Đại diện củapháp nhân thương mại

2.2.1 .Tên gọi củapháp nhân thương mại

2.4. Cơ quan điều hành và đại diện của củapháp nhân thương mại

2.4.2. Đại diện củapháp nhân thương mại

Ngoài các hoạt động nội tại, Pháp nhân thương mại cịn có các hoạt động xác lập các giao dịch với bên ngoài của pháp nhân. Tại Khoản 4, Điều 84, Bộ Luật Dân sự quy định một trong những điều kiện để các tổ chức được coi là pháp nhân là “nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp luật một cách độc lập”.

Để đạt được mục đích hoạt động của mình, Pháp nhân thương mại cũng phải thực hiện các giao dịch với các tổ chức và cá nhân bên ngoài. Các hoạt động giao dịch ra bên ngoài pháp nhân kinh doanh được thể hiện trong các mối quan hệ dân sự, kinh tế, lao động, thương mại... Khi xác lập các giao dịch này, Pháp nhân thương mại thực hiện thơng qua con người (có thể là một người hoặc có thể là một tập thể) cụ thể của pháp nhân.

Khác với một thực thể pháp luật khác là con người thì Pháp nhân thương mại khi tham gia vào các quan hệ pháp luật phải thông qua hoạt động của mình với tư cách là một chủ thể độc lập. Tuy nhiên, cũng như các pháp nhân khác, Pháp nhân thương mại không phải là thực thể có ý chí như cá nhân con người

mà chỉ là một "thực thể pháp lý" nên khi tham gia vào quan hệ pháp luật, pháp nhân phải thông qua hành vi của những người đại diện của pháp nhân.

Theo Khoản 3, Điều 86, Bộ Luật Dân sự quy định: "Người đại diện hợp pháp theo pháp luật hoặc người đại diện hợp pháp theo ủy quyền của pháp nhân nhân danh pháp nhân trong quan hệ dân sự". Do đó, đối với Pháp nhân thương mại, hành vi của những người đại diện của Pháp nhân thương mại cũng được hiểu là hành vi thực hiện năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân đó, tạo ra quyền và nghĩa vụ dân sự cho Pháp nhân thương mại, chứ không phải cho người thực hiện hành vi đó.

Người đại diện của Pháp nhân thương mại có thể là một người hoặc một bộ phận trong tổ chức của pháp nhân. Tại Khoản 1, Điều 91, Bộ Luật Dân sự quy định “Đại diện của pháp nhân có thể là đại diện theo pháp luật hoặc đại diện theo ủy quyền”:

+ Đại diện theo pháp luật của pháp nhân: là người đứng đầu pháp nhân

theo quy định của điều lệ pháp nhân hoặc quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền (Khoản 4, Điều 141 Bộ Luật Dân sự).

Như vậy, người đại diện theo pháp luật của Pháp nhân thương mại phải có đủ năng lực hànhvi dân sự và không phải là đối tượng bịcấm quản lý, thành lập doanh nghiệp theo quy định tại Khoản 2, Điều 18, Luật Doanh nghiệp năm 2014.

Xuất phát từ mục đích đại diện theo pháp luật của pháp nhân có thẩm quyền xác lập, thực hiện mọi giao dịch dân sự vì lợi ích của người được đại diện nên có khái niệm phạm vi ủy quyền của người đại diện được xác định cụ thể vì lợi ích của người được đại diện. Đối với Pháp nhân thương mại, người đại diện thay mặt pháp nhân này tiến hành các hoạt động trong khuôn khổ pháp luật, điều lệ pháp nhân quy định, khi phải tham gia quan hệ với người thứ ba, họ chỉ cần xuất trình giấy tờ chứng nhận chức vụ, nhân thân mà khơng cần phải có giấy ủy

quyền. Người đại diện theo pháp luật là người đại diện đương nhiên thường xuyên của pháp nhân trong các quan hệ của pháp nhân với người thứ ba.

Để đảm bảo tính minh bạch và lợi ích của pháp nhân nói chung và Pháp nhân thương mại nói riêng, pháp luật cũng quy định biện pháp kiểm sốt đối với những hợp đồng, giao dịch có lo ngại tính tư lợi bằng cách thức quy định nghĩa vụ cơng khai hố đến từng thành viên Hội đồng thành viên, Hội đồng quản trị và niêm yết tại trụ sở chính và chi nhánh của Cơng ty các nội dung cơ bản của hợp đồng, những nội dung chủ yếu của giao dịch dự định tiến hành đối với những người được quy định tại khoản 1, Điều 67, Điều 86, Điều 162, Luật Doanh nghiệp năm 2014. Trường hợp phát hiện hợp đồng có tính chất tư lợi thì có qùn u cầu Hội đồng thành viên/Hội đồng quản trị xem xét và quyết định.

