HOÀNG ÁI VÂN Một là,Pháp nhân thương mại có năng lực pháp luật. Khác với cá nhân thì pháp nhân nói chung và Pháp nhân thương mại nói riêng có năng lực pháp luật khi tham gia các quan hệ pháp luật. Điều đó có nghĩa rằng Pháp nhân thương mạiphải hoạt động đúng mục đích, khi thay đổi mục đích phải xin phép đăng ký tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền. Chẳng hạn, khi các pháp nhân này được các cơ quan nhà nước có thẩm quyền cho phép thành lập thì phải hoạt động theo đúng mục đích đã được ghi trong Điều lệ. Trường hợp các pháp nhân này muốn thay đổi mục đích thì phải xin phép đăng ký lại với cơ quan nhà nước có thẩm quyền. Còn trong trường hợp pháp nhân được thành lập theo quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền thì việc thay đổi mục đích hoạt động phải tuân theo quyết định của cơ quan đó. Hai là, năng lực pháp luật và năng lực hành vi của Pháp nhân thương mại cùng xuất hiện hoặc cùng chấm dứt ở một thời điểm. Khác với cá nhân, năng lực hành vi của Pháp nhân thương mại không tính theo độ tuổi hay tình trạng sức khỏe (vì pháp nhân không phải là người ). Kể từ thời điểm Pháp nhân thương mại được thành lập thì năng lực pháp luật dân sự và năng lực hành vi dân sự của pháp nhân đó đã được pháp luật công nhận. Đồng thời, khi pháp nhân này chấm dứt hoạt động thì năng lực pháp luật dân sự và năng lực hành vi dân sự của pháp nhân cũng chấm dứt. Pháp nhân thương mại chấm dứt năng lực pháp luật và năng lực hành vi dân sự của mình trong các trường hợp, như: hợp nhất, sáp nhập, chia, giải thể hoặc bị tuyên bố phá sản theo quy định của pháp luật. Thời điểm Pháp nhân thương mại chấm dứt kể từ thời điểm xóa tên trong sổ đăng ký pháp nhân hoặc từ thời điểm ghi trong quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền. Ba là,Pháp nhân thương mại chỉ có thể thực hiện các giao dịch thông qua cơ quan của pháp nhân đó. Về nguyên tắc, cơ quan của pháp nhân là người đại diện theo pháp luật của pháp nhân và được “ủy quyền” của pháp nhân. Pháp nhân có thể thực hiện hành vi dân sự thông qua đại diện ủy quyền. Như vậy, ta có thể hình dung ở đây có hai thực thể pháp lý, đó là pháp nhân và cơ quan hay đại diện pháp nhân. Vì thế, khi cơ quan pháp nhân nhân danh pháp nhân thể hiện ý chí của pháp nhân, phù hợp với điều lệ của pháp nhân, thì bản thân cơ quan pháp nhân không chịu trách nhiệm dân sự thay cho pháp nhân. Nhưng ngược lại, khi cơ quan pháp nhân thực sự không nhân danh pháp nhân mà nhân danh chính bản thân cơ quan pháp nhân thì chính nó chứ không phải là pháp nhân phải gánh chịu hậu quả pháp lý về những hành vi đó. Bởi lẽ, cơ quan pháp nhân là cá nhân hay tập thể người cũng đều có thể là chủ thể của quan hệ pháp luật dân sự. Thứ hai, những đặc điểm riêng của Pháp nhân thương mại Một là, mục đích của phấp nhân thương mại là tìm kiếm lợi nhuận Theo Khoản 7, Điều 4 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định: “Doanh nghiệp là tổ chức có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, được đăng ký thành lập theo quy định của pháp luật nhằm mục đích kinh doanh.” Mà theo Khoản 16, Điều 4, Luật Doanh nghiệp 2014, “Kinh doanh là việc thực hiện liên tục một, một số hoặc tất cả các công đoạn của quá trình, đầu tư, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm hoặc cung ứng dịch vụ trên thị trường nhằm mục đích sinh lợi”. Điều đó chứng tỏ rằng lợi nhuận đã được pháp luật thừa nhận như là mục tiêu chủ yếu và là động cơ sản xuất kinh doanh của các Pháp nhân thương mại.Đặc điểm này là cơ sở để phân biệt rõ với lại các pháp nhân phi lợi nhuận, khi thành lập mục đích hoàn toàn khác như cơ quan nhà nước, lực lượng vũ trang,… Hai là, lợi nhuận của Pháp nhân thương mại được chia cho các thành viên. Vấn đề lợi nhuận là sự quan tâm hàng đầu của Pháp nhân thương mại, nhưng chia lợi nhuận là sự quan tâm của các thành viên Pháp nhân thương mại. Việc chia lợi nhuận theo từng mô hình của pháp nhân. Đối với công ty cổ phần, Điều 132 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định“ Cổ tức trả cho cổ phần ưu đãi được thực hiện theo các điều kiện áp dụng riêng cho mỗi loại cổ phần ưu đãi. Cổ tức trả cho cổ phần phổ thông được xác định căn cứ vào số lợi nhuận ròng đã thực hiện và khoản chi trả cổ tức được trích từ nguồn lợi nhuận giữ lại của công ty. Cổ tức có thể được chi trả bằng tiền mặt, bằng cổ phần của công ty hoặc bằng tài sản khác quy định tại Điều lệ công ty. Nếu chi trả bằng tiền mặt thì phải được thực hiện bằng Đồng Việt Nam và có thể được chi trả bằng séc, chuyển khoản hoặc lệnh trả tiền gửi bằng bưu điện đến địa chỉ thường trú hoặc địa chỉ liên lạc của cổ đông”. Với đặc điểm này này, có những pháp nhân được thành lập và hoạt động để tìm kiếm lợi nhuận nhưng sử dụng lợi nhuận đó vì những mục tiêu, lợi ích chung (hay lợi ích công) mà không chia lợi nhuận thì không xác định là Pháp nhân thương mại.
Trang 1ĐẠI HỌC HUẾ
TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT
HOÀNG ÁI VÂN
PHÁP NHÂN THƯƠNG MẠI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM
LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC
Chuyên ngành: Luật Kinh tế
Trang 2LỜI CAM ĐOAN
Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các tư liệu được sử dụng trong luận văn là trung thực và có xuất xứ rõ ràng Các kết quả nghiên cứu chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác./
Huế, ngày 20/7/2016
Tác giả luận văn
Hoàng Ái Vân
Trang 3MỤC LỤC
Lời cam đoan Trang Lời cảm ơn Mục lục PHẦN MỞ ĐẦU 1
1 Tính cấp thiết của đề tài 1
2 Tình hình nghiên cứu đề tài 3
3 Cơ sở phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu 4
4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu 5
5 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu 6
6 Bố cục của luận văn 6
PHẦN NỘI DUNG 7
Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ PHÁP NHÂN THƯƠNG MẠI 7 1.1 Khái niệm, bản chất pháp lý của pháp nhân thương mại 7
1.1.1 Khái niệm về pháp nhân và pháp nhân thương mại 7
1.1.2 Đặc điểm của pháp nhân và pháp nhân thương mại 12
1.1.3 Điều kiện để công nhận pháp nhân thương mại 15
1.2 Vai trò của pháp nhân thương mại 19
1.3 Một số pháp nhân thương mại chủ yếu 21
1.4 Phân biệt pháp nhân thương mại với các loại chủ thể khác 26
1.4.1 Pháp nhân thương mại với cá nhân 26
1.4.2 Pháp nhân thương mại với hộ gia đình 28
1.4.3 Pháp nhân thương mại với tổ hợp tác 30
1.4.4 Pháp nhân thương mại với pháp nhân phi thương mại 31
1.4.5 Pháp nhân thương mại với thương nhân 32
Tiểu kết chương 1 34
Trang 4Chương 2 PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ PHÁP NHÂN THƯƠNG MẠI 35
2.1 Thành lập, hoạt động, chấm dứt pháp nhân thương mại 35
2.1.1 Các quy định về thành lập pháp nhân thương mại 35
2.1.2 Các quy định về hoạt động của pháp nhân thương mại 40
2.1.3 Các quy định về chấm dứt hoạt động của pháp nhân thương mại 40
2.2 Các yếu tố về lý lịch pháp nhân thương mại 43
2.2.1.Tên gọi của pháp nhân thương mại 43
2.2.2 Trụ sở của pháp nhân thương mại 45
2.3 Quốc tịch của pháp nhân thương mại 47
2.4 Cơ quan điều hành và đại diện của của pháp nhân thương mại 48
2.4.1 Cơ quan điều hành 48
2.4.2 Đại diện củapháp nhân thương mại 49
2.5 Quyền và nghĩa vụ dân sự của pháp nhân thương mại 55
2.6 Trách nhiệm dân sự của pháp nhân thương mại 60
Tiểu kết chương 2 63
Chương 3 THỰC TIỄN THỰC HIỆN VÀ CÁC GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN, TỔ CHỨC THỰC HIỆN PHÁP LUẬT VỀ PHÁP NHÂN THƯƠNG MẠI 64
3.1 Thực tiễn thực hiện pháp luật vềpháp nhân thương mại 64
3.2 Những hạn chế, bất cập của pháp luật điều chỉnh đối với pháp nhân thương mại 67
3.2.1 Những bất cập về đăng ký kinh doanh của pháp nhân thương mại 67
3.2.2 Một số vướng mắc liên quan tới lý lịch của pháp nhân thương mại 70
3.2.3 Những quy định bất cập liên quan tới các pháp nhân thương mại là công ty hợp danh 73
3.2.4 Một số bất cập trong quy định liên quan tới phá sản pháp nhân thương mại 79 3.3 Phương hướng hoàn thiện luật về pháp nhân thương mại 80
Trang 53.3.1 Đảm bảo quyền sở hữu của các chủ thể quan hệ pháp luật 80 3.3.2.Hoàn thiện quy định pháp luật về pháp nhân thương mại trên cơ sở tiếp cận từ bản chất của các học thuyết về pháp nhân 81 3.3.3 Tăng cường tính công khai và minh bạch thông tin 82 3.3.4 Hoàn thiện hệ thống pháp luật về pháp nhân nói chung và pháp nhân
thương mại nói riêng 83
3.4 Những giải pháp hoàn thiện pháp luật và tổ chức thực hiện pháp luật
về pháp nhân thương mại 84
3.4.1.Các giải pháp về hoàn thiện pháp luật 84 3.4.1.1 Cần đưa ra định nghĩa và quan niệm pháp nhân: 84 3.4.1.2 Thay đổi nhận thức về tài sản và trách nhiệm pháp lý của pháp nhân thương mại: 84 3.4.1.3 Xây dựng mô hình hệ thống pháp luật trước khi hoàn thiện pháp luật về Pháp nhân thương mại: 85 3.4.1.4 Quy định chế định hợp đồng thành lập pháp nhân trong Bộ Luật Dân sự: 86 3.4.2 Các giải pháp về tổ chức thực hiện pháp luật về pháp nhân thương mại 87 3.4.2.1 Tổ chức hệ thống hóa quy định pháp luật về pháp nhân thương mại 87 3.4.2.2 Hoàn thiện quy trình và hiệu quả đăng ký đối với các pháp nhân thương mại 87 3.4.2.3.Nâng cao chất lượng đội ngũ cán bộ, công chức công tác về đăng ký kinh doanh đối với các pháp nhân nói chung và pháp nhân thương mại nói riêng 87 Tiểu kết chương 3 89
KẾT LUẬN 91 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 93
Trang 61
PHẦN MỞ ĐẦU
1 Tính cấp thiết của đề tài
Pháp nhân là một chủ thể cơ bản tham gia vào các quan hệ dân sự – kinh tế thường xuyên và phổ biến cho nên nó tác động tới nhiều lĩnh vực của đời sống
