Điều 141 LDN 2005 định nghĩa: “DNTN là doanh nghiệp do một cá
nhân làm chủ và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hành động của doanh nghiệp”.
Từ khái niệm đó ta thấy DNTN có những đặc điểm sau:
- DNTN là một đơn vị kinh doanh do một cá nhân bỏ vốn ra và làm chủ:
Trong quá trình hội nhập vào nền kinh tế thế giới, việc nền kinh tế có phát triển bền vững được hay không cần sự phát triển đồng bộ của tất cả các thành phần kinh tế, sự yếu kém của một bộ phận nào đó cũng sẽ làm cho Việt nam không thể đạt được mục tiêu tăng trưởng như đã định. Do đó, trong giai đoạn hiện nay, bên cạnh những nỗ lực tái cơ cấu để vực dậy các Doanh nghiệp Nhà nước, thì chính sách mở rộng và phát triển khu vực kinh tế tư nhân càng được chú trọng, trong đó đáng quan tâm nhất là làm thế nào để các DNTN khẳng định được vị trí của mình, dần trở thành một trong những trụ cột của nền kinh tế.
Để đảm bảo các DNTN thực hiện quyền tự do kinh doanh, Nhà nước thừa nhận sự bình đẳng trước pháp luật của DNTN với các doanh nghiệp khác. Trong quá trình hoạt động của mình, với tư cách là một đơn vị kinh doanh, DNTN sẽ tham gia vào các quan hệ trao đổi, mua bán trên thị trường. Các quan hệ này không chỉ giữa các doanh nghiệp trong một thành phần kinh tế mà còn là giữa các doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế khác nhau. Các quan hệ đó vừa có tính chất hợp tác với nhau, vừa có tính chất cạnh tranh nhau. Điều đó thể hiện các doanh nghiệp đều là những đơn vị kinh doanh và bình đẳng trước pháp luật.
DNTN là một đơn vị kinh doanh đặc biệt hơn so với các doanh nghiệp khác bởi vốn trong doanh nghiệp do một cá nhân bỏ vốn ra thành lập và làm chủ, không có sự liên kết, hùn vốn giữa các thành viên. Do đó, DNTN thuộc quyền sở hữu của một người đó là chủ doanh nghiệp. Chủ DNTN đưa tư liệu sản xuất và vốn vào quá trình sản xuất mà không có sự hội vốn với người khác. Do vậy, họ vừa là chủ sở hữu tài sản, vừa là người sử dụng tài sản, đồng thời cũng là người có toàn quyền quản lý hoạt động sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp.
Do tính chất một chủ nên trong DNTN không có sự phân chia quyền hành quản lý và phân chia rủi ro. Chủ doanh nghiệp thông thường là giám đốc trực tiếp điều hành hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp. Nhưng DNTN là một thực thể pháp lý trong kinh tế cho nên cũng có trường hợp chủ DNTN không nhất thiết phải trực tiếp điều hành hoạt động sản xuất kinh doanh mà có thể thuê người khác làm giám đốc điều hành, quản lý hoạt động kinh doanh. Người được thuê chỉ làm theo sự ủy quyền của chủ doanh nghiệp. Một vấn đề cần lưu ý là cho dù trực tiếp hay gián tiếp điều hành hoạt động sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp thì Chủ doanh nghiệp vẫn phải chịu trách nhiệm về mọi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp với tư cách chủ sở hữu. Trong quá trình điều hành quản lý DNTN, vì DNTN thuộc sở hữu của một cá nhân cụ thể nên chủ doanh nghiệp có toàn quyền cho thuê toàn bộ doanh nghiệp, bán doanh nghiệp hoặc sát nhập doanh nghiệp vào một doanh nghiệp khác và có quyền đưa ra quyết định giải thể doanh nghiệp.