Theo Điều 137, Bộ Luật Dân sự 2015, người đại diện theo pháp luật của pháp nhân bao gồm: “Người được pháp nhân chỉ định theo điều lệ; Người có thẩm quyền đại diện theo quy định của pháp luật Người do Tịa án chỉ định trong q trình tố tụng tại Tịa án. Một pháp nhân có thể có nhiều người đại diện theo pháp luật và mỗi người đại diện có quyền đại diện cho pháp nhân theo quy định tại Điều 140 và Điều 141 của Bộ luật này”. Theo khoản 2 , Điều 78 Luật Doanh nghiệp năm 2014 thì “Trường hợp Điều lệ cơng ty khơng quy định thì Chủ tịch Hội đồng thành viên hoặc Chủ tịch công ty là người đại diện theo pháp luật của công ty” màGiám đốc hoặc Tổng giám đốc Công ty lại do Hội đồng thành viên quyết định bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức, ký và chấm dứt hợp đồng, vì vậy nếu trong Điều lệ Cơng ty quy định đại diện theo pháp luật của Công ty là Tổng Giám đốc/Giám đốc thì Luật Doanh nghiệp quy định: Tổng Giám đốc/Giám đốc lại do Chủ tịch Hội đồng thành viên bổ nhiệm.

Như vậy, đại diện theo pháp luật của Pháp nhân thương mại khơng cịn thuần túy là “người đứng đầu pháp nhân” như trong Bộ Luật dân sự 2005. Một Pháp nhân thương mại có thể có nhiều người đại diện theo pháp luật đã tạo một

cơ chế chủ động cho pháp nhân trong kinh doanh, tìm kiếm lợi nhuận. Để bảo đảm khơng rủi ro cho các chủ thể tham gia giao dịch thì nhiều người đại diện theo pháp luật được ghi rõ trong điều lệ của Pháp nhân thương mại. Khi tham gia các giao dịch đối tác phải nghiên cứu điều lệ của pháp nhân để xác định người địa diện theo pháp luật.

+ Đại diện theo ủy quyền:Khoản 1, Điều 138 Bộ Luật Dân sự 2015 đã quy

định “Pháp nhân có thể ủy quyền cho pháp nhân, cá nhân khác xác lập, thực hiện các giao dịch dân sự” . Khi người đại diện theo pháp luật của pháp nhân vì lý do nào đó khơng thể trực tiếp xác lập, thực hiện giao dịch nhân danh pháp nhân, thì họ có thể ủy qùn cho cá nhân, pháp nhân khác. Như vậy, điểm khác biệt cơ bản trong Bộ luật dân sự 2015 quy định đại diện theo ủy quyền của pháp nhân được mở rộng là “chủ thể khác” bao gồm cá nhân, pháp nhân. Chẳng hạn, người đại diện theo pháp luật của pháp nhân ủy quyền cho Luật sư A (ngồi pháp nhân) hay cơng ty Luật là đại diện theo ủy quyền. Trong trường hợp người đại diện theo pháp luật của pháp nhân ủy quyền cho thành viên của pháp nhân (phó giám đốc, trưởng phịng) có xác định là đại diện theo ủy quyền của pháp nhân hay không? Rõ ràng ở đây ủy quyền này có hai loại: Ủy quyền ra bên ngoài và ủy quyền trong nội bộ. Chúng tôi cho rằng ủy quyền trong nội bộ thì bản chất pháp lý vẫn là trong phạm vi của pháp nhân, còn việc ủy quyền cho một chủ thể khác cần thiết lập một quan hệ hợp đồng chặt chẽ.

Việc ủy quyền phải tuân theo các quy định của Bộ Luật Dân sự. Văn bản ủy quyền phải xác định rõ thẩm quyền của người được ủy quyền, nội dung và thời hạn ủy quyền. Người được ủy quyền thực hiện các giao dịch trong phạm vi thẩm quyền được xác lập theo văn bản ủy quyền và chỉ được ủy quyền lại nếu người ủy quyền đồng ý. Hành vi của người được ủy quyền thực hiện trong phạm vi ủy quyền được coi là hành vi của pháp nhân, vì vậy làm phát sinh quyền và nghĩa vụ dân sự với pháp nhân. Nếu hành vi của người đại diện vượt quá phạm vi ủy

quyền thì luật cũng dự liệu trước những hậu quả pháp lý của giao dịch dân sự do người đại diện xác lập được quy định tại điều 143Bộ luật Dân sự, đó là:

- Giao dịch dân sự do người đại diện xác lập, thực hiện vượt quá phạm vi đại diện không làm phát sinh quyền, nghĩa vụ của người được đại diện đối với phần giao dịch được thực hiện vượt quá phạm vi đại diện, trừ trường hợp người được đại diện đồng ý hoặc biết mà không phản đối; nếu khơng được sự đồng ý thì người đại diện phải thực hiện nghĩa vụ đối với người đã giao dịch với mình về phần giao dịch vượt quá phạm vi đại diện.

- Người đã giao dịch với người đại diện có quyền đơn phương chấm dứt thực hiện hoặc huỷ bỏ giao dịch dân sự đối với phần vượt quá phạm vi đại diện hoặc toàn bộ giao dịch dân sự và yêu cầu bồi thường thiệt hại, trừ trường hợp người đó biết hoặc phải biết về việc vượt quá phạm vi đại diện mà vẫn giao dịch.