xã hội Trên thực tế, sự phát triển kinh tế - xã hội qua từng thời kỳ lịch sử đều được đánh dấu bởi sự đóng góp của cá nhân, pháp nhân trong những vấn đề toàn cầu như: hòa bình, môi trường, sức khỏe cộng đồng, an ninh lương thực, phát triển kinh tế, nghiên cứu khoa học… Thể nhân có thể để lại dấu ấn của mình trong một thời gian hữu hạn nhưng dấu ấn pháp nhân để lại có thể tồn tại qua nhiều thế kỷ, mang lại lợi ích về tinh thần, vật chất cho nhiều thể nhân, thúc đẩy
xã hội phát triển không ngừng
Pháp nhân được ra đời từ mong muốn của các nhà đầu tư về một cơ chế góp vốn mà ở đó những người góp vốn chỉ bỏ ra một số vốn hữu hạn vào công ty, nếu công ty làm ăn thua lỗ thì họ chỉ phải chịu rủi ro trong phạm vi số vốn góp
đó Ngay từ cội nguồn khai sinh ra nó, pháp nhân đã mang dấu ấn của một chủ thể được quy định bởi pháp luật, có tài sản riêng để làm tiền đề cho việc gánh vác nghĩa vụ độc lập trong giao dịch tài sản với các chủ thể khác Từ bản chất
đó, pháp luật thừa nhận và quy định công khai về khả năng chịu trách nhiệm độc lập bằng tài sản riêng của pháp nhân Như vậy, pháp nhân là một thực thể pháp
lý được hình thành từ việc thực hiện nguyên tắc tách bạch về tài sản nhằm mục đích đảm bảo tính độc lập về pháp lý và khả năng chịu trách nhiệm hữu hạn của một chủ thể pháp luật không phải là con người Sự ra đời và phát triển của pháp nhân là dấu ấn quan trọng trong kỹ thuật lập pháp của hệ thống pháp luật quốc gia Trong hệ thống pháp luật đó có chứa đựng rất nhiều quy phạm điều chỉnh sự hình thành, phát triển và chấm dứt hoạt động của pháp nhân
Trang 72 Hiện nay, việc phân chia các loại pháp nhân có rất nhiều tiêu chí và tuỳ vào những mục đích khác nhau nhưng nhìn chung pháp luật Việt Nam tồn tại hai loại pháp nhân đó là pháp nhân công quyền và pháp nhân tư hay còn gọi là pháp nhân thương mại
Pháp nhân tư hay còn gọi là Pháp nhân thương mại được thành lập theo văn bản thành lập pháp nhân theo hình thức pháp lý tư, đó là hợp đồng công ty, nghị quyết của đại hội xã viên Điều 100 Bộ luật Dân sự có liệt kê, thể hiện nhiều dạng biểu hiện khác nhau của pháp nhân, nhưng dường như không theo tiêu chí luật công và luật tư Vì vậy, để đảm bảo sự bình đẳng giữa các pháp nhân cần có
sự phân biệt và điều chỉnh riêng đối với pháp nhân công quyền và các pháp nhân
tư bởi các ngành luật khác nhau
Đối với nước ta đang bước vào thời kỳ đổi mới tư duy trong phát triển kinh
tế xã hội cụ thể là: Sự ghi nhận của chiến lược phát triển kinh tế thị trường, đa dạng các hình thức sở hữu; đổi mới và hoàn thiện hệ thống pháp luật; xây dựng hành lang pháp lý cho các loại hình pháp nhân công, pháp nhân tư và pháp nhân hội hoạt động Từ đó, Pháp nhân thương mại đã góp phần quan trọng vào việc phát triển mọi mặt của đất nước Sự hình thành và phát triển của Pháp nhân thương mại ngày càng gia tăng Theo đó, tranh chấp nảy sinh ngày một nhiều, ảnh hưởng đến chất lượng hoạt động của pháp nhân, vi phạm pháp luật cũng vì thế cũng gia tăng Ở góc độ nào đó, nguyên nhân cũng từ sự không đầy đủ và thiếu thống nhất của quy phạm pháp luật điều chỉnh pháp nhân công quyền và Pháp nhân thương mại Đặc biệt, pháp luật thiếu các quy phạm điều chỉnh các thỏa thuận pháp nhân, Điều lệ pháp nhân Bởi lẽ, Điều lệ pháp nhân là văn bản
có ý nghĩa quan trọng trong pháp nhân Nó là sự ghi nhận và ấn định quyền và nghĩa vụ của các thành viên pháp nhân, và đối với bên thứ ba trong quan hệ với pháp nhân Thực tế hiện nay, hệ thống quy phạm pháp luật điều chỉnh về Pháp nhân thương mại chưa đầy đủ và không thống nhất Mặt khác, quy định pháp
Trang 83 luật về Điều lệ Pháp nhân thương mại hiện hành rất sơ sài, áp đặt, quy định ở nhiều văn bản khác nhau Khi giải quyết tranh chấp, các cơ quan áp dụng pháp luật gặp nhiều vướng mắc, hạn chế quyền tự do, tự chủ trong quản lý và điều hành pháp nhân Đặc biệt, pháp luật chưa có quy định về bảo vệ quyền và lợi ích của người thứ ba trong các giao dịch
Hiện nay, nước ta phát triển kinh tế hàng hóa nhiều thành phần theo cơ chế thị trường có sự quản lý của Nhà nước, đặc biệt trong giai đoạn hội nhập kinh tế quốc tế hiện nay thì vấn đề làm rõ bản chất pháp lý của Pháp nhân thương mại,
từ đó giải quyết các vấn đề pháp lý liên quan đến pháp nhân kinh thương mại khi tham gia vào quan hệ pháp luật dân sự là hết sức cần thiết nhằm làm cho các loại pháp nhân bình đẳng khi tham gia vào các quan hệ pháp luật, đặc biệt là trong quan hệ pháp luật kinh tế, thương mại
Vì vậy, việc nghiên cứu về bản chất pháp lý của Pháp nhân thương mại có ý nghĩa lớn cả về lý luận và thực tiễn Vì những lý do trên nên tác giả chọn đề tài
“Pháp nhân thương mại theo pháp luật Việt Nam” làm Luận văn Thạc sỹ Luật
học của mình Trong khuôn khổ của Luận văn, tác giả đi sâu nghiên cứu và làm
rõ bản chất, địa vị pháp lý của Pháp nhân thương mại hiện nay nhằm hoàn thiện các quy định của pháp luật về Pháp nhân thương mại
2 Tình hình nghiên cứu đề tài
Nghiên cứu về pháp nhân với tư cách là chủ thể pháp luật độc lập trong thời gian qua có một số công trình nghiên cứu, trong đó có thể kể đến như:
- Bài báo khoa học “Một số quan điểm về xây dựng Luật Doanh nghiệp và
Luật Đầu tư” của tác giả Nguyễn Tiến Lậpđăng trên Tạp chí Doanh nghiệp Đầu
tư nước ngoài, Số 36 tháng 04/2004;
- Bài báo khoa học “Sửa đổi Bộ luật Dân sự năm 2005: Vấn đề cải cách
hợp đồng” của PGS.TS Phạm Hữu Nghị - Tạp chí Nhà nước và Pháp luật, Viện
Khoa học Xã hội Việt Nam;
Trang 94
- Bài báo “Học thuyết về đại diện và mấy vấn đề của pháp Luật Công ty
Việt Nam” của TS Luật học Bùi Xuân Hải - Đại học Luật Thành phố Hồ Chí
Minh đăng trên Tạp chí Khoa học Pháp luật, Số 4 (41)/2007;
- Luận văn Thạc sỹ Luật học, chuyên ngành Luật dân sự "Trách nhiệm bồi thường thiệt hại do người của pháp nhân gây ra", Nguyễn Thị Hương - Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội, 2008
- Bài viết về “Mối quan hệ giữa cam kết với WTO, Luật Doanh nghiệp và nghị quyết số 71/2006/QH11 của đồng tác giả TS Phan Huy Hồng, PGS.TS
Nguyễn Thái Phúc…
- Luận văn Thạc sỹ Luật học "Pháp nhân - Chủ thể quan hệ pháp luật dân
sự", Nguyễn Thị Tuyết Nhung, Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội, 2011
- Luận văn Thạc sỹ Luật học "Pháp nhân trong hệ thống các chủ thể của
quan hệ pháp luật", Nguyễn Văn Lâm, Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội,
2011
- Kỷ yếu Hội thảo khoa học “Chế định pháp nhân trong Dự thảo Bộ Luật
dân sự sửa đổi”– của Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội, 2015
Các công trình nghiên cứu này từ các góc độ tiếp cận khác nhau đã có những đóng góp nhất định trong việc nghiên cứu nội dung pháp lý về pháp nhân nói chung và Pháp nhân thương mại nói riêng Tuy nhiên, đến nay chưa có một công trình nghiên cứu khoa học về Pháp nhân thương mại Do đó, việc lựa chọn
vấn đề “Pháp nhân thương mại theo pháp luật Việt Nam” có ý nghĩa về mặt lý
luận và thực tiễn
3 Cơ sở phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu
3.1 Phương pháp luận nghiên cứu
Luận văn nghiên cứu dựa trên phương pháp luận của Chủ nghĩa duy vật biện chứng và chủ nghĩa duy vật lịch sử, lý luận về nhà nước và pháp luật; trên
cơ sở chủ trương của Đảng, Tư tưởng Hồ Chí Minh về nhà nước và pháp luật
Trang 105
3.2 Phương pháp nghiên cứu cụ thể
- Phương pháp phân tích, tổng hợp: phương pháp này được sử dụng để tập
hợp và phân tích các quy định của pháp luật về Pháp nhân thương mại cũng như các thông tin về thực tiễn áp dụng Đồng thời, phương pháp này còn được sử dụng để nhận xét, đánh giá trình bày trong luận văn
- Phương pháp so sánh:phương pháp này được sử dụng để tìm hiểu, so
sánh khái niệm, bản chất pháp lý cũng như chế định về pháp nhân qua các thời
kỳ trong pháp luật Việt Nam
- Phương pháp diễn dịch, quy nạp: được tác giả phân tích, chứng minh các
luận điểm, quy định pháp luật, các dẫn chứng chứng minh để nghiên cứu nội dung của luận văn
- Phương pháp thu thập thông tin thứ cấp: Thông tin thứ cấp được thu thập
chủ yếu là các quy định của cơ quan nhà nước Nguồn thông tin này thu thập chủ yếu qua Công báo, các trang web của các cơ quan nhà nước có thẩm quyền Đồng thời, thông qua các quyết định, báo cáo, các ý kiến chỉ đạo, bài viết của các nhà chuyên môn, tạp chí, internet… để lấy thông tin, số liệu liên quan đến pháp luật và thực trạng áp dụng pháp luật về Điều lệ pháp nhân
- Phương pháp thống kê: Phương pháp này được sử dụng nhằm xử lý các
tài liệu, thông tin thống kê, báo cáo mà trong quá trình nghiên cứu
4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu
4.1 Đối tượng nghiên cứu
Đối tượng nghiên cứu của luận văn là các quy định của pháp luật Việt Nam điều chỉnh về pháp nhân thương mại và thực tiễn thực hiện các quy định của pháp luật về pháp nhân thương mại
4.2 Phạm vi nghiên cứu
Luận văn tập trung nghiên cứu về pháp nhân thương mại ở Việt Nam với tư cách là chủ thể của quan hệ pháp luật trong hoạt động kinh doanh trên cơ sở phân tích các quy định của Bộ Luật Dân sự 2015 và Luật Doanh nghiệp 2014 Thời gian: Từ 2013-2016
Không gian: Trên phạm vi cả nước
Trang 11của Pháp nhân thương mại trong giai đoạn hiện nay
5.2 Nhiệm vụ nghiên cứu
Để đạt được mục đích nêu trên, luận văn có nhiệm vụ giải quyết các vấn đề chủ yếu sau:
+ Làm sáng tỏ khái niệm, bản chất pháp lý củaPháp nhân thương mại;
+ Phân tích, đánh giá, làm rõ địa vị pháp lý của Pháp nhân thương mại Trên cơ sở đó, luận văn nêu lên những hạn chế, bất cập, quy định chồng chéo giữa các quy định pháp luật quy định Pháp nhân thương mại;