Xét trên góc độ quản lý, cá nhân - chủ doanh nghiệp hoàn toàn độc lập với các chủ thể khác và do đây là loại hình doanh nghiệp một chủ nên chủ doanh nghiệp có thể đưa ra quyết định một cách nhanh chóng, mọi hoạt động kinh doanh đều có thể tiến hành một cách linh hoạt, ứng phó nhanh và hiệu quả đối với những tác động từ bên ngoài.
- Chủ Doanh nghiệp tư nhân chịu trách nhiệm vô hạn về các khoản
nợ trong kinh doanh của doanh nghiệp:
Trách nhiệm vô hạn có nghĩa là chủ sở hữu phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản chứ không phải chỉ chịu trách nhiệm trong phạm vi số vốn đã bỏ ra kinh doanh như một số chủ thể kinh doanh chịu TNHH khác.
Về mặt pháp lý, đây là một đặc điểm rất quan trọng của DNTN bởi chịu trách nhiệm vô hạn có nghĩa trách nhiệm của chủ doanh nghiệp đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài chính phát sinh trong quá trình tồn tại của
doanh nghiệp là bao gồm toàn bộ tài sản, điều này đồng nghĩa là: Nếu chủ DNTN không có khả năng thanh toán nợ đến hạn bằng vốn kinh doanh thì theo yêu cầu của các chủ nợ, tòa án có thể cho bán cả những tài sản mà chủ doanh nghiệp không dùng vào kinh doanh để trả nợ và thực hiện các nghĩa vụ tài sản.
Trách nhiệm vô hạn là một trong những yếu tố đặc trưng trong địa vị pháp lý của DNTN. Trong quá trình hoạt động sản xuất, kinh doanh, nếu doanh nghiệp làm ăn phát đạt, thu nhiều lợi nhuận, chủ doanh nghiệp được hưởng toàn bộ số lợi nhuận đó. Chủ doanh nghiệp có thể dùng số lợi nhuận đó vào hoạt động kinh doanh hay mua sắm tài sản phục vụ nhu cầu của gia đình. Do vậy, nếu kinh doanh thua lỗ, họ cũng phải chịu trách nhiệm bằng tài sản của doanh nghiệp và tài sản của cá nhân là chủ sở hữu về các khoản nợ đến hạn của doanh nghiệp.
Như vậy, đối với DNTN, không có sự phân tách rõ ràng về tài sản của doanh nghiệp và tài sản riêng của chủ doanh nghiệp. Đây là điểm khác biệt của DNTN so với công ty TNHH hay công ty cổ phần trong đó những thành viên công ty hay cổ đông chỉ phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi phần vốn góp của mình.
Theo luật DNTN 1990 thì DNTN còn phải có thêm một đặc điểm nữa là phải có mức vốn không thấp hơn vốn pháp định. Tức là phải có một số vốn tối thiểu mà pháp luật quy định khi đăng ký thành lập doanh nghiệp. Thực tế qua gần 10 năm thi hành LDN tư nhân 1990, quy định về vốn pháp định đã không phát huy được hiệu quả trong việc bảo vệ lợi ích của chủ nợ. Vì nhiều nhà kinh doanh không nghiêm chỉnh, có ý định lừa đảo vẫn “lách” qua các quy định về vốn pháp định một cách dễ dàng bằng cách dùng tài sản đi vay tạo thành vốn đầu tư ban đầu của mình và sau khi doanh nghiệp được thành lập thì đem trả lại vốn cho người mình đã vay. Hậu quả là nhiều người không thực sự có vốn vẫn thành lập được doanh nghiệp.
Mặt khác, việc quy định DNTN phải có mức vốn không thấp hơn vốn pháp định là hoàn toàn không cần thiết vì chủ doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm vô hạn về mọi khoản nợ của doanh nghiệp bằng toàn bộ tài sản thuộc sở hữu của mình ( bao gồm cả tài sản chủ doanh nghiệp bỏ ra kinh doanh và những tài sản không bỏ ra kinh doanh).
Thêm nữa việc quy định vốn pháp định cả trong những ngành nghề không thuộc lĩnh vực kinh doanh đặc biệt sẽ làm cản trở quyền tự do kinh doanh, cụ thể là quyền tự do lựa chọn ngành nghề và quy mô kinh doanh của các chủ thể khi tham gia hoạt động thương mại.
Vì những lý do trên, LDN quy định chỉ DNTN kinh doanh một số ngành nghề đặc thù được Chính phủ qui định mới phải có mức vốn không thấp hơn mức vốn pháp định. Cụ thể, những lĩnh vực ngành nghề kinh doanh có áp dụng mức vốn pháp định và mức vốn tối thiểu là bao nhiêu được quy định trong Luật, Pháp lệnh, Nghị định.
Ví dụ: Điều 3 NĐ 153/2007/NĐ-CP ngày 15/10/2007 về kinh doanh
bất động sản đã quy định: “Mức vốn pháp định của doanh nghiệp kinh doanh bất động sản là 6 tỷ đồng Việt Nam”.
Một vấn đề cần lưu ý là cho dù LDN 2005 đã bãi bỏ quy định chung về vốn pháp định không có nghĩa là không cần có vốn vẫn thành lập được doanh nghiệp. Trái lại vốn đầu tư của chủ DNTN do chủ DNTN tự khai và chủ DNTN có nghĩa vụ khai báo chính xác tổng số vốn đầu tư, trong đó nêu rõ số vốn bằng tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng và các tài sản khác. Đối với vốn bằng tài sản khác còn phải ghi rõ loại tài sản, số lượng và giá trị còn lại của mỗi loại tài sản.
Toàn bộ vốn và tài sản, kể cả vốn vay và tài sản đi thuê, được sử dụng vào hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp đều phải được ghi chép đầy đủ vào sổ sách kế toán và báo cáo tài chính của doanh nghiệp. Trong quá trình
hoạt động, chủ DNTN có quyền tăng hoặc giảm vốn đầu tư của mình vào hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp. Việc này phải được ghi chép đầy đủ vào sổ sách kế toán. Trường hợp giảm vốn đầu tư xuống thấp hơn vốn đầu tư mà chủ doanh nghiệp đã đăng ký thì chủ DNTN chỉ được giảm khi đã khai báo với cơ quan đăng ký kinh doanh. Qui định này cho thấy chủ DNTN có quyền định đoạt tài sản của doanh nghiệp hoàn toàn theo ý chí của mình , chứ không chỉ định đoạt bản thân DNTN như bán hoặc cho thuê doanh nghiệp [2, tr.26].
Trong quá trình tồn tại và hoạt động của doanh nghiệp, với tư cách là chủ sở hữu, cá nhân là chủ doanh nghiệp có quyền tổ chức và quản lý doanh nghiệp. Tức là chủ doanh nghiệp có quyền lựa chọn ngành nghề kinh doanh, đặt tên doanh nghiệp, quản lý điều hành doanh nghiệp, quyền giải thể, phá sản doanh nghiệp… Trong quá trình hoạt động sản xuất kinh doanh, chủ doanh nghiệp có quyền tăng, giảm vốn đầu tư, lựa chọn khách hàng, tuyển dụng và thuê mướn nhân công… Đặc biệt, thể hiện rõ nét trong quy định của pháp luật về việc chủ doanh nghiệp có quyền cho thuê doanh nghiệp, bán hoặc tạm ngưng hoạt động kinh doanh doanh nghiệp.
Ở đây, xuất phát từ việc chủ doanh nghiệp bỏ vốn ra đầu tư đồng thời phải chịu trách nhiệm vô hạn đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản phát sinh trong quá trình tồn tại và hoạt động của doanh nghiệp nên có thể cá nhân là chủ sở hữu duy nhất của doanh nghiệp có quyền quyết định số phận của doanh nghiệp mà không bị chi phối bởi yếu tố nào khác. Đây cũng
chính là cơ sở hình thành nên địa vị pháp lý của DNTN [17]. Chế độ chịu
trách nhiệm vô