc định hướng đề 4.2 Các đề xuất cụ thể xuất 58 61 4.2.1 Hoàn thiện pháp luật tập quán pháp 61 4.2.2 Đầu tư hợp lý cho phát triển kinh tế-xã hội nông thôn, miền núi, vùng sâu vùng xa 70 2.3 Một số đề xuất khác 70 KếMỤC t luậ n .73 DANH TÀI LIỆU THAM KHẢO……………………………………………………… .74 PHẦN MỞ ĐẦU Tính cấp thiết nghiên cứu Trong giai đoạn đẩy mạnh thực công cải cách tư pháp nhằm xây dựng nhà nước pháp quyền Việt Nam xã hội chủ nghĩa nay, vấn đề xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật xác định nhiệm vụ trọng tâm Quan điểm đạo cho q trình hồn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam xác định Nghị số 48-NQ/TW ngày 24/05/2005 Bộ Chính trị chiến lược xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam đến 2010 định hướng đến 2020 (sau gọi tắt Nghị số 48-NQ/TW) xác định phải “xuất phát từ thực tiễn Việt Nam, đồng thời tiếp thu có chọn lọc kinh nghiệm quốc tế xây dựng tổ chức thi hành pháp luật; kết hợp hài hòa sắc văn hóa, truyền thống tốt đẹp dân tộc tính đại hệ thống pháp luật” Trong bối cảnh đó, đề cập đến vấn đề thừa nhận áp dụng tập quán pháp Việt Nam, Nghị 48-NQ/TW nêu rõ Hiện nay, tập số quán pháp nhiềuđãquốc giayêu trêncầu thếphải giới “Nghiên côngcứu nhận khả khaipháp thác, luật sử dụng lệ, tập quán (kể cảbảo tập đảm quán, thông thương mại hình thức án nhà nước thực lệ Trên thực tế, việc sử quốc tế) quy tắc hiệp hội nghề nghiệp, góp phần bổ sung hồn thiện dụng tập qn pháp có ý nghĩa tích cực có khả thay pháp luật” (Phần III Mục 1) Đối với pháp luật hợp đồng, Nghị số điều chỉnh 48của pháp luật phạm vi định, số quan hệ xã hội; NQ/TW xác định: “hoàn thiện pháp luật hợp đồng theo hướng đồng tôn trọng thỏa thời tập qn pháp cịn có vai trị bổ sung cho pháp luật điều kiện thuận bên giao kết hợp đồng, không trái đạo đức xã hội, không xâm phạm định Tại Việt Nam, số tập quán Nhà nước công nhận, chủ yếu trật trongtự công cộng, phù hợp với tập quán, thông lệ thương mại quốc tế” lĩnh vực dân Khi tập quán Nhà nước công nhận trở thành tập quán pháp thực theo quy định pháp luật cụ thể Tập quán pháp khơng có ý nghĩa tích cực việc giải tranh chấp dân hay thương mại, địa bàn vùng sâu, vùng xa, vùng núi hay vùng có điều kiện kinh tế xã hội Tại Việt Nam, việc áp dụng tập quán pháp có lịch sử hình thành gặpphát nhiều khó khăn, mà cịn tăng cường khả tiếp cận công lý bảo triển vệ quyền lâu dài qua thời kỳ lịch sử Dưới triều đại phong kiến, hương cho người dân ước làng xã, phong tục, tập quán đóng vai trị quan trọng việc thay pháp luật, góp phần trì ổn định xã hội Trong năm qua, việc áp dụng tập quán thực tiễn xét xử vụ án dân mang lại hiệu ngày cao Tuy nhiên, nước ta, việc công nhận áp dụng tập qn pháp cịn gặp số khó khăn hạn chế sở pháp lý nhiều vấn đề tồn thực tiễn Chẳng hạn, văn pháp luật hành chưa bao gồm định nghĩa „tập quán pháp‟, chưa quy định đầy đủ điều kiện áp dụng tập quán; chúng Hơn nữa,tamặc dù tập quán pháp vấn đề Việt Nam chưa có danh mục tập quán Những điều dẫn đến Tòa án e ngại nhữngápnghiên cứu tập quán pháp chưa đầy đủ toàn diện Tập dụngquán tập quán xét xử có quan điểm khơng thống cơng nhận áp đề cập số giáo trình sở đào tạo luật pháp Việt dụngNam tập quán Trong nhiều vụ việc, Tòa án cho quy tắc xử Bên cạnh đó, số luận án tiến sỹ luận văn thạc sỹ bàn tập quán pháp, định tập quán Tòa án khác lại cho quy tắc xử khơng phải tậpphải kể đến luận án tiến sỹ Phan Nhật Thanh, Recognizing tronglàđó Customary quán Law in Vietnam: Legal pluralism and human rights,(Thừa nhận tập quán pháp Việt Nam: Tính đa nguyên pháp luật quyền người), Trường Đại học Wollongong, Ôtx-trây-lia, 2011 Tập quán