+ Phân tích hoạt động thực tiễn của Pháp nhân thương mại; đồng thời đề xuất phương hướng sửa đổi, bổ sung của pháp luật về Pháp nhân thương mại
6 Bố cục của luận văn
Ngoài phần Mở đầu, Kết luận, Danh mục tài liệu tham khảo, Luận văn được kết cấu thành 3 Chương như sau:
Chương 1 Những vấn đề lý luận về pháp nhân thương mại
Chương 2 Pháp luật Việt Nam vềpháp nhân thương mại
Chương 3 Thực tiễn thực hiện và các giải pháp hoàn thiện, tổ chức thực
hiện pháp luật về pháp nhân thương mại
Trang 127
PHẦN NỘI DUNG Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ PHÁP NHÂN THƯƠNG MẠI
1.1 Khái niệm, bản chất pháp lý của pháp nhân thương mại
1.1.1 Khái niệm về pháp nhân và pháp nhân thương mại
Trong lịch sử đã có thời kỳ pháp luật chưa hề biết đến khái niệm pháp nhân
Từ thời cổ đại đến thời kỳ phong kiến đã xuất hiện những phường hội Đây là những tổ chức hình thành trên cơ sở hợp tác liên kết, không tham gia vào các quan hệ pháp luật Các tổ chức này không nhân danh mình mà nhân danh các thành viên của phường, của hội, hay nói cách khác là nhân danh các chủ sở hữu của các tài sản được đưa vào sử dụng để thực hiện các hành vi giao dịch Và như vậy, các tổ chức này không có tư cách pháp nhân độc lập trong việc sử dụng
và định đoạt những tài sản khi nó buộc phải trở thành phương tiện để thực hiện các quan hệ dân sự, thương mại, kinh tế Điều đó cũng có nghĩa là về mặt pháp
lý, không có sự phân biệt và tách bạch giữa tài sản được đưa vào tổ chức và phần tài sản còn lại, mà cả hai thuộc sở hữu của cùng một chủ
Cho đến thời kỳ xã hội tư bản, phương thức sản xuất, đặc biệt là sức sản xuất tư bản chủ nghĩa phát triển mạnh, đưa đến sự xuất hiện ngày càng nhiều những tổ chức kinh tế xã hội với tư cách là những chủ thể đặc biệt của những quan hệ pháp luật Vấn đề củng cố địa vị cho các tổ chức kinh tế bằng phương tiện pháp lý để các tổ chức này tham gia vào các quan hệ dân sự, thương mại đặt
ra nhu cầu cấp thiết với các loại hình tổ chức khác nhau và cũng là phương tiện cạnh tranh giữa các nhà tư bản với nhau trong nền kinh tế tư bản chủ nghĩa Để xác định tư cách pháp lý độc lập cho các tổ chức này và tránh rủi ro trong kinh doanh cũng như giới hạn những hậu quả từ sự đổ vỡ trong các tổ chức và thực tiễn của hoạt động dân sự, thương mại đòi hỏi phải tạo ra một khả năng về sự
Trang 138 tách bạch về tài sản giữa phần đưa vào lưu thông và phần còn lại mà chủ sử hữu
có nhu cầu sử dụng vào các mục đích khác Khi thực hiện nguyên tắc tách bạch về tài sản cũng là khi xuất hiện một nhân cách pháp lý mới tách bạch với nhân cách của chủ sở hữu hoặc cộng đồng sở hữu Để đặt tên cho nhân cách pháp lý mới đó, khái niệm pháp nhân ra đời Hay nói một cách khác, lịch sử ra đời của chế định pháp nhân và những ý niệm về pháp nhân được chính thức hình thành trong nền pháp lý tư sản
Và như vậy, đến lúc này, trong cơ chế của nền pháp lý tư sản không chỉ có một loại chủ thể pháp luật duy nhất là cá nhân con người mà xuất hiện một loại chủ thể khác nữa, đó là tổ chức tập thể cộng đồng hay tập đoàn Từ đó, trong dân luật tư sản xuất hiện hai khái niệm pháp nhân và thể nhân Hai khái niệm này được dùng để chỉ tính chủ thể của hai loại trên (tổ chức và cá nhân) khi chúng tham gia vào các quan hệ pháp luật chủ yếu là pháp luật dân sự, kinh tế1
Do vậy, chế định pháp nhân xuất hiện trên thương trường cùng với sản xuất hàng hoá và hình thành thị trường với quá trình trao đổi hàng hoá và sự ra đời của các hội buôn, của các doanh nghiệp tổ chức theo kiểu công ty Các hội buôn, doanh nghiệp này có trụ sở khác với trú quán hoặc nơi ở của các hội viên, một tài sản khác với tài sản của các hội viên và khối tài sản này được dùng làm đảm bảo cho những cam kết của công ty, doanh nghiệp hay của hội đối với khách hàng mà ngày nay trong thuật ngữ kinh doanh gọi là “đối tác” Công ty cũng có một người đại diện để hành động phán quyết nhân danh công ty, nếu không có những yếu tố trên, mỗi khi đi giao dịch hoặc theo kiện với công ty, người ta phải kiện từng thành viên, để sai áp tài sản của từng người tại nơi làm việc hoặc nơi ở của từng người Như thế thì việc giao dịch với công ty không thực hiện được và không ai muốn giao dịch với công ty nữa, các giao dịch không được thực hiện
1 Nguyễn Thị Tuyết Nhung, Pháp nhân – Chủ thể của quan hệ pháp luật dân sự, Luận văn Thạc sỹ Luật học,
Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội, tr.6
Trang 149
Có thể thấy, ý niệm về pháp nhân xuất hiện cùng với nhu cầu của các tổ chức tập đoàn, doanh nghiệp, hội buôn, công ty được tham gia vào các quan hệ pháp luật và được luật pháp bảo vệ lợi ích trong hoạt động sản xuất kinh doanh
Và mặc dù xuất hiện và tồn tại xuất phát từ nhu cầu khách quan của thực tiễn, song định nghĩa chung về pháp nhân hiện nay cũng chưa có ở bất cứ pháp luật của một nước nào mà chỉ dừng lại ở việc quy định các dấu hiệu của pháp nhân với tư cách là chủ thể của quan hệ pháp luật dân sự, trong đó dấu hiệu cơ bản nhất vẫn là "pháp nhân tồn tại không phụ thuộc vào sự thay đổi các thành viên trong pháp nhân đó" Pháp nhân được coi là “cá thể riêng biệt”, có tài sản riêng độc lập với tài sản của các thành viên của nó, có quyền chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản và thực hiện những hành vi pháp lý nhân danh mình; có quyền làm nguyên đơn, bị đơn trước tòa án, có trách nhiệm độc lập về tài sản
Quan niệm chung trên thế giới là vậy, còn ở Việt Nam trước đây cũng không có khái niệm về pháp nhân mà thuật ngữ "pháp nhân" thực chất là một chế định pháp lý du nhập Quan niệm về pháp nhân ở Việt Nam có thể được khái quát thông qua quan điểm pháp lý ở các thời kỳ khác nhau, trong đó có thể chia thành 2 giai đoạn chính, gồm: thời kỳ kinh tế tập trung và thời kỳ kinh tế thị trường
Trong thời kỳ kinh tế kế hoạch hóa tập trung: Chế định pháp nhân là vấn đề
pháp lý ít được nhắc đến Mặc dù trong nhiều văn bản có quy định một số tổ chức có tư cách pháp nhân nhưng không nêu rõ pháp nhân là gì và có đặc điểm
gì Pháp nhân được đề cập tại Điều lệ về chế độ hợp đồng kinh tế ban hành kèm theo Nghị định 54/CP ngày 10/3/1975 của Hội đồng Chính phủ
Thời kỳ này, việc quy định tư cách pháp nhân là phục vụ cho chủ trương, chính sách quản lý và ký kết hợp đồng kinh tế của Nhà nước Theo đó, Quy chế về pháp nhân cũng không được xây dựng trên nền tảng khoa học mà được ban hành nhằm phục vụ cho ý chí chủ quan của nhà nước Cũng chính vì chưa có nền tảng lý luận nên những điều kiện trở thành pháp nhân khá mơ hồ, phiến diện
Trang 1510 Cũng cần hiểu rằng, thời kỳ này, các quan hệ dân sự chưa phát triển, nhiều quan hệ kinh tế của nền kinh tế thị trường chưa được đặt ra như: phá sản, giải quyết tranh chấp kinh tế, hợp đồng kinh tế nên chế định pháp nhân chưa được quy định đầy đủ các khía cạnh pháp lý của nó Vì thế, xét dưới góc độ điều chỉnh pháp luật, thời kỳ này không có sự tồn tại pháp nhân khi tham gia các quan hệ dân sự - kinh tế theo đúng nghĩa của nó
Trong thời kỳ kinh tế thị trường: theo chủ trương đổi mới của Đảng, nền
kinh tế nước ta đã bắt đầu có những chuyển biến tích cực theo hướng nền kinh tế thị trường có sự quản lý của nhà nước Pháp lệnh hợp đồng kinh tế được ban hành để điều chỉnh các quan hệ kinh tế ngày càng phát triển và đa dạng, trong đó xác định pháp nhân là chủ thể quan trọng của hợp đồng kinh tế Nghị định 17/HĐBT của Hội đồng Bộ trưởng hướng dẫn chi tiết thi hành Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế (1989) lần đầu tiên đưa ra khái niệm về pháp nhân Theo đó, pháp nhân là tổ chức thỏa mãn các điều kiện, như: được thành lập hợp pháp; có tài sản riêng và chịu trách nhiệm độc lập bằng tài sản đó; có quyền quyết định độc lập về hoạt động; tự mình tham gia các quan hệ pháp luật Ngoài ra, pháp nhân còn được đề cập trong Pháp lệnh Hợp đồng Dân sự ngày 01/7/1991, theo đó một tổ chức được coi là có tư cách pháp nhân phải hội đủ ba điều kiện là: có tài sản riêng, tự chịu trách nhiệm bằng tài sản của mình; tham gia các quan hệ pháp luật một cách độc lập, có thể là nguyên đơn, bị đơn trước tòa; được thành lập hợp pháp và được pháp luật công nhận là một tổ chức độc lập
Như vậy, các pháp lệnh trên đều quy định về hai thuộc tính cơ bản của pháp nhân là sự tham gia quan hệ pháp luật và đặc biệt là pháp nhân có tài sản độc lập
và chịu trách nhiệm bằng tài sản Pháp nhân được coi là chủ thể của quan hệ pháp luật dân sự chứ không chỉ là chủ thể trong hợp đồng kinh tế trước đây Năm 1995, Bộ Luật Dân sự được ban hành, lần này khái niệm pháp nhân được đưa vào Bộ Luật với những quy định cụ thể Điều 94 của Bộ Luật Dân sự quy định một tổ chức được công nhận là pháp nhân
Trang 1611 Còn theo Bộ Luật Dân sự năm 2015 được Quốc hội khóa XIII thông qua tại
kỳ họp thứ 10 ngày 24/11/2015 (có hiệu lực thi hành từ ngày 01/01/2017) quy định: một tổ chức được công nhận là pháp nhân khi có đủ các điều kiện sau đây: (1) Được thành lập theo quy định của Bộ luật này, luật khác có liên quan; (2) Có cơ cấu tổ chức theo quy định tại Điều 83 của Bộ luật này;
(3) Có tài sản độc lập với cá nhân, pháp nhân khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản của mình;
(4) Nhân danh mình tham gia quan hệ pháp luật một cách độc lập