- Trong trường hợp người đại diện và người giao dịch với người đại diện cố ý xác lập, thực hiện giao dịch dân sự vượt quá phạm vi đại diện mà gây thiệt hại cho người được đại diện thì phải chịu trách nhiệm liên đới bồi thường thiệt hại.”

- Ngoài ra, hành vi của các thành viên của Pháp nhân thương mại thực hiện nhiệm vụ được Pháp nhân thương mại giao cũng là hành vi của Pháp nhân thương mại đó, chứ khơng phải là hành vi của cá nhân. Các thành viên của Pháp nhân thương mại khi thực hiện nghĩa vụ lao động theo đúng phạm vi, nhiệm vụ được giao, thì những hành vi lao động đó được xem là của Pháp nhân thương mại. Do vậy, hành vi này làm phát sinh quyền và nghĩa vụ dân sự cho Pháp nhân thương mại. Nếu họ không thực hiện, thực hiện không đúng nghĩa vụ hoặc hành vi của họ gây thiệt hại cho người khác thì Pháp nhân thương mại phải chịu trách nhiệm do những hành vi của nhân viên mình gây ra.

Người đại diện cho các Pháp nhân thương mại đóng vai trị quan trọng trong việc thực hiện những hành vi làm dịch chuyển tài sản của Pháp nhân thương mại vào trong lưu thông. Về điều này, pháp luật quy định rất chặt chẽ và

cụ thể về thẩm quyền cũng như trách nhiệm của những người này. Về cách thức lựa chọn người đại diện theo pháp luật của công ty, có hai cách thức sau: Theo pháp luật quy định hoặc theo sự thoả thuận của các chủ thể sáng lập công ty. Trong rất nhiều trường hợp, Luật Doanh nghiệp quy định về thẩm quyền của người đại diện mang tính bắt buộc chung. Chẳng hạn, trước đây các hợp đồng kinh tế có giá trị lớn, Điều 120 Luật Doanh nghiệp quy định phạm vi thực hiện đại diện của người đại diện được pháp luật giới hạn: “Hội đồng quản trị chấp thuận các hợp đồng và giao dịch có giá trị nhỏ hơn 50% tổng giá trị tài sản doanh nghiệp ghi trong báo cáo tài chính gần nhất” hoặc Đại hội cổ đơng chấp thuận các hợp đồng và giao dịch khác trừ các trường hợp quy định tại khoản 2, Điều 120, Luật Doanh nghiệp. Nếu có sự vượt q thẩm qùn thì hợp đồng sẽ vơ hiệu, những người gây ra thiệt hại phải bồi thường…

Vấn đề đặt ra là với những quy phạm mang tính chất mệnh lệnh như trên liệu có làm ảnh hưởng đến quyền tự chủ trong tổ chức hoạt động, quản lý của công ty hay không? Nhưng cũng phải thừa nhận rằng, những quy định này là cần thiết, trong điều kiện mà hiện nay khi chúng ta còn thiếu những kinh nghiệm trong hoạt động quản lý công ty, những yếu tố đảm bảo cho trật tự chung của nền kinh tế cũng đang dần dần hình thành. Để đảm bảo tính có trật tự và sự lành mạnh của nền kinh tế, những quan hệ về lợi ích giữa các chủ thể cần được pháp luật điều chỉnh có tính chất định hướng bằng những quy phạm mang tính bắt buộc chung. Trên thực tế, người đại diện cho Pháp nhân thương mại và Pháp nhân thương mại không phải là một. Suy cho cùng, ẩn chứa bên trong mối quan hệ giữa pháp nhân và người đại diện pháp nhân nói chung vẫn là quan hệ về lợi ích. Do đó, những quy định này thực chất là bảo vệ cho bản thân Pháp nhân thương mại và những người khác khơng bị thiệt thịi, bởi sự thực hiện trách nhiệm thiếu sự cẩn trọng, trung thực của những người đại diện trong khi thực hiện quyền hạn của mình.

Với những trái vụ mà vì sự bất cẩn, thiếu tinh thần trách nhiệm của những người đại diện mà dẫn tới những khoản nợ (có thể làm cho cơng ty phá sản) thì những chủ nợ sẽ được bảo vệ bằng việc truy cứu trách nhiệm thuộc về cá nhân hoặc liên đới của những người này. Về điều này, Bộ Luạt Dân sự cũng đã có quy định rất cụ thể tại Điều 93. Theo đó: “Thành viên pháp nhân khơng chịu trách nhiệm thay cho pháp nhân” nhưng tại điểm b, khoản 1, Điều 130, Luật Doanh nghiệp trước đây lại quy định thành viên công ty hợp danh phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của cơng ty. Điều này hiện cũng còn đang gây nhiều bất cập và tranh cãi.

Một số pháp nhân thương mại chủ yếu

Pháp nhân thương mại với cá nhân