luật tục đề cập tới đề tài nghiên cứu, chẳng hạn Chuyên đề: Mối quan hệ tập tục pháp luật Viện nghiên cứu khoa học pháp lý, Bộ Tư pháp thực năm 1999 Đồng thời, tập qn tập qn pháp cịn khơng tác giả nghiên cứu viết cơng bố như: Trần Thế Linh, Hình thức luật pháp số triều đại phong kiến Việt Nam, Người Đại biểu nhân dân, 1998; Ngô Đức Thịnh, Các giá trị luật tục Tây nguyên, Văn hóa, 2008; Nguyễn Chí Dũng, Luật tục với việc thi hành pháp luật, Tạp chí nghiên cứu lập pháp, 2005; Nguyễn Thị Tuyết Mai, Tập quán việc áp dụng tập quán, Tạp chí nghiên cứu lập pháp, 2009; Phan Trung Hiền, Luật tôn giáo số quốc gia khái niệm hình thức pháp luật Việt Nam, Tạp chí nghiên cứu lập pháp, 2011 Những cơng trình nghiên cứu tiếp cận, khai thác khía cạnh hẹp tập quán, tập quán pháp đề cập chung chung, khái quát tập quán pháp mà chưa nghiên cứu, đánh giá tồn diện thực trạng cơng nhận áp pháp dụngởtập quán phápvàtạiđưa ViệtraNam Dovềđó, nghiên cứu tậpvà quán Việt Nam mộtthông số đề quaxuất nhằm xem tiễn xử, pháp ởcơViệt sở Nam đưa trị đềlýxuất nâng xét caopháp hiệuluật quảvàápthực dụng tậpxétquán có giá luậnnhằm nâng cao thực hiệu dụng tập quán Việt Nam.cứu Có thể nói rằng, nghiên Mụcápđích, nhiệm vụ vàpháp phạm vi nghiên tiễn cứu 2.1 Mục đích nghiên cứu chưa đưa hệ thống đề xuất khả thi nhằm giải hạn chế quy định pháp luật tập quán pháp vướng mắc thực tiễn công nhận áp dụng tập quán pháp Việt Nam Mục đích thực Báo cáo nghiên cứu thực trạng công nhận áp dụng tập quán pháp lĩnh vực dân Việt Nam thơng qua phân tích, đánh giá pháp luật số vụ án dân cụ thể Trên sở đó, Báo cáo trình bày số đề nhằm thiện 2.2 xuất Nhiệm vụhoàn nghiên cứucác quy định pháp luật Việt Nam tập quán pháp - Báo cáo phân tích số vấn đề lý luận chung tập quán tháo pháp; gỡ vướng mắc thực tiễn công nhận áp dụng tập quán pháp - Báo cáo phải nêu sách pháp luật hành Việt Nam liên quan đến công nhận áp dụng tập quán pháp lĩnh vực dân sự; - Báo cáo nghiên cứu số vụ án dân điển hình có áp dụng tập qn để đánh giá thành công hạn chế việc áp dụng thực tiễn xét xử; - Báo cáo đưa số đề xuất nhằm nâng cao hiệu áp dụng tập quán pháp Việt Nam 2.3 hạm vi nghiên cứu Xuất phát từ mục đích thực Báo cáo nghiên cứu thực trạng công nhận áp dụng tập quán pháp Việt Nam, Báo cáo phân tích, đánh giá sách pháp luật Việt Nam số vụ án dân điển hình Tịa án Việt Nam giải Đồng thời, Báo cáo tập trung vào nghiên cứu tập quán pháp lĩnh vực dân sự, cụ thể công nhận áp dụng tập quán pháp điều chỉnh quan hệ dân sự, nhân gia đình thương mại; ng pháp nghiên cứu v đóng góp Báo cáo đó,3.áp hư dụng hư pháp ng pháp nghiên cứu tập3.1 quán điều chỉnh quan hệ dân tập trung xem xét nhiều Báo cáo thực sở phương pháp luận chủ nghĩa vật biện chứng chủ nghĩa vật lịch sử, sử dụng tổng hợp phương pháp như: phân tích, tổng hợp, đối chiếu, so sánh nhằm làm sáng tỏ vấn đề nội dung báo3.2 cáo.Đóng Báo góp cáo Báosử cáodụng phương pháp phân tích theo trường hợp (case Báo cáo có số ý nghĩa lý luận thực tiễn sau đây: study) để phân tích, đánh giá việc áp dụng tập quán pháp Việt Nam - Đưa tranh toàn cảnh thực trạng công nhận áp dụng tập quán pháp Việt Nam; - Đưa luận đề xuất nhằm nâng cao hiệu áp dụng tập quán pháp Việt Nam, góp phần tăng cường tiếp cận công lý bảo vệ quyền Việt Nam, góp phần thực tiến trình cải cách tư pháp Việt Nam Báo cáo gồm phần sau đây: Khái quát chung tập quán pháp Tập quán pháp hệ thống pháp luật Việt Nam Tập quán pháp thực tiễn xét xử Việt Nam Một số đề xuất nhằm nâng cao hiệu áp dụng tập quán pháp Việt Nam Kết luận HẦN NỘI DUNG Khái quát chung 1.1 Khái quát chung tập quán pháp 1.1.1 Khái niệm tập