Từ các dấu hiệu pháp lý của pháp nhân cho thấy sự tồn tại của pháp nhân phụ thuộc vào pháp luật Có nghĩa là, pháp luật quy định tổ chức nào có tư cách pháp nhân Bản chất pháp lý của pháp nhân gắn với sự độc lập về tài sản, tham gia các quan hệ pháp luật bằng tài sản và chịu trách nhiệm hữu hạn về tài sản Pháp nhân có khả năng hành động độc lập trước pháp luật Pháp nhân được pháp luật thừa nhận có quyền nhân thân và quyền tài sản, có địa vị pháp lý bình đẳng với các chủ thể khác khi tham gia các quan hệ dân sự - một quan hệ mang tính chất nền tảng trong đời sống dân sự Do vậy, pháp nhân cũng là chủ thể của các quan hệ pháp luật khác như: kinh tế, thương mại, lao động Tuy nhiên, các Bộ luật dân sự 1995, 2005 và 2015 chưa đưa ra khái niệm pháp nhân
Theo pháp luật Việt Nam, bên cạnh Bộ Luật Dân sự, pháp nhân còn là đối tượng điều chỉnh của nhiều văn bản pháp lý chuyên ngành Trong nền kinh tế thị trường, để tạo nên sự đa dạng các hoạt động kinh tế, pháp luật thừa nhận và quy định các hình thức đầu tư – các chủ thể mới của nền kinh tế Mỗi hủ thể đều có quy chế thành lập, hoạt động, giải thể và phá sản theo một quy chế pháp lý riêng Các pháp nhân là tổ chức kinh tế chịu sự điều chỉnh rất chặt chẽ của văn bản pháp luật chuyên ngành như: Luật Doanh nghiệp, Luật Đầu tư nước ngoài, Luật Hợp tác xã, Luật phá sản Do đó, có thể nói quy chế hoạt động của mỗi pháp nhân kinh tế cụ thể chịu sự điều chỉnh của các quy phạm pháp luật chung
Trang 1712 (về các nội dung pháp lý cơ bản của pháp nhân) và những quy phạm pháp luật
cá biệt điều chỉnh về việc thành lập, tổ chức hoạt động được áp dụng riêng cho mỗi hình thức tổ chức pháp nhân
Từ phân tích trên, chúng tôi đưa ra khái niệm pháp nhân như sau: Pháp
nhân là một tổ chức thống nhất, độc lập, hợp pháp có tài sản riêng và chịu trách nhiệm bằng tài sản của mình, nhân danh mình tham gia vào các quan hệ pháp luật một cách độc lập
Đó là khái niệm về pháp nhân nói chung, còn về Pháp nhân thương mại đã tồn tại và hoạt động trong thực tiễn với tư cách là chủ thể kinh doanh (các tổ chức kinh tế) nhưng chưa được quy định chính thức Các tổ chức kinh tế cũng là một loại pháp nhân nên Pháp nhân thương mại mang đầy đủ các dấu hiệu của một pháp nhân nói chung như vừa đề cập trên
Đặc thù của pháp nhân là tổ chức kinh tế được thành lập để nhằm mục đích tìm kiếm lợi nhuận, nó khác với các cơ quan nhà nước như là một pháp nhân
“công” thực hiện các chức năng của nhà nước Pháp nhân thương mại đã được chính thức quy định tại Điều 75 Bộ Luật Dân sự 2015 (có hiệu lực từ ngày 01/01/2017) là bước tiến ghi nhận loại pháp nhân này Đây cũng là cơ sở pháp lý xác định “địa vị pháp lý” của Pháp nhân thương mại trong nền kinh tế thị trường Pháp nhân thương mại được hiểu là các tổ chức hoạt động vì mục đích kinh doanh, kiếm lời, tồn tại dưới tên gọi khác nhau và tài sản được hình thành theo nhiều hình thức khác nhau Các pháp nhân này thường gồm các loại: công
ty, hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã
Theo đó, Pháp nhân thương mại mang đầy đủ các dấu hiệu của pháp nhân
và có mục tiêu chính là tìm kiếm lợi nhuận và lợi nhuận được chia cho các thành viên
1.1.2 Đặc điểm của pháp nhân và pháp nhân thương mại
Thứ nhất, những đặc điểm chung
Nghiên cứu tư cách pháp nhân nói chung và tư cách pháp nhân của các loại hình doanh nghiệp nói riêng giúp chúng ta nhận thức rõ được bản chất pháp lý
Trang 1813 của chúng khi tham gia vào các quan hệ pháp luật dân sự hay thương mại Nhìn chung, Pháp nhân thương mạicũng mang đầy đủ bản chất pháp lý của pháp nhân nói chung, cụ thể:
Một là,Pháp nhân thương mại có năng lực pháp luật Khác với cá nhân thì
pháp nhân nói chung và Pháp nhân thương mại nói riêng có năng lực pháp luật khi tham gia các quan hệ pháp luật Điều đó có nghĩa rằng Pháp nhân thương mạiphải hoạt động đúng mục đích, khi thay đổi mục đích phải xin phép đăng ký tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền Chẳng hạn, khi các pháp nhân này được các cơ quan nhà nước có thẩm quyền cho phép thành lập thì phải hoạt động theo đúng mục đích đã được ghi trong Điều lệ Trường hợp các pháp nhân này muốn thay đổi mục đích thì phải xin phép đăng ký lại với cơ quan nhà nước có thẩm quyền Còn trong trường hợp pháp nhân được thành lập theo quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền thì việc thay đổi mục đích hoạt động phải tuân theo quyết định của cơ quan đó
Hai là, năng lực pháp luật và năng lực hành vi của Pháp nhân thương mại
cùng xuất hiện hoặc cùng chấm dứt ở một thời điểm Khác với cá nhân, năng lực hành vi của Pháp nhân thương mại không tính theo độ tuổi hay tình trạng sức khỏe (vì pháp nhân không phải là người ) Kể từ thời điểm Pháp nhân thương mại được thành lập thì năng lực pháp luật dân sự và năng lực hành vi dân sự của pháp nhân đó đã được pháp luật công nhận Đồng thời, khi pháp nhân này chấm dứt hoạt động thì năng lực pháp luật dân sự và năng lực hành vi dân sự của pháp nhân cũng chấm dứt
Pháp nhân thương mại chấm dứt năng lực pháp luật và năng lực hành vi dân sự của mình trong các trường hợp, như: hợp nhất, sáp nhập, chia, giải thể hoặc bị tuyên bố phá sản theo quy định của pháp luật Thời điểm Pháp nhân thương mại chấm dứt kể từ thời điểm xóa tên trong sổ đăng ký pháp nhân hoặc
từ thời điểm ghi trong quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền
Trang 1914
Ba là,Pháp nhân thương mại chỉ có thể thực hiện các giao dịch thông qua
cơ quan của pháp nhân đó Về nguyên tắc, cơ quan của pháp nhân là người đại diện theo pháp luật của pháp nhân và được “ủy quyền” của pháp nhân Pháp nhân có thể thực hiện hành vi dân sự thông qua đại diện ủy quyền Như vậy, ta
có thể hình dung ở đây có hai thực thể pháp lý, đó là pháp nhân và cơ quan hay đại diện pháp nhân Vì thế, khi cơ quan pháp nhân nhân danh pháp nhân thể hiện ý chí của pháp nhân, phù hợp với điều lệ của pháp nhân, thì bản thân cơ quan pháp nhân không chịu trách nhiệm dân sự thay cho pháp nhân Nhưng ngược lại, khi cơ quan pháp nhân thực sự không nhân danh pháp nhân mà nhân danh chính bản thân cơ quan pháp nhân thì chính nó chứ không phải là pháp nhân phải gánh chịu hậu quả pháp lý về những hành vi đó Bởi lẽ, cơ quan pháp nhân là cá nhân hay tập thể người cũng đều có thể là chủ thể của quan hệ pháp luật dân sự
Thứ hai, những đặc điểm riêng của Pháp nhân thương mại
Một là, mục đích của phấp nhân thương mại là tìm kiếm lợi nhuận
Theo Khoản 7, Điều 4 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định: “Doanh nghiệp là
tổ chức có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, được đăng ký thành lập theo quy định của pháp luật nhằm mục đích kinh doanh.” Mà theo Khoản 16, Điều 4, Luật Doanh nghiệp 2014, “Kinh doanh là việc thực hiện liên tục một, một số hoặc tất
cả các công đoạn của quá trình, đầu tư, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm hoặc cung ứng dịch vụ trên thị trường nhằm mục đích sinh lợi” Điều đó chứng tỏ rằng lợi nhuận
đã được pháp luật thừa nhận như là mục tiêu chủ yếu và là động cơ sản xuất kinh doanh của các Pháp nhân thương mại.Đặc điểm này là cơ sở để phân biệt rõ với lại các pháp nhân phi lợi nhuận, khi thành lập mục đích hoàn toàn khác như cơ quan nhà nước, lực lượng vũ trang,…
Hai là, lợi nhuận của Pháp nhân thương mại được chia cho các thành viên
Vấn đề lợi nhuận là sự quan tâm hàng đầu của Pháp nhân thương mại, nhưng
chia lợi nhuận là sự quan tâm của các thành viên Pháp nhân thương mại
Trang 2015 Việc chia lợi nhuận theo từng mô hình của pháp nhân Đối với công ty cổ phần, Điều 132 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định“ Cổ tức trả cho cổ phần ưu đãi được thực hiện theo các điều kiện áp dụng riêng cho mỗi loại cổ phần ưu đãi
Cổ tức trả cho cổ phần phổ thông được xác định căn cứ vào số lợi nhuận ròng đã thực hiện và khoản chi trả cổ tức được trích từ nguồn lợi nhuận giữ lại của công
ty Cổ tức có thể được chi trả bằng tiền mặt, bằng cổ phần của công ty hoặc bằng tài sản khác quy định tại Điều lệ công ty
Nếu chi trả bằng tiền mặt thì phải được thực hiện bằng Đồng Việt Nam và
có thể được chi trả bằng séc, chuyển khoản hoặc lệnh trả tiền gửi bằng bưu điện đến địa chỉ thường trú hoặc địa chỉ liên lạc của cổ đông” Với đặc điểm này này,
có những pháp nhân được thành lập và hoạt động để tìm kiếm lợi nhuận nhưng
sử dụng lợi nhuận đó vì những mục tiêu, lợi ích chung (hay lợi ích công) mà không chia lợi nhuận thì không xác định là Pháp nhân thương mại
1.1.3 Điều kiện để công nhận pháp nhân thương mại
Một tổ chức được coi là Pháp nhân thương mại khi trước tiên tổ chức đó phải đảm bảo đủ các điều kiện của một pháp nhân nói chung như sau:
Điều kiện thứ nhất, pháp nhân đó phải được thành lập một cách hợp pháp
Một pháp nhân được thành lập hợp pháp khi pháp nhân được pháp luật cho phép thành lập hoặc được pháp luật thừa nhận một cách hợp lý Dấu hiệu pháp lý này
có ý nghĩa quan trọng trong việc xác định thời điểm một tổ chức được hưởng quy chế pháp nhân Khi pháp nhân chưa được khai sinh về mặt pháp lý thì không có sự chuyển dịch về nghĩa vụ giữa người thành lập pháp nhân và pháp nhân nếu trong giai đoạn tiền thành lập pháp nhân phát sinh một nghĩa vụ tài sản
Thời điểm pháp nhân ra đời là sự kiện pháp lý làm phát sinh năng lực pháp luật và năng lực hành vi của pháp nhân Dấu hiệu “hợp pháp” ở đây được hiểu theo là được cơ quan có thẩm quyền thành lập, đăng ký kinh doanh hoặc công
Trang 2116 nhận Đối với các Pháp nhân thương mại đa số thông qua hình thức đăng ký kinh doanh, trình từ, thủ tục thành lập theo quy định của Luật Doanh nghiệp
Điều kiện thứ hai, có cơ cấu tổ chức chặt chẽ Một pháp nhân có cơ cấu tổ
chức như thế nào được coi là chặt chẽ, và cần có tiêu chuẩn nào, để xem xét một
tổ chức có tư cách hay không dựa vào điều kiện này, ví như “Câu lạc bộ là một
tổ chức xã hội - nghề nghiệp, có tư cách pháp nhân, có con dấu riêng và tài khoản tại ngân hàng Hoạt động của Câu lạc bộ theo nguyên tắc tự nguyện, tự quản, tự trang trải kinh phí và tự chịu trách nhiệm trước pháp luật” Việc xem xét cơ cấu tổ chức của Câu lạc bộ có thỏa mãn điều kiện về cơ cấu tổ chức không thì còn phải được xem xét sâu hơn, nhưng với một mô hình tự nguyện, tự quản, thì việc coi đó là pháp nhân thì cần phải đối chiếu với các điều kiện quy định tại điều 84 của Bộ luật dân sự 2005 Do đó, dấu hiệu này không đặc trưng
vì đã là đơn vị, tổ chức đều có thể có cơ cấu tổ chức riêng, song không phải mọi
tổ chức, đơn vị đều là pháp nhân
Điều kiện thứ ba,Pháp nhân thương mại đó phải có tài sản độc lập, tự chịu
trách nhiệm bằng tài sản đó Điều kiện này hết sức quan trọng đối với Pháp nhân thương mại Muốn tổ chức kinh doanh thì phải có tài sản thể hiện dưới hình thức vốn, mặt bằng, nhà xưởng, máy móc,…Do đó yếu tố tài sản được xem xét rất kỹ khi thành lập pháp nhân Ngoài tài sản, phương án kinh doanh cũng được xem xét đảm bảo Pháp nhân thương mại có hiệu quả
Độc lập tài sản là sự phân định minh mạch giữa tài sản của Pháp nhân thương mại với các pháp nhân khác, giữa Pháp nhân thương mại với các tổ chức, cá nhân (kể cả thành viên của pháp nhân) Cơ chế góp vốn, huy động vốn của Pháp nhân thương mại được quy định rất cụ thể làm căn cứ xác định tài sản thuộc sở hữu của Pháp nhân thương mại
Pháp luật quy định sở hữu của pháp nhân là sở hữu chung theo phần hoặc
sở hữu hỗn hợp Tuy nhiên, dưới góc độ xem xét về tình trạng chiếm hữu đối
Trang 2217 với tài sản, tài sản của pháp nhân luôn tồn tại dưới dạng giá trị, là một khối thống nhất, không thể phân chia Pháp luật thừa nhận các trường hợp những người cùng góp vốn có thể được chia lợi nhuận, rút vốn… nhưng không phải lúc nào những người góp vốn vào công ty cũng có quyền đó Pháp luật quy định chỉ trong một số trường hợp nhất định thì người sáng lập ra pháp nhân mới được quyền dự phần (can thiệp) vào khối tài sản của pháp nhân Sự bảo toàn trạng thái chiếm hữu một cách nguyên vẹn đối với tài sản của pháp nhân luôn được pháp luật bảo vệ, mục đích là để đảm bảo cho việc thực hiện nghĩa vụ của pháp nhân trước chủ thể thứ ba Do đó, sở hữu của pháp nhân là sở hữu chung theo phần sẽ
có xu hướng không tích cực khi nói đến sự tham gia của những người góp vốn theo phần hoặc theo tỷ lệ vốn góp Hệ quả tất yếu của việc Pháp nhân thương mại có tài sản riêng là việc pháp nhân được quyền nhân danh mình tham gia vào các quan hệ tài sản Tài sản của pháp nhân là đối tượng bảo đảm cho các quan
hệ trái vụ của pháp nhân Các chủ thể khác khi tham gia quan hệ tài sản với Pháp nhân thương mại được bảo đảm bằng việc thực hiện nghĩa vụ trả nợ của pháp nhân đó trong phạm vi tài sản hiện có của pháp nhân này Nếu như Pháp nhân thương mại không tồn tại (bị vỡ nợ) thì trách nhiệm trả đối với các khoản
nợ đương nhiên chấm dứt Các thành viên Pháp nhân thương mại không phải lấy tài sản riêng của mình để trả nợ thay cho Pháp nhân thương mại mà chỉ phải mất phần vốn mà mình đã góp vào Pháp nhân thương mại Đây cũng là nguyên tắc pháp lý chung áp dụng cho mọi pháp nhân, không chỉ với pháp nhân thương mại Cơ sở vật chất áp dụng quy chế này là sự tách bạch một cách tuyệt đối về tài sản của pháp nhân với chủ thể thành lập pháp nhân Trong khoa học pháp lý, việc pháp nhân chỉ phải chịu trách nhiệm đến hết tài sản hiện có của mình khi bị phá sản được gọi là chế độ trách nhiệm hữu hạn của pháp nhân
Nói rộng ra, quy chế pháp lý này là yếu tố cơ bản để phân biệt pháp nhân với chủ thể pháp luật cơ bản khác là thể nhân về trách nhiệm “hữu hạn” Việc phân biệt giữa pháp nhân hay thể nhân không phải ở cơ cấu tổ chức, không phải
Trang 2318
là cá nhân hay tổ chức mà chính là khả năng tách bạch về tài sản và chịu trách nhiệm về tài sản một cách độc lập
Điều kiện thứ tư, pháp nhân nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp
luật Đối với Pháp nhân thương mạicũng vậy, sự tách bạch tuyệt đối về tài sản
đã làm hình thành nên khối tài sản thống nhất thuộc quyền sở hữu của pháp nhân.Thực hiện quyền kiểm soát đối với tài sản chung đó, như một yêu cầu tất yếu, các chủ thể sáng lập ra pháp nhân - những người đã từ bỏ quyền sở hữu của mình để được quyền quản lý, điều hành đối với pháp nhân - cần có một sự thống nhất về ý chí trong việc quyết định đưa khối tài sản chung đó vào trong lưu thông Sự thống nhất ý chí này được pháp luật trừu tượng hóa trở thành “ý chí” của pháp nhân Pháp nhân có năng lực về tài sản và có ý chí thống nhất là cơ sở
để trở thành một chủ thể độc lập tham gia quan hệ tài sản
Pháp nhân thực hiện các giao dịch tài sản thông qua cơ chế người đại diện của pháp nhân Pháp nhân tham gia các quan hệ dân sự với tư cách là một chủ thể độc lập như những con người Để trở thành một chủ thể pháp luật độc lập, pháp nhân phải có đầy đủ năng lực hành vi và năng lực pháp luật kể từ thời điểm pháp nhân được khai sinh về mặt pháp lý
Thế nhưng, khác với cá nhân với khả năng tự hành động của mình, pháp nhân sẽ không có năng lực hành vi nếu như không được thực hiện qua người đại diện cho pháp nhân Người đại diện cho pháp nhân được quyền nhân danh pháp nhân, đại diện cho ý chí của pháp nhân trong việc thiết lập các quan hệ tài sản Người đại diện cho pháp nhân chỉ thực hiện những hành vi về mặt thực tế để đại diện cho pháp nhân trong việc thiết lập, thực hiện các quan hệ tài sản với các chủ thể khác Và do đó, một giao dịch của pháp nhân phải được hiểu rằng đó là
sự thiết lập một cách độc lập với pháp nhân chứ không phải với người đại diện cho pháp nhân Hệ quả của nó là việc gánh vác các nghĩa vụ về tài sản luôn thuộc về pháp nhân và không đặt ra với người đại diện pháp nhân
Trang 2419 Đối với Pháp nhân thương mại, người đại diện của pháp nhân này có vai trò quan trọng trong việc thể hiện ý chí của pháp nhân mong muốn xác lập, thực hiện nghĩa vụ về tài sản trước chủ thể khác Việc lựa chọn ai là người sẽ thay mặt mình, đại diện cho quyền lợi của mình đưa khối tài sản của pháp nhân vào lưu thông của những người sở hữu pháp nhân (những người nắm quyền quyết định trong quản lý, điều hành pháp nhân) và được pháp luật bảo vệ Đây là sự bảo vệ của pháp luật về việc hiện thực hoá những trái quyền đối với những tài sản của chủ sở hữu pháp nhân Người đại diện cho Pháp nhân thương mại, do đó luôn là những con người cụ thể, được những người sở hữu Pháp nhân thương mại chỉ định trước, biểu hiện sự thống nhất về ý chí trong tổ chức nội bộ của Pháp nhân thương mại đó Trong công ty, người đại diện theo pháp luật của pháp nhân phải được ghi trong Điều lệ công ty
1.2 Vai trò của pháp nhân thương mại
Như trên đã đề cập, lịch sử hình thành pháp nhân nói chung và Pháp nhân thương mại nói riêng cho thấy, pháp nhân ra đời từ mong muốn của những người có vốn muốn đầu tư vào một “chủ thể mới” mà chủ thể này sẽ tách bạch với họ về tài sản và tư cách pháp lý Pháp nhân thương mại cũng là một chủ thể được hư cấu bởi pháp luật.Ngay từ cội nguồn khai sinh ra nó, pháp nhân nói chung và Pháp nhân thương mại nói riêng đã thể hiện rõ mong muốn của các nhà đầu tư với các vai trò sau:
Một là,Pháp nhân thương mại là công cụ liên kết ý chí của nhiều người
thành một ý chí chung Xuất phát từ mong muốn hội vốn, các cá nhân đã cùng nhau liên kết lại để thành lập ra một tổ chức có đủ điều kiện để hoạt động, giao dịch với các đối tác khác - được gọi là pháp nhân Các cá nhân đã thể hiện ý chí của mình thông qua hoạt động của Pháp nhân thương mại Hay nói cách khác, mục đích hoạt động của Pháp nhân thương mạithể hiện ý chí của những người sáng lập, là công cụ để ý chí của các nhà đầu tư được liên kết với nhau nhằm đạt
Trang 2520 được mục đích của mình Chẳng hạn, khi một Pháp nhân thương mại hoạt động nhằm mục đích kinh doanh thu lợi nhuận thì cũng thể hiện ý chí của các nhà sáng lập mong muốn kinh doanh để kiếm lời
Hai là, Pháp nhân thương mại đại diện cho quyền lợi của nhiều chủ thể
thành viên Khi các thành viên cùng nhau góp vốn vào thành lập Pháp nhân thương mại thì pháp nhân đó hoạt động không chỉ thể hiện ý chí của từng thành viên mà còn hoạt động thay mặt các chủ thể bảo vệ quyền lợi của các thành viên, đại diện cho quyền lợi của các thành viên Quyền lợi của các thành viên nằm trong quyền lợi của Pháp nhân thương mại đó Khi Pháp nhân thương mại hoạt động đạt được mục đích của mình thì từng thành viên cũng đạt được quyền lợi như mong muốn Và ngược lại, khi Pháp nhân thương mại không đạt được mục đích của mình thì quyền lợi của từng thành viên cũng sẽ không được bảo vệ
Ba là, không chỉ là công cụ liên kết ý chí của các chủ thể, Pháp nhân
thương mạicòn là công cụ liên kết nguồn vốn của nhiều chủ thể đầu tư vào một chủ thể duy nhất Khi cá nhân có vốn nhưng để hoạt động trong một lĩnh vực nào đó vẫn không đủ thì ngay lập tức họ đã tìm đến một giải pháp đó là thông qua việc thành lập nên một tổ chức hay còn gọi là pháp nhân, mà cụ thể ở đây là Pháp nhân thương mại để các chủ thể có cùng mong muốn góp vốn cùng nhau hoạt động dưới một chủ thể Nếu không có giải pháp này thì từng cá nhân sẽ phải hoạt động riêng lẻ, không tập trung được nguồn lực, nguồn vốn để đạt được mục đích như mong muốn
Bốn là, pháp nhân thương mại là công cụ hạn chế rủi ro trong kinh doanh
Bằng cách mang một số vốn riêng góp vào Pháp nhân thương mại và khi Pháp nhân thương mại đó tham gia quan hệ tài sản với các chủ thể khác, nếu không may bị đổ vỡ thì từng chủ thể tham gia góp vốn chỉ mất số vốn đã góp, sản nghiệp còn lại của họ dành cho cuộc sống gia đình vẫn được đảm bảo an toàn Quy chế về Pháp nhân thương mại là một giải pháp được các nhà đầu tư lựa chọn
Trang 2621 Rủi ro trong kinh doanh đã được giới hạn bằng số vốn góp của họ để thành lập, hoạt động Pháp nhân thương mại Quy chế chịu trách nhiệm bằng tài sản riêng của Pháp nhân thương mại đã mang lại cho những người bỏ vốn thành lập pháp nhân này “lá chắn” trách nhiệm hữu hạn trong việc thực hiện nghĩa vụ trả
nợ với các chủ thể khác Do đó, để tránh việc lạm dụng quy chế này dẫn đến những thiệt hại cho các chủ nợ, pháp luật tạo ra một “ranh giới”chuẩn mực để đảm bảo tính chất không liên quan giữa những người thành lập Pháp nhân thương mại và Pháp nhân thương mại về mặt tài sản Ranh giới pháp lý giữa Pháp nhân thương mại và người thành lập Pháp nhân thương mại về tài sản đã tạo nên quy chế hoạt động độc lập của Pháp nhân thương mại Vì thế mà, các chủ thể khác khi thiết lập quan hệ về tài sản với Pháp nhân thương mại, phải thừa nhận một thực tế là Pháp nhân thương mại đó chỉ có thể bảo đảm cho các quan hệ nghĩa vụ bằng tài sản riêng của nó mà thôi.Trong trường hợp Pháp nhân thương mại bị vỡ nợ (phá sản), chủ nợ không có quyền truy đòi trách nhiệm trả
nợ của thành viên Pháp nhân thương mạivề những giao dịch đã được Pháp nhân thương mạiđó thực hiện
1.3 Một số pháp nhân thương mại chủ yếu
Trên thực tế, các tổ chức có tư cách pháp nhân nói chung rất phong phú, đa dạng Các pháp nhân khác nhau về mục đích hoạt động, chức năng, nhiệm vụ, hình thức sở hữu, chế độ tài sản; mối quan hệ giữa các thành viên và pháp nhân Cho nên, cần thiết phải phân biệt một số pháp nhân thương mại chủ yếu Đây là
cơ sở để Nhà nước có quy định pháp luật phù hợp với từng loại pháp nhân này, nhằm phục vụ mục tiêu quản lý nhà nước và thúc đẩy từng pháp nhân hoạt động
có hiệu quả
Ở Việt Nam, mặc dù khái niệm “pháp nhân” đã được thừa nhận từ khá lâu, nhưng chỉ đến khi Bộ Luật Dân sự năm 1995 được ban hành mới có quy định về phân biệt các loại pháp nhân tùy thuộc vào mục đích hoạt động của pháp nhân
Trang 2722 Cho đến nay, Điều 100, Bộ Luật Dân sự năm 2005 đã kế thừa quy định về các loại pháp nhân đã được quy định trong Bộ luật dân sự năm 1995, theo đó pháp nhân được phân chia thành nhiều loại khác nhau dựa trên tiêu chí chính là mục đích hoạt động Quy định này “gần” với quy định phân loại pháp nhân của Bộ Luật Dân sự và Thương mại Thái Lan, pháp nhân bao gồm: những tổ chức công;
tu viện; những hội có đăng ký; những công ty trách nhiệm hữu hạn; các hiệp hội, đoàn thể, những quỹ được cấp phép Trong khi đó, Bộ Luật Dân sự Nhật Bản quy định pháp nhân chỉ bao gồm hai loại: pháp nhân doanh nghiệp – là tổ chức liên kết nhiều người và pháp nhân tài chính – tổ chức hợp vốn để thực hiện những mục đích nhất định Ở hầu hết các nước trên thế giới, pháp nhân được phân thành hai loại: pháp nhân công quyền và pháp nhân tư Trong đó, pháp nhân công quyền là các pháp nhân do Nhà nước thành lập và quản lý, và pháp nhân tư là tất cả những pháp nhân còn lại2 Ở Việt Nam, pháp nhân thương mại thường bao gồm một số pháp nhân chủ yếu sau3:
- Pháp nhân thương mại là hợp tác xã
Pháp nhân thương mại này là một loại hình tổ chức tập thể do các cá nhân,
hộ gia đình, pháp nhân có nhu cầu góp vốn xây dưng góp sức lập ra Đây là một
tổ chức doanh nghiệp mà mục tiêu lợi nhuận dễ dàng đạt được hơn khi có nhiều
cá nhân chung vốn, góp sức tiến hành các hoạt động sản xuất, kinh doanh, dịch
vụ Hợp tác xã được thành lập để tiến hành hoạt động sản xuất, kinh doanh, dịch
vụ Lợi nhuận là mục tiêu quan trọng nhất trên cơ sở nguyên tắc bình đẳng về quyền và nghĩa vụ như tất cả mọi loại hình doanh nghiệp khác
Đối với cá nhân phải là công dân Việt Nam từ 18 tuổi trở lên, có năng lực hành vi dân sự đầy đủ Cán bộ, công chức được tham gia hợp tác xã với tư cách
là xã viên theo quy định của Điều lệ hợp tác xã nhưng không được trực tiếp
Trang 2823 quản lý, điều hành hợp tác xã Hộ gia đình mà các thành viên có tài sản chung cùng đóng góp công sức để họat động kinh tế chung trong hoạt động sản xuất nông, lâm, ngư nghiệp hoặc một số lĩnh vực sản xuất, kinh doanh khác do pháp luật quy định là chủ thể quan hệ pháp luật khi tham gia
Đối với pháp nhân, pháp nhân có thể trở thành thành viên của hợp tác xã theo quy định của Điều lệ hợp tác xã Khi tham gia hợp tác xã, pháp nhân phải
cử người đại diện có đủ điều kiện như đối với các cá nhân tham gia Người lao động tham gia hợp tác xã vừa góp vốn vừa góp sức Góp vốn là việc thành viên Hợp tác xã khi tham gia hợp tác xã phải góp vốn tối thiểu là số tiền hoặc giá trị tài sản, bao gồm cả giá trị quyền sử dụng đất, quyền sở hữu các phát minh, sáng chế, bí quyết kỹ thuật và các loại giấy tờ có giá khác được quy ra tiền mà xã viên bắt buộc phải góp khi gia nhập hợp tác xã Góp sức là việc thành viên tham gia xây dựng hợp tác xã dưới các hình thức trực tiếp quản lý, lao động sản xuất, kinh doanh, tư vấn và các hình thức tham gia khác
- Pháp nhân thương mại là công ty cổ phần
Đây là loại hình doanh nghiệp mà vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau (gọi là cổ phần) theo Điều 110 của Luật Doanh nghiệp năm 2014 Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp Các cổ đông có thể bán các cổ phần hoặc chuyển nhượng cổ phần của mình cho các thành viên hay cá nhân khác Số lượng cổ đông được bao gồm ít nhất ba cổ đông và không hạn chế số
cổ đông Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân Số lượng cổ đông tối thiểu là ba và không hạn chế số lượng tối đa
Công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán ra công chúng theo quy định của pháp luật về chứng khoán Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp về vốn của công ty Vốn điều lệ của công ty được chia thành nhiều phần bằng nhau hoặc gọi là cổ phần
Trang 2924 Mỗi cổ phần được thể hiện dưới dạng văn bản chứng chỉ do công ty phát hành bút toán ghi sổ hoặc dữ liệu điện tử xác nhận quyền sở hữu một hoặc một
số cổ phần của công ty (gọi là cổ phiếu) Giá trị mỗi cổ phần gọi là mệnh giá cổ phiếu Một cổ phiếu có thể phản ánh mệnh giá của một hay nhiều cổ phần Việc góp vốn vào công ty được thực hiện bằng việc mua cổ phần Mỗi cổ đông có thể mua nhiều cổ phần
Về thành viên của công ty: Trong suốt quá trình hoạt động ít nhất phải có
ba thành viên tham gia công ty cổ phần.Về trách nhiệm của công ty: Công ty cổ phần chịu trách nhiệm bằng tài sản của công ty Các cổ đông chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi phần vốn đã góp vào công ty (đến hết giá trị cổ phần mà họ sở hữu)
Công ty cổ phần là doanh nghiệp có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp về phát hành chứng khoán Công ty cổ phần có quyền phát hành các loại chứng khoán như cổ phiếu, trái phiếu, chứng chỉ quỹ đầu tư và các loại chứng khoán khác để huy động vốn Cuối cùng là chuyển nhượng phần vốn góp (cổ phần) Cổ phần của các thành viên được thể hiện dưới hình thức cổ phiếu Các cổ phiếu của công ty cổ phần được coi là hàng hoá, được mua, bán, chuyển nhượng tự do theo quy định của pháp luật
- Pháp nhân thương mại là công ty trách nhiệm hữu hạn
Pháp nhân thương mại này là loại hình doanh nghiệp phổ biến hiện nay Đây làloại hình doanh nghiệp có 2 thành viên trở lên và công ty TNHH 1 thành viên
Công ty TNHH có tư cách pháp nhân từ ngày được cấp giấy phép chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Công ty trách nhiệm hữu hạn không được quyền phát hành cổ phần
Đặc điểm của công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên: về chủ sở hữu, công ty do một tổ chức hoặc một cá nhân làm chủ sở hữu Công ty trách nhiệm
Trang 3025 hữu hạn một thành viên một thành viên là tổ chức có tư cách pháp nhân và phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ của doanh nghiệp trong phạm vi vốn điều lệ Còn về phát hành chứng khoán: công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên không được phát hành cổ phần để huy động vốn trong kinh doanh.về chuyển nhượng vốn góp Việc chuyển nhượng vốn góp được thực hiện theo quy định của pháp luật
- Pháp nhân thương mại là công ty hợp danh
Đây là loại hình đặc trưng của công ty đối nhân trong đó có các cá nhân và thương nhân cùng hoạt động trong lĩnh vực thương mại dưới một hãng và cùng nhau chịu mọi trách nhiệm về các khoản nợ của công ty Công ty hợp danh ở nước ta hiện nay có một số quan điểm khác với cách hiểu truyền thống về công
ty hợp danh Theo đó, công ty hợp danh được định nghĩa là một loại hình doanh nghiệp, với những đặc điểm pháp lý cơ bản sau:
- Phải có ít nhất hai thành viên là chủ sở hữu chung của công ty cùng nhau kinh doanh dưới một tên chung (gọi là thành viên hợp danh); Ngoài các thành viên hợp danh, có thể có thành viên góp vốn;
- Thành viên hợp danh phải là cá nhân chịu trách nhiệm bằng tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty;
- Thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty;
Công ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Trong quá trình hoạt động, công ty hợp danh không được phát hành bất kỳ loại chứng khoán nào
Như vậy, nếu căn cứ vào tính chất thành viên và chế độ chịu trách nhiệm tài sản, thì công hợp danh theo Luật Doanh nghiệp có thể được chia thành hai loại: Loại thứ nhất là những công ty giống với công ty hợp danh theo pháp luật các nước, tức là chỉ bao gồm những thành viên hợp danh (chịu trách nhiệm vô hạn về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản của công ty); Loại thứ hai là những công ty