quán tập quán pháp (a) Khái niệm tập quán Hình thức pháp luật cách thức mà giai cấp thống trị sử dụng để nâng ý chí giai cấp lên thành pháp luật Về lý luận, có ba hình thức pháp luật tập quán pháp, tiền lệ pháp văn pháp luật.1 Hiện nay, có nhiều định nghĩa tập quán, xin nêu số định nghĩa tập quán: Theo Từ điển triết học giản yếu, tập quán “phương thức hành vi theo kiểu mẫu sẵn có, lặp lại tập đồn xã hội, xã hội định, thời kỳ lịch sử lâu dài, thói quen, truyền thống thành viên xã hội Tập quán hình thức xưa để truyền thụ kinh nghiệm xã hội (kinh nghiệm lao động, hình thức quan hệ xã hội, quan hệ đạo đức…được người công nhận) từ hệ sang hệ khác từ xã hội đến cá nhân; tập quán hình thức đơn giản để thực kiểm sốt xã hội, khuyến khích hay cấm đốn hành vi Những tập quán tương đối bền vững xã hội định lýcó nghĩa đạo Đạ đức xãnhân hộidân, ấy.Hà Giáo trình luậnýNhà nước Phápmặt luật, Trường i h ọhợp c Luậtthành Hà Nội,phong Nhà xuấttục Công an N ộ i, Trong năm Hữu 2008 Ngọc, Dương Phú Hiệp, Lê Hữu Tầng, Từ điển triết học giản yếu, Nhà xuất Đại học Trung học chuyên trình phát triển lịch sử, tập quán lỗi thời thay tập nghiệp, Hà Nội, năm 1987, tr 427 quán mới, tạo điều kiện hình thành quan hệ xã hội mới, tiến bộ.”2 Thứ hai, cần định nghĩa „tập quán‟ „tập quán pháp‟ văn pháp luật Đây vấn đề quan trọng cần thực trước tiên khơng người đồng „tập qn” với „tập quán pháp‟, điều ảnh hưởng đến áp dụng xác hiệu tập quán pháp Nên định nghĩa tập quán pháp tập quán sử dụng thời gian dài, thừa nhận tự nguyện có tính chất bắt buộc cộng đồng dân cư định Nhà nước công nhận Thứ ba, cần biên soạn sưu tầm danh mục tập quán hay “Bộ 35 tập soạn quán” tầm, biên tập quán nước thành “Bộ tập quán” “Bộ tập số 48-NQ/TW ngàyxem 24/5/2005 củalựa Bộchọn Chính áp chỉdụng rõ quán”Nghị sở cho Tòa án cấp xét để tậptrịquán định cho hướng: nghiên trường hợp cụ cứu thể.về khả khai thác sử dụng tập quán Vì vậy, để Việt Nam có 54 dân tộc có 53 dân tộc thiểu số với sử tập quán dụng tập quán trước hết phải khai thác tập quán, nói cách khác phong phú, đa dạng có tập qn tập hợp phải sưu lưu giữ Cho nên, cần tổng rà sốt lại tồn phong tục, tập qn tồn phổ biến trongđộng, giá trị áp dụng tập quán để tránh áp dụng tùy tiện hoặc36bỏ tác sót đời sống tộc thiểu số Chúng ta nên tậpvăn hợp tập xác định “Bộcủa tậpdân quán” không nên quyquán, phạm pháp luật phạm vihoặc nội dung văn quy phạm pháp luật Bởi vì, tập qn thay đổi phong phú, đa dạng quy phạm pháp luật mang tính ổn định giai đoạn định, thống khái quát 35 Ngô Cường, Mấy ý kiến việc áp dụng tập quán để giải tranh chấp dân sự, Tài liệu Hội thảo áp dụng tập quán công tác xét xử: Kinh nghiệm quốc tế thực tiễn Việt Nam, Hà Nội, ngày 06 tháng 25 năm 3013 Phan, Nhat Thanh, Recognizing Customary Law in Vietnam: Legal pluralism and human rights, Doctor of Philosophy Thesis, Faculty of Law, University of Wollongong, 64 2011, tr 303-305 Để việc sưu tầm biên soạn “Bộ tập quán” đạt hiệu cao, cần có phối hợp quan sau đây: Tòa án nhân dân tối cao, Bộ Văn hóa, Thể thao Du lịch, Ủy ban dân tộc, Bộ Tư pháp “Bộ tập quán” cần phổ biến rộng rãi tới tổ chức, cá nhân cần bổ sung theo định định kỳ Thứ tư, định cần quy định chí/điều Khi quy điều kiệntiêu để tập quán trở kiện thànhđể tập tập quánquán pháp,trở nên thành tập quán xem xét pháp số yêu cầu sau đây: (i) Tập quán phải bắt nguồn từ tập quán điều chỉnh cách hành vi xử thành viên cộng đồng 54 dân tộc Việt Nam Cần lưu ý tập quán dân tộc Việt Nam bao gồm quy phạm đạo đức quy phạm tơn giáo Do nguồn tập quán pháp không (ii) Tập quán phải tồn vào thời điểm áp dụng có tính liên tục bao gồm tập quán mà bao gồm quy tắc đạo đức Nếu tín thói quen kinh nghiệm ứng xử tồn thời gian dài ngưỡng tơn giáo khơng cịn sử dụng khơng cơng nhận tập qn pháp không áp dụng Vậy nên áp dụng tập quán pháp vào thời điểm xác lập giao dịch hay thời điểm phát sinh tranh chấp? Theo (iii)chúng Tậptôi, quán mang tập tính quán quy phạm Tậpthời quánđiểm phải thiết quylập tắc nênphải áp dụng pháp vào xử giao Nếu chung mang khuôn tiêu chấp, chuẩntập để quán xác định dịch vào thờitính điểm phátmẫu, sinhlàtranh pháp giới hạn không đánh giásửa hành dụngquy chođịnh tất cácluật tổ chức, cịnvà bị đổi vi, nên áp áp dụng pháp cá nhân 65 tham gia vào quan hệ xã hội mà tập quán điều chỉnh áp (iv) Khi dụng nhiều lần Tập quán phải phù hợp với sách Đảng Nhà nước: công nhận áp dụng tập quán pháp, phải tn thủ sách chung sách nhằm đảm bảo ổn định phát triểnvề xã thức hội, nước Nói cách khác, lợi ích chung Thứ năm, hình cơngđất nhận tập qn phải pháp Như đề cập phần đầu Báo cáo, tập quán pháp công nhânđược ưu tiên so với lợi ích nhóm người thơng qua hai hình thức: hoạt động lập pháp thơng qua định tư pháp Nói cách khác, quan có thẩm quyền việc chuyển tập quán thành tập quán Đối với nước lập ta nay, hìnhcon thứcđường cơng nhận tập qn thơng tịapháp án khơng có quyền pháp37 Với lập pháp, tập pháp quán pháp qua quy định Hiến pháp văn quy phạm pháp luật khác Sự hoạt động lập pháp phù hợp vì: nước ta thuộc hệ thống pháp luật công nhận thành văn tạo địa vị pháp lý cho tập quán pháp tầm quốc gia khơng cịn Bên phương cạnh đó,như cần kết hợp vai trị Tịa án việc công địa trước nhận tập quán pháp nước ta Tòa án quan áp dụng tập quán hoạt động xét xử, Tòa án hiểu rõ tập quán cần công nhận hay bị loại bỏ, áp dụng Để thực vai trị Tịa án hoạt động cơng nhận tập quán pháp, tập quán cần thiết phù hợp vấn đề áp dụng tập quán pháp cần bổ sung trọng văn tổng kết cơng tác xét xử hàng năm Tịa án Cụ thể, văn cần việc 37 Điều áp dụng tập vụ việc cụ Luật Tổ quán chức Tòa án nhân dân năm 2002 cơng thể cần thiết, có giá trị, Nhà nước nên 66 nhận bảo đảm thực tập quán với ý nghĩa tập quán pháp Khi xem xét vấn đề này, Tòa án cần xem xét tập quán cụ thể liệt kê “Bộ tập quán” hay chưa Nếu tập quán liệt kê “Bộ tập quán” nên coi mộtta,trong có giá tác xemxét xétxử cơng nhậnnăm tập Ở nước mặcnhững dù văncăn bảncứ tổng kếttrị cơng hàng qn Tịa trở án thành tập tối quán nhân dân caopháp văn quy phạm pháp luật văn có giá trị, ý nghĩa hướng dẫn lớn hoạt động xét xử Tịa án địa phương Do đó, nội dung áp dụng tập quán văn tổng kết cơng tác xét xử Tịa án nhân dân tối cao góp phần tháo gỡ vướng mắc việc áp dụng tập quán để giải vụ việc cụ thể Tòa án địa phương Hơn nữa, Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân tối cao vào Như vậy, khái qt đường cơng nhận tập qn pháp nước văn tổng kết công tác xét xử hàng năm để xem xét việc thức cơng ta trải nhận qua bước sau: (i) Tòa án cấp áp dụng tập quán hoạt tập quán động xét trở xử thành tập quán pháp Tức là, quy định Nghị Hội sở tham khảo “Bộ tập quán”; (ii) Tòa án nhân dân tối cao đồng phán đánhThẩm giá khảTòa án nhân dân tối cao ban hành, tập quán pháp cụ thể công nhận tập quán, cụ thể tập quán pháp thông qua văn tổng Nhà nước thừa nhận kết công tác xét xử hàng năm; (iii) Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao quy định tập quán pháp cụ thể Nghị sở xem xét văn tổng kết công tác xét xử hàng năm Bên cạnh đó, tập quán pháp cụ thể 67 quy định Bộ luật Dân sự, văn pháp luật nhân gia đình văn pháp luật thương mại Về lâu dài, xem xét việc đồng thời công nhận tập quán pháp thông qua định tư pháp nhiều quốc gia giới, 38 