Trang 3126
có cả thành viên hợp danh và thành viên góp vốn (chịu trách nhiệm hữu hạn) và cũng là một loại hình của công ty đối nhân Có thể thấy, khái niệm công ty hợp danh theo Luật doanh nghiệp của Việt Nam có nội hàm của khái niệm công ty đối nhân theo pháp luật các nước Với quy định về công ty hợp danh, Luật Doanh nghiệp đã ghi nhận sự tồn tại của các công ty đối nhân ở Việt Nam
Các thành viên trong công ty hợp danh bao gồm: các thành viên hợp danh trong đó có ít nhất 2 thành viên và thành viên đó là một cá nhân Trách nhiệm tài sản của các thành viên hợp danh đối với các nghĩa vụ của công ty là trách nhiệm
vô hạn và liên đới Chủ nợ có quyền yêu cầu bất kỳ thành viên hợp danh nào thanh toán các khoản nợ của công ty đối với chủ nợ Mặt khác, các thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm về các nghĩa vụ của công ty bằng toàn bộ tài sản của mình (tài sản đầu tư vào kinh doanh và tài sản dân sự) và tuân theo những điều lệ trong luật doanh nghiệp Trong quá trình hoạt động, công ty hợp danh có quyền tiếp nhận thêm thành viên hợp danh hoặc thành viên góp vốn Việc tiếp nhận thêm thành viên phải được Hội đồng thành viên chấp thuận Thành viên hợp danh mới được tiếp nhận vào công ty phải cùng liên đới chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty (trừ khi có thoả thuận khác)
1.4 Phân biệt pháp nhân thương mại với các loại chủ thể khác
Pháp nhân thương mại là một chủ thể của quan hệ pháp luật nhưng tham gia vào quan hệ pháp luật còn có nhiều chủ thể khác nữa Đồng thời để làm rõ hơn nữa bản chất pháp lý của pháp nhân thương mại, rất cần thiết phải phân biệt pháp nhân thương mại với các chủ thể khác nhằm làm rõ hơn khái niệm về pháp nhân thương mại và bản chất pháp lý của Pháp nhân thương mại
1.4.1 Pháp nhân thương mại với cá nhân
Cá nhân là chủ thể đầu tiên của các quan hệ xã hội, là “tổng hoà các mối quan hệ xã hội” Trong quan hệ pháp luật dân sự, cá nhân là chủ thể nguyên
Trang 3227 sinh, đầu tiên.Cũng là chủ thể của quan hệ pháp luật dân sự nhưng pháp nhân nói chung và Pháp nhân thương mạinói riêng khác cá nhân ở các điểm sau:
Một là, cũng giống như các pháp nhân khác, Pháp nhân thương mại là một
chủ thể được hư cấu bởi pháp luật, do con người quy định các điều kiện, dấu hiệu pháp lý cho nó, còn cá nhân là một chủ thể tự nhiên, không cần “ai” quy định các dấu hiệu pháp lý của chủ thể này
Hai là, khi tham gia vào quan hệ pháp luật dân sự thì cả cá nhân và pháp
nhân thương mại đều phải có năng lực pháp luật dân sự và năng lực hành vi dân
sự Nhưng năng lực pháp luật dân sự và năng lực hành vi dân sự của pháp nhân xuất hiện và chấm dứt ở cùng một thời điểm (Điều 86, Bộ Luật Dân sự) tức là phát sinh từ thời điểm pháp nhân được thành lập và chấm dứt từ thời điểm chấm dứt pháp nhân, còn “năng lực pháp luật dân sự của cá nhân có từ khi người đó sinh ra và chấm dứt khi người đó chết” ( Điều 16 Bộ Luật Dân sự ), năng lực hành vi dân sự của cá nhân phụ thuộc vào độ tuổi do pháp luật quy định
Ba là, năng lực pháp luật dân sự và năng lực hành vi dân sự của Pháp
nhân thương mại là khả năng của Pháp nhân thương mạiđó có các quyền và nghĩa vụ dân sự phù hợp với mục đích hoạt động của mình, còn năng lực pháp luật dân sự của mọi cá nhân đều như nhau
Bốn là,Pháp nhân thương mạithực hiện hành vi của mình thông qua cơ quan
của pháp nhân hoặc thông qua việc “uỷ quyền”, trong khi đó từng cá nhân bằng năng lực hành vi của mình tự xác lập, thực hiện các quyền và nghĩa vụ dân sự
Năm là,Pháp nhân thương mạiphải chịu trách nhiệm dân sự bằng tài sản
của mình do những hành vi do người đại diện của pháp nhân xác lập, thực hiện nhân danh pháp nhân đó Pháp nhân thương mạicũng không chịu trách nhiệm thay cho thành viên pháp nhân đối với những nghĩa vụ dân sự do thành viên Pháp nhân thương mại xác lập, thực hiện không nhân danh Pháp nhân thương mại, đồng thời thành viên pháp nhân cũng không chịu trách nhiệm dân sự thay
Trang 3328 cho pháp nhân đối với những nghĩa vụ dân sự do pháp nhân xác lập, thực hiện Còn cá nhân với tư cách là chủ thể của quan hệ pháp luật dân sự, bằng hành vi của mình xác lập, thực hiện quyền và nghĩa vụ dân sự Tuy nhiên, có trường hợp
cá nhân do không có đầy đủ năng lực hành vi hoặc bị hạn chế năng lực hành vi thì việc xác lập, thực hiện quyền và nghĩa vụ dân sự của mình được thực hiện thông qua người giám hộ
Việc phân tích hai chủ thể Pháp nhân thương mại và cá nhân trong quan hệ pháp luật dân sự, thương mại là rất cần thiết Khái niệm về Pháp nhân thương mạikhông có liên quan đến vấn đề cá nhân hay tập thể, số ít hay số nhiều của những con người
Nói như vậy đã có thời kỳ khoa học pháp lý của chúng ta nhầm tưởng rằng
“tổ chức” hay “tập thể” là dấu hiệu của pháp nhân Pháp nhân không phải là con người, song không phải mọi tổ chức đều là pháp nhân Chỉ có tổ chức thực hiện nguyên tắc tách bạch về mặt tài sản mới có điều kiện quan trọng đầu tiên để trở thành pháp nhân Ý tưởng về tách bạch tài sản nhằm xác định tư cách độc lập về mặt pháp lý cho một tổ chức được gọi là pháp nhân còn dẫn đến hậu quả pháp lý dân sự nữa là khẳng định tính chất trách nhiệm hữu hạn của loại tổ chức này khi tham gia các quan hệ tài sản Trong khi đó, bất kỳ ở đâu, cá nhân hay tổ chức khi không thực hiện nguyên tắc tách bạch này đều hưởng quy chế trách nhiệm
vô hạn trong các quan hệ tài sản Vô hạn hay hữu hạn là tính chất của chế độ đảm bảo tài sản khi tham gia các quan hệ tài sản Và cũng xuất phát từ nguyên tắc tách bạch về tài sản này mà quan điểm về pháp nhân là các cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang hay còn gọi là pháp nhân công quyền được hưởng quy chế TNHH khi tham gia vào các quan hệ dân sự
1.4.2 Pháp nhân thương mại với hộ gia đình
Hộ gia đình cũng là một trong các chủ thể của quan hệ pháp luật dân sự Tuy nhiên không phải tất cả các hộ gia đình đều là chủ thể của quan hệ pháp luật
Trang 3429 dân sự mà chỉ các hộ gia đình đáp ứng một số điều kiện nhất định đó là các thành viên phải có tài sản chung, cùng đóng góp công sức để hoạt động kinh tế chung trong sản xuất nông, lâm, ngư nghiệp hoặc một số lĩnh vực sản xuất, kinh doanh khác do pháp luật quy định mới là chủ thể khi tham gia quan hệ dân sự thuộc các lĩnh vực này Ngay từ tên gọi của chủ thể này đã cho thấy những điểm khác nhau giữa Pháp nhân thương mại với hộ gia đình trên phương diện là chủ thể của quan hệ pháp luật dân sự, đó là:
Một là, xuất phát từ pháp luật về hôn nhân và gia đình thì thành viên trong
hộ gia đình có các quan hệ huyết thống, nuôi dưỡng và hôn nhân Nếu trong hộ gia đìnhcó những người không có năng lực hành vi, hạn chế năng lực hành vi thì ngay trong gia đình đó đã có người đại diện đương nhiên để tham gia quan
hệ pháp luật dân sự Còn đối với Pháp nhân thương mại, chủ thể của pháp nhân này phải là những cá nhân, tổ chức có đủ năng lực hành vi dân sự
Hai là, cũng xuất phát từ khái niệm hộ gia đình nên số lượng thành viên
trong hộ không có giới hạn tối đa nhưng phải có ít nhất hai cá nhân trở lên, còn với Pháp nhân thương mại chỉ cần một chủ thể là cá nhân hay tổ chức
Ba là, khi tham gia vào quan hệ pháp luật dân sự thì năng lực chủ thể của
hộ gia đình có tính chất hạn chế trong một số lĩnh vực, đó là: “hoạt động kinh tế chung trong quan hệ sử dụng đất, trong sản xuất nông, lâm, ngư nghiệp và trong một số lĩnh vực kinh doanh khác dó pháp luật quy định” (Điều 106, Bộ Luật Dân sự), còn Pháp nhân thương mại được quyền tự do kinh doanh những ngành, lĩnh vực mà pháp luật không cấm
Bốn là, hộ gia đình hoạt động với tư cách chủ thể trong quan hệ pháp luật
dân sự thông qua đại diện của hộ gia đình, đó là chủ hộ Người đại diện cho hộ gia đình xác lập, thực hiện các giao dịch làm phát sinh quyền và nghĩa vụ cho cả
hộ, đồng thời cũng làm phát sinh trách nhiệm với tư cách chủ thể
Trước tiên, trách nhiệm của hộ gia đình được thực hiện bằng khối tài sản chung của hộ Nếu khối tài sản chung của họ không đủ thực hiện nghĩa vụ chung
Trang 3530 của hộ thì các thành viên phải chịu trách nhiệm hữu hạn liên đới bằng tài sản riêng của mình.Còn pháp nhân, do có lá chắn là “trách nhiệm hữu hạn” nên các thành viên không phải liên đới chịu trách nhiệm
1.4.3 Pháp nhân thương mại với tổ hợp tác
Tổ hợp tác được hình thành trên cơ sở hợp đồng hợp tác có chứng thực của
cơ quan nhà nước có thẩm quyền của từ ba cá nhân trở lên, cùng đóng góp tài sản, công sức để thực hiện những công việc nhất định, cùng hưởng lợi và cùng chịu trách nhiệm là chủ thể trong các quan hệ dân sự Tổ hợp tác là tổ chức kinh
tế tập thể do các cá nhân, hộ có nhu cầu, lợi ích chung, tự nguyện góp vốn, góp sức lập ra trên cơ sơ hợp đồng hợp tác cùng nhau hưởng lợi
Như vậy, khái niệm tổ hợp tác cho thấy giữa pháp nhân nói chung và pháp nhân thương mại nói riêng với tổ hợp tác có những điểm khác biệt, cụ thể:
Một là, tổ hợp tác được hình thành trên cơ sở hợp đồng hợp tác để thực hiện
“những công việc nhất định” Còn pháp nhân thương mại được hình thành không chỉ trên cơ sở sự thoả thuận, hợp tác của các cá nhân, tổ chức mà còn do
ý chí chủ quan, mệnh lệnh của cá nhân, tổ chức như các pháp nhân được các cơ quan nhà nước có thẩm quyền quyết định thành lập
Hai là, về chủ thể tham gia thành lập tổ hợp tác chỉ có thể là cá nhân và từ
ba cá nhân trở lên, trong khi đó chủ thể tham gia thành lập Pháp nhân thương mạicó thể là cá nhân hoặc tổ chức
Ba là, về chức năng hoạt động thì tổ hợp tác được thành lập để thực hiện
các “công việc nhất định” để phục vụ lợi ích trước hết là cho từng tổ viên và sau