ví Kỳ, Anh, Úc, Ethiopia, số quốc gia Châu Phi Châu Mỹ La-tinh dụ Hoa Trong trường hợp này, tập quán pháp thẩm phán lựa chọn áp dụng Theo nguyên tắc chung, có tập quán pháp áp dụng Bằng hình thức này, tập qn pháp mang tính quyền lực nhà nước trở thành quy định mang tính pháp Thứ sáu, phạm vi áp dụng tập quán pháp lý Về lĩnh vực áp dụng tập quán pháp: theo nhóm nghiên cứu, nên áp dụng tập quán lĩnh vực dân Cụ thể, áp dụng tập quán pháp điều chỉnh quan hệ dân sự, nhân gia đình thương mại mà khơng áp dụng quan hệ hình hành Lĩnh vực dân bao gồm quan hệ phát sinh thường xuyên đời sống hàng ngày, gắn liền với hầu hết chủ thể cácVề hiệu lực không gian tập quán pháp: Mặc dù tập quán cụ thể cộng đồng dân cư khác địa phương khác có nước công nhận trở thành tập quán pháp, nhiên nguyên tắc thể có Nhà nên quy tắc xử khác coi tập quán pháp có giá trị áp dụng đối vùng/miền/khu vực hình thành áp dụng tập quán tương ứng Tức là, không nên áp dụng tập quán pháp vùng/miền/khu vực A để điều chỉnh quan hệ xã hội phát sinh vùng/miền/khu vực B - nơi khơng có khơng áp dụng tập quán tương ứng Bởi vì, tập quán pháp thực chất tập quán Nhà nước công nhận tập quán lại gắn với địa 3phương Xem: Leila Chirayath, Caroline Sage and Michael Woolcock, Customary Law and Policy Reform: Engaging with the Plurality of Justice Systems, July 2005, cụ thể Hơn nữa, việc áp dụng tập quán 68 pháp nhằm giải vấn đề đặc thù địa phương lấy đặc thù địa phương để giải cho địa phương khác Thứ bảy, điều kiện áp dụng tập quán pháp Nên sửa Điều Bộ luật Dân năm 2005 theo hướng cho phép bên thỏa thuận áp dụng tập quán với điều kiện việc áp dụng tập quán không trái với nguyên tắc pháp luật, không xâm phạm tới quyền lợi ích hợp pháp Nhà nước, lợi ích cơng cộng, quyền lợi ích hợp pháp tổ chức, cá nhân khác Quy định theo hướng xuất phát từ đặc thù quan hệ dân Thứ tám, quy định rõ thứ tự ưu tiên áp dụng tập quán theo nguyên tắc sự tự nguyện, thỏa thuận bên nhằm mục đích giải trước nhanh tiên tơn trọng thỏa thuận bên, sau áp dụng tập quán chóng,Xuất hiệu phát từ cácđặc vụ việc dânquan hệ dân sự tự nguyện, thỏa thuận thù cuối áp dụng khác bên, áp dụng tập quán khác trường hợp bên không thỏa thuận vấn đề cần giải Theo nguyên tắc Điều 28 Bộ luật Dân 2005 nên quy định sau: “Cá nhân sinh xác định dân tộc theo dân tộc cha đẻ, mẹ đẻ Trong trường hợp cha đẻ mẹ đẻ thuộc hai dân tộc khác dân tộc người xác định theo thoả thuận cha đẻ, mẹ đẻ Nếu cha đẻ, mẹ đẻ khơng thỏa thuận dân tộc người dân tộc cha đẻ dân tộc mẹ đẻ theo tập quán” Khoản Điều 265 Bộ luật Dân năm 2005 quy định sau: “Ranh giới Thứđịnh chín, vềtập giảiquán cácquán tập quán xác theo Nếuxung khôngđột tồn tập xác định ranh giới, pháp ranh giới tồn từ ba mươi năm trở lên mà khơng có tranh chấp cơng nhận” 69 Xung đột tập quán pháp xảy trường hợp đương thuộc địa phương và/hoặc cộng đồng dân cư khác có tập quán khác giao dịch Về trường hợp này, nên quy định theo hướng: trước hết nên khuyến khích bên thỏa thuận lựa chọn áp dụng tập quán pháp Trong trường 4.2.2.Đầu tư hợp lý cho phát triển kinh tế-xã hội nông thôn, hợp bên khơng miền thỏa thuận Tịa án giải sở cân núi, vùng sâu vùng xa lợi Nhưáp đềdụng cậptập trên, quán áp dụng phổ biến ích lựa chọn quántập pháp nông thôn, miền núi, vùng sâu, vùng xa – nơi có điều kiện kinh tế-xã hội phát triển Đây nguyên nhân dẫn đến hạn chế nhận thức, khả tiếp cận thực pháp luật, trì áp dụng phong tục, tập quán bao gồm phong tục tập quán lạc hậu đẩy dânmạnh cư công tác tuyên truyền, phổ biến, giáo dục pháp luật Thứ nhất, đề xuất để sinh4.2.3.Một sống số khukhác vực Cho nên, Nhà nước cần có độ dân trí, ý thức pháp luật cho dân cư nơng thơn nâng cao trình đồng bào dân sách, kế hoạch tiến hành đầu tư hợp lý cho phát triển kinh tếhội Nghị số 48-NQ/TW ngày 24 tháng năm 2005 tộc thiểu số.xãTheo Bộ khu vực Chính trị Chiến lược xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam đến năm 2010, định hướng đến năm 2020, giải pháp thi hành pháp luật đạt hiệu phát triển hệ thống thông tin phổ biến giáo dục: “Phát triển hệ thống thông tin phổ biến giáo dục pháp luật, xây dựng triển khai Chương trình 70 Quốc gia phổ biến, giáo dục pháp luật dài hạn Hình thành Trung tâm Thông tin pháp luật quốc gia, phát triển mạng lưới thơng tin pháp luật Khuyến khích tổ chức, cá nhân đầu tư phát triển dịch vụ thông tin, tư vấn, hỗ trợ pháp luật, đáp ứng nhu cầu đa dạng nhân dân phù hợp với pháp luật Đẩy mạnh hoạt động trợ giúp pháp lý cho người nghèo đối tượng sách theo hướngThứ xã hai, hội tăng cường đào tạo bồi dưỡng cho thẩm phán, cán hóa.”Tịa án vai trò tập quán hoạt động xét xử, vấn đề liên quan thừa nhận áp dụng tập quán pháp Đồng thời, Tòa án cần có phối hợp chặt chẽ, sẻ thơng tin nhằm tối dưỡng đa khác Thứchia ba, tăng cường đào hạn tạo chế bồi trình độbiệt pháp luậtthừa cho nhận cán áp pháp cấpdụng tập sở ởquán nông thôn, miền núi, vùng sâu vùng xa Nhà nước cần đầu tư kinh phí cho đào tạo cán khu vực Bởi vì, cán sở người hàng ngày tiếp xúc với đồng bào dân tộc phần lớn số cán người sinh sống địa phương nên có nhiều thuận lợi tuyên truyền phổ biến pháp luật cho cộng đồng dân cư Hơn nữa, cấu thành phần chất lượng đội ngũ cán địa phương khu vực cịn nhiều hạn chế Chính vậy, “phải nâng cao chất39 lượng cán bộ, bao gồm trình độ văn hóa, trình độ quản lý, dài” lực điều Để đồng bào chung, dân tộc thiểutổsốchức hiểu thực hành cơng việc nói cấu màđược chủ yếu cấuxóa bốbỏ trí cán bộ, số phong quáncán lạcbộ hậu, phátxã huy phù lượng,tục, chấttập lượng miền núi,phong vùng tục, cao, tập vùngquán tốt dân đẹp tộc thiểu hợp số 3trước triển Hệ khai quy chế dâncơchủ hàng Nguyễnđòi Quốchỏi Phẩmcủa (chủviệc biên) (2000), thống trị cấp sở vàởdân chủsở hóa đời sống đặt xã hộira nơng thơn loạt vấn miền núi, vùng dân tộc thiểu số (các tỉnh miền núi phía Bắc nước ta), Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, tr 21-22 71 đề mà ngành, cấp quan tâm giải không trước mắt mà lâu với quy định pháp luật, địi hỏi phải có đội ngũ cán am hiểu pháp luật, nắm vững đặc điểm dân tộc Để xây dựng đội ngũ cán đồng cấp xã cần tiến hành khảo sát, rà soát lại cấu, thành phần cán bộ, đặc biệt phải ý đến đội ngũ cán người dân tộc thiểu số trình độ, lực, phẩm chất Qua đó, để có kế hoạch đào tạo, xây dựng đội ngũ cán cấp xã nói chung cán Tư pháp - hộ tịch nói riêng có đủ lực, phẩm chất Đồng thời, có chế độ, sách đãi ngộ, phụ cấp hợp lý cho cán làm công tác thi hành Thứ tư, phát huy vai trị cá nhân, tổ chức tích cực cơng nhận pháp luật Bên cạnh đó, cần có chương trình, kế hoạch tuyển chọn áp dụng người có tập qn pháp Cáctrình già độ làng, trưởng người có uyđitín, cótạo vai trị quan đức, có chun mơn lực tổ chức đào chuntrọng ngành luật việctrẻ duyhóa trì theo lệ làng Đổi mới, độiphong ngũ tục, cántập bộ,quán kết hợp độvà tuổi, bảođịnh đảmgiải tínhquyết liên tục, kế thừa vấn đềtriển phát sinh dân làng Già làng người tích lũy phát nhiều kinh nghiệm, có am hiểu sâu rộng cách thức làm ăn, phong tục, tập quán, quan hệ đối nội, đối 40ngoại, tranh chấp đất đai, nguồn nước, lâm thổ bào củaGià Tuy nhiên, “già làng, trưởng bản, trưởng tộc mang sản… nặng tư làng cố vấn cao phong tục, tập quán, kinh nghiệm sản xuất, tưởng phong kiến – gia trưởng, việc thuyết phục họ 41 đối cần kiên trì, hiểu tâm lý, tơn trọng có động viên thỏa đáng đơn giản; Các nhânvụ xử cho cá nhân cho cộng đồng Già làng giữ vai trò dẫn dắt đồng 40 Bộ Tư pháp (1996), Một số vấn đề giáo dục pháp luật miền núi vùng dân tộc thiểu số, Nxb Chính trị quốc 4gia, Hà Nội, tr 116 Bộ Tư pháp (1996), Một số vấn đề giáo dục pháp luật miền núi vùng dân tộc thiểu số, Nxb Chính trị quốc 72 gia, Hà Nội, tr 146 việc già làng, trưởng tiến hành thường dựa kinh nghiệm sống, đạo đức, phong tục, tập quán tồn lâu dài có vụ việc giải không phù hợp với pháp luật Vì vậy, Nhà nước cần có sách kế 42 già làng, hoạch cụ luật thể cho tậpvà huấn dụcđến phápvới luật sách pháp việc Đảng Nhàgiáo nước cáccho dân tộc Họ giúp lựa trưởng chọn tập quán tốt, loại bỏ tập quán lạc hậu; tạo niềm tin, thúc đẩy thực thi hiệu Chính già làng, trưởng cầu nối quan trọng việc đem tập quán pháp Theo chúng tôi, nên quy định cụ thể địa vị pháp lý nhưquyền, nghĩa vụ, phạm vi thẩm quyền già ápnhưng dụng tập Ở Việt Nam, tập quán pháplàng, khơngtrưởng phải làbản vấntrong đề cơng hồn nhận tồn quán Kết luận pháp luật.của nước thực tế nước ta cho thấy vấn đề phứcvăn tạp Kinhpháp nghiệm giá trị tập quán pháp điều chỉnh quan hệ xã hội thuộc lĩnh vực dân góp phần bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp chủ thể Tuy nhiên, pháp luật nước ta tập quán pháp hình thành từ lâu cịn khơng hạn chế khiếm khuyết; đồng thời, thực tiễn xét xử cho thấy nhiều vướng mắc công nhận áp dụng tập quán pháp Để nâng cao hiệu áp dụng tập quán pháp, cần phải thực đồng nhiều giải pháp không riêng hồn thiện khung pháp luật cơng nhận áp dụng tập quán pháp Hơn nữa, để đạt mục tiêu này, cần nỗ lực nhiều chủ thể khơng riêng ngành tịa án 42 Bộ Tư pháp, Viện nghiên cứu khoa học pháp lý (1999), Chuyên đề: Mối quan hệ tập tục pháp Đặc biệt, sách định hướng rõ ràng Đảng, Nhà nước luật,tr.Hà Nội, 74 vấn đề 73 phối hợp chặt chẽ chủ thể có liên quan đóng vai trị quan trọng./ DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO VĂN BẢN PHÁP LUẬT Hiến pháp năm 1946 Hiến pháp năm 1959 Hiến pháp năm 1980 Hiến pháp năm 1992 Bộ luật dân năm 1995 Bộ luật dân năm 2005 Dân luật Bắc kỳ năm 1931 Dân luật Trung kỳ năm 1936 Dân luật giản yếu Nam kỳ năm 1883 0.Dân luật Sài Gịn năm 1972 11 Luật nhân gia đình năm 1959 Luật nhân gia đình năm 1986 13 Luật nhân gia đình 2000 1năm Luật thương mại năm 2005 thương mại án năm 1997 14 Luật Luật Tổ chức Tòa nhân dân năm 2002 17 Nghị định số 32/2002/NĐ-CP Chính phủ việc áp dụng Luật nhân gia đình dân tộc thiểu số Nghị số 48-NQ/TW ngày 24 tháng năm 2005 Bộ Chính trị 2010, địnhxây hướng nămthiện hệ thống pháp luật Việt Nam đến chiến lược dựngđến hoàn 2020 19 năm Nghị số 04/2005/NQ-HĐTP ngày 17 tháng năm 2005 Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao hướng dẫn thi hành số quy định Bộ luật Tố tụng dân chứng minh chứng 74 20 Sắc lệnh số 97/SL Chủ tịch Chính phủ nước Việt Nam Dân chủ Cộng hịa ngày 22 tháng năm 1950 21 Thông tư liên tịch 03/2000/BTP-BVHTT-BTTUBTWMTTQVN Bộ Tư pháp, Bộ Văn hóa-Thơng tin, Ban thường trực Ủy ban Trung ương Mặt trận tổ quốc Việt Nam ngày 31/03/2000 việc hướng dẫn xây dựng thực BẢN QUYẾT ĐỊNH TỊAlàng, ÁN bản, thơn, ấp, cụm dân cư hiệnÁN, hương ước, quyCỦA tắc Bản án sơ thẩm số 94 ngày 13/10/2000, Tòa án nhân dân huyện Long Đất, tỉnh Bà Rịa – Vũng Tàu Bản án phúc thẩm số 46 ngày 14/12/2000, Tòa án nhân dân tỉnh Bà Rịa Vũng Tàu Bản án dân sơ thẩm số 07/2007/DSST ngày 04/7/2007, Tòa án nhân dân huyện Phủ Cừ, tỉnh Hưng Yên Bản án dân phúc thẩm số 40/2007/DSPT ngày 24/9/2007, Tòa án nhân dân tỉnh Hưng Yên Bản án dân sơ thẩm số 13/2008/DSST ngày 22/05/2008, Tòa án nhân dân huyện Krong Buk, tỉnh Đăk Lăk Bản án dân phúc thẩm số 123/2008/DSPT ngày 24/09/2008, Tòa án nhân dân tỉnh Đăk Lăk Bản án dân sơ thẩm số 02/2009/DSST ngày 01/10/2009, Tòa án nhân dân tỉnh Đăk Lăk Bản án dân phúc thẩm số 22/2009/DSPT ngày 11/03/2010, Tòa phúc thẩm Tòa án nhân dân tối cao Đà Nẵng Quyết định giám đốc thẩm số 93/GDDT-DS ngày 27/5/2002, Tòa Dân Tòa án nhân dân tối cao 75 10 Quyết định giám đốc thẩm số 200/2011/DS-GĐT ngày 19/3/2011, Tòa Dân Tòa án nhân dân tối cao 11 Quyết định giám đốc thẩm số 94/2012/DS-GĐT ngày 24/02/2012, Tòa Dân - Tòa án nhân dân tối cao 12 Quyết định giám đốc thẩm số 231/2012/DS-GĐT ngày 23/5/2012, Tòa Dân - Tòa án nhân dân tối cao 13 Quyết định giám đốc thẩm số 39/2012/DS-GĐT ngày 27/8/2012, Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao TÀI LIỆU KHÁC Bộ Tư pháp, Một số vấn đề giáo dục pháp luật miền núi vùng dân tộc thiểu số, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 1996 Bộ Tư pháp, Viện nghiên cứu khoa học pháp lý, Chuyên đề: Mối quan hệ tập tục pháp luật, Hà Nội, 1999 Bùi Xuân Đính, Nhà nước pháp luật thời phong kiến Việt Nam Những suy ngẫm, Nxb Tư pháp, Hà Nội, 2005 Bùi Xuân Phái “Pháp luật Xã hội chủ nghĩa”, Nội dung môn học lý luận nhà nước pháp luật, Nxb Giao thông vận tải, Hà Nội, 2008 Đào Duy Anh, Việt Nam văn hóa sử cương, Đèo Thị Lan Hương, Áp dụng phong tục, tập qn lĩnh vực nhân gia đình số tỉnh miền núi phía bắc, khóa luận tốt nghiệp, Hà Nội, 2012 Francis Lemeunier, Nguyên lý thực hành luật thương mại, luật kinh doanh, Nxb Chính trị Quốc gia, Hà Nội 1993 John Gillespie, Transplanting Commercial Law Reform: Developing a “Rule of Law” in Vietnam, Ashgate, 2006 76 Lê Thị Sơn (chủ biên), Quốc triều hình luật, Nxb Khoa học xã hội, Hà Nội, 004 10 Leila Chirayath, Caroline Sage and Michael Woolcock, Customary Law and Policy Reform: Engaging with the Plurality of Justice Systems, July 2005, 11 Ngô Huy Cương, Cụ thể hóa quan điểm tập quán pháp theo Nghị số 48 – NQ/TW Bộ Chính trị, Tạp chí nghiên cứu lập pháp điện 12 Nguyễn Ngọc Điện, Một số vấn đề lý luận phương pháp phân tích luật viết, Nxb Tư pháp, 2006 13 Nguyễn Ngọc Thuấn, Lê Tuấn Anh, Trần Thị Kim Anh, Một số văn điển chế Pháp luật Việt Nam từ kỷ XV đến XVIII, Nxb Khoa học xã hội, 2006 14 Nguyễn Quốc Phẩm (chủ biên), Hệ thống trị cấp sở dân chủ hóa đời sống xã hội nơng thơn miền núi, vùng dân tộc thiểu số (các tỉnh miền núi phía Bắc nước ta), Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2000 15 Nguyễn Văn Thành - Vũ Trinh - Trần Hựu, Hoàng Việt luật lệ (I, II, III, IV, V), Nxb Văn hóa - thơng tin, Tp HCM, tháng 9/1994 16 Nxb Thành phố Hồ Chí Minh, Quốc triều Hình luật, TP HCM, tháng 32003 17 Phan, Nhat Thanh, Recognizing Customary Law in Vietnam: Legal pluralism and human rights, Doctor of Philosophy Thesis, Faculty of Law, University of Wollongong, 2011 77 18.Triệu Quốc Mạnh, Pháp luật dân luật đại cương, Nxb Thành phố Hồ Chí Minh, 2000 78 ... tậpvà qn Việt Nam mộtthơng số đề quaxuất nhằm xem tiễn xử, pháp ởc? ?Việt sở Nam đưa trị đềl? ?xuất nâng xét caopháp hiệuluật qu? ?và? ?pthực dụng tậpxétquán có giá luậnnhằm nâng cao thực hiệu dụng tập. .. Khái quát chung tập quán pháp Tập quán pháp hệ thống pháp luật Việt Nam Tập quán pháp thực tiễn xét xử Việt Nam Một số đề xuất nhằm nâng cao hiệu áp dụng tập quán pháp Việt Nam Kết luận HẦN NỘI... áp dụng tập quán pháp Việt pháp Nam nhà nước cơng nhận bảo Tập? ??qn chi tiếtđảm hố, cụ thể hoá pháp luật thực cách ghi nhận tập quán pháp văn pháp luật hoặc /và án, định Tòa án Ở Việt Nam, tập quán