đó là tạo tích luỹ chung của tổ theo thoả thuận, còn Pháp nhân thương mạikhông chỉ thực hiện chức năng phục vụ lợi ích của chủ sở hữu mà có Pháp nhân thương mại còn thực hiện chức năng cung ứng dịch vụ công
Bốn là, khi tham gia vào Pháp nhân thương mại, là doanh nghiệp chủ thể đã
thực hiện đầu tư một khoản vốn nhất định vào doanh nghiệp đó, cùng hưởng lợi
Trang 3631
và cùng chịu rủi ro trong phạm vi số vốn mà mình đã đầu tư đó Chủ sở hữu doanh nghiệp chỉ được rút khỏi công ty khi nhượng lại phần vốn của mình cho chủ thể khác Còn khi ra khỏi tổ hợp tác, tổ viên có quyền yêu cầu nhận lại tài sản đã góp khi hình thành tổ hợp tác theo thoả thuận
Năm là, nguyên tắc mang tính đặc trưng của tổ hợp tác đó là hoạt động trên
cơ sở tự nguyện, dân chủ, bình đẳng, công khai và cùng có lợi, ngoài ra tổ hợp tác còn hoạt động với mục đích tương trợ, giúp đỡ giữa các thành viên tham gia
tổ hợp tác, cùng góp vốn, cùng góp sức, cùng hoạt động sản xuất kinh doanh, cùng hưởng lợi, cùng chịu trách nhiệm Trên cơ sở những nguyên tắc đó, tổ viên tham gia tổ hợp tác có tiếng nói ngang nhau, đều được tham gia biểu quyết về một vấn đề bằng một lá phiếu Khác với công ty cổ phần, tiếng nói của cổ đông phụ thuộc vào số lượng, tính chất cổ phần mà cổ đông nắm giữ ở công ty đó
Sáu là, về trách nhiệm đối với các quyền và nghĩa vụ dân sự Pháp nhân
thương mạithực hiện trách nhiệm đối với tài sản là trách nhiệm hữu hạn như đã đề cập ở trên Còn với tư cách là chủ thể của quan hệ pháp luật dân sự khi tham gia vào các quan hệ pháp luật dân sự, tổ hợp tác có quyền, nghĩa vụ dân sự và chịu trách nhiệm bằng tài sản chung của tổ Nhưng nếu tài sản chung đó không
đủ để thực hiện nghĩa vụ dân sự thì khi đó các tổ viên phải chịu trách nhiệm liên đới theo phần tương ứng đã đóng góp bằng tài sản riêng của họ Như vậy, khác với Pháp nhân thương mại, trách nhiệm tài sản của tổ hợp tác là trách nhiệm vô hạn Thậm chí khi tổ viên liên đới chịu trách nhiệm theo phần đã đóng góp, nhưng trong trường hợp có tổ viên không thực hiện nghĩa vụ, người có quyền có thể yêu cầu các tổ viên khác phải thực hiện
1.4.4 Pháp nhân thương mại với pháp nhân phi thương mại
Như trên đã đề cập, theo pháp luật Việt Nam hiện hành, pháp nhân được phân thành hai loại chủ yếu gồm pháp nhân thương mại và pháp nhân phi thương mại Theo đó, xét về mục tiêu hoạt động, pháp nhân thương mại là pháp
Trang 3732 nhân hoạt động vì mục tiêu chính là tìm kiếm lợi nhuận Pháp nhân thương mại bao gồm doanh nghiệp và các tổ chức kinh tế khác Còn pháp nhân phi thương mại là pháp nhân hoạt động không vì mục tiêu chính là tìm kiếm lợi nhuận và không phân chia lợi nhuận cho các thành viên Pháp nhân phi thương mại bao gồm cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân, tổ chức chính trị, tổ chức chính trị – xã hội, tổ chức chính trị xã hội – nghề nghiệp, tổ chức xã hội, tổ chức
xã hội – nghề nghiệp, quỹ xã hội, quỹ từ thiện, doanh nghiệp xã hội và các tổ chức phi thương mại khác
Xét về cơ sở pháp lý cho việc thành lập, hoạt động và chấm dứt của hai loại pháp nhân này thì pháp nhân thương mại được thực hiện theo quy định của Bộ luật Dân sự 2015, luật doanh nghiệp và quy định khác của pháp luật có liên quan Trong khi đó, pháp nhân phi thương mại được thành lập, hoạt động và chấm dứt hoạt động theo quy định của Bộ luật Dân sự 2015, các luật về tổ chức
bộ máy nhà nước và quy định khác của pháp luật có liên quan
Như vậy, xét cho cùng, mục tiêu hoạt động vẫn là tiêu chí cơ bản và rõ nét nhất để phân biệt pháp nhân thương mại và pháp nhân phi thương mại Pháp nhân thương mại là pháp nhân hoạt động vì mục tiêu chính là tìm kiếm lợi nhuận; còn pháp nhân phi thương mại là pháp nhân hoạt động không vì mục tiêu chính là tìm kiếm lợi nhuận và không phân chia lợi nhuận cho các thành viên
1.4.5 Pháp nhân thương mại với thương nhân
Pháp nhân nói chung, pháp nhân thương mại nói riêng và thương nhân là các khái niệm thường được dùng nhiều trong các lĩnh vực thương mại, doanh nghiệp và dân sự Các khái niệm này thường bị nhầm lẫn và đánh đồng chung với nhau Do đó, việc phân biệt pháp nhân thương mại với thương nhân là việc làm cần thiết
Trước hết, xét về quan niệm chung, bản thân là một pháp nhân, pháp nhân
thương mại là một tổ chức được thành lập theo Bộ luật dân sự và pháp luật khác
có liên quan, có cơ cấu tổ chức chặt chẽ, có tài sản độc lập với cá nhân, pháp
Trang 3833 nhân khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản của mình và nhân danh mình tham gia quan hệ pháp luật một cách độc lập Trong khi đó, thương nhân là tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và có đăng ký kinh doanh
Xét về tính chất hành vi thực hiện hoạt động thì hành vi của pháp nhân
thương mại và thương nhân đều là hành vi thương mại
Xét về điều kiện thành lập: pháp nhân thương mại được thành lập theo quy
định của Bộ luật dân sự 2015 và các văn bản pháp luật khác có liên quan Pháp nhân thương mại có cơ quan điều hành Tổ chức, nhiệm vụ, quyền hạn của cơ quan điều hành của được quy định trong điều lệ pháp nhân hoặc trong quyết định thành lập pháp nhân đó Pháp nhân thương mại có tài sản độc lập với cá nhân, pháp nhân khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản của mình Trong khi
đó, đối với thương nhân, tùy theo chủ thể đó là tổ chức và cá nhân thì sẽ được thành lập theo các quy định khác nhau Đối với thương nhân là tổ chức thì yêu cầu phải là tổ chức kinh tế và được thành lập hợp pháp Đối với thương nhân là các cá nhân thì phải có hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên
và có đăng ký kinh doanh
Xét về tính chất chịu trách nhiệm: pháp nhân thương mại chịu trách nhiệm
độc lập, hữu hạn với tài sản cá nhân, còn thương nhân chịu trách nhiệm vô hạn đối với tài sản cá nhân
Xét về chủ thể: pháp nhân thương mại chỉ có thể là tổ chức, trong khi đó,
thương nhân có thể là tổ chức hoặc cá nhân Do đó, khi phân loại thương nhân thì có thể có thương nhân là cá nhân hoặc cũng có thể thương nhân là pháp nhân
Xét về đối tượng mang lợi ích: thương nhân hoạt động vì mục tiêu mang lại
lợi ích cho chính thương nhân đó nhiều hơn, trong khi đó, đối với pháp nhân thương mại có thể mang lợi ích cho chính pháp nhân đó hoặc cho xã hội Chẳng hạn như: công ty dịch vụ công ích
Trang 3934
Tiểu kết chương 1
Pháp nhân thương mại là pháp nhân có mục tiêu chính là tìm kiếm lợi nhuận và lợi nhuận được chia cho các thành viên Pháp nhân này bao gồm doanh nghiệp và các tổ chức kinh tế khác Cùng với các loại hình pháp nhân khác, Pháp nhân thương mại có vai trò hết sức quan trọng trong việc góp phần vào công cuộc xây dựng và phát triển mọi mặt của đất nước
Để có cơ sở khoa học cho việc tiếp cận để nghiên cứu và phân tích các quy định của pháp luật cũng như đánh giá về thực tiễn áp dụng pháp luật trong việc điều chỉnh các hoạt động có liên quan đến pháp nhân thương mai, ở Chương 1, tác giả đi sâu trình bày một cách có hệ thống những vấn đề mang tính lý luận chung về khái niệm, bản chất pháp lý, vai trò và phân loại các loại hình Pháp nhân thương mại
Bên cạnh đó, ở chương đầu, tác giả cũng chú trọng nêu bật sự khác nhau căn bản giữa Pháp nhân thương mại với các loại chủ thể kinh tế khác, như: cá nhân, hộ gia đình, tổ hợp tác Qua đó, để thấy rõ hơn những đặc trưng cơ bản cũng như bản chất pháp lý của Pháp nhân thương mại so với các chủ thể pháp luật khác Đây cũng là căn cứ để tác giả có cách tiếp cận đúng đắn và khoa học khi đi sâu phân tích về thực trạng những quy định của pháp luật và thực tiễn hoạt động của Pháp nhân thương mại được đề cập chi tiết ở nội dung chương 2
Trang 4035
Chương 2 PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ PHÁP NHÂN THƯƠNG MẠI
2.1 Thành lập, hoạt động, chấm dứt pháp nhân thương mại
2.1.1 Các quy định về thành lập pháp nhân thương mại
Đối với việc thành lập Pháp nhân thương mại (theo trình tự công nhận), pháp luật đã dự liệu việc thành lập các pháp nhân này bằng các quy định về khả năng tồn tại của nó thông qua các văn bản pháp luật hoặc các điều lệ, quy chế mẫu, quy định điều kiện thành lập Trong đó đã xác định rõ quyền hạn, nhiệm
vụ của các tổ chức đó, cơ quan điều hành cũng như điều kiện của thành viên Trên cơ sở các văn bản mẫu đó, cá nhân hay tổ chức đưa ra sáng kiến thành lập
Cơ quan nhà nước có thẩm quyền kiểm tra tính hợp pháp theo trình tự, thủ tục
đã quy định, trên cơ sở đó quyết định thành lập Trình tự này được áp dụng để thành lập các hợp tác xã, công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn Các doanh nghiệp phải có điều lệ riêng được xây dựng trên cơ sở điều lệ mẫu do Nhà nước ban hành Điều lệ của doanh nghiệp được cơ quan nhà nước công nhận và doanh nghiệp phải đăng ký kinh doanh tại Sở Kế hoạch - Đầu tư tỉnh, thành phố, riêng đối với Thành phố Hà Nội và Thành phố Hồ Chí Minh được đăng ký tại Phòng Đăng ký kinh doanh Thành phố
Trong đời sống xã hội dân sự hiện nay, đối với Pháp nhân thương mại, đặc biệt là các công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh, hợp tác xã làcác chủ thể cơ bản tham gia vào các quan hệ dân sự – kinh tế thường xuyên, phổ biến và luôn là vấn đề phức tạp tác động tới nhiều lĩnh vực của đời sống xã hội Để các tổ chức kinh tế được thành lập đảm bảo đúng mục đích, điều kiện và thủ tục thành lập, Luật Doanh nghiệp, Luật Hợp tác xã và các văn bản hướng dẫn thi hành đã quy định điều kiện, trình tự thành lập các tổ chức này Theo đó, tại Khoản 1, Điều 18, Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định: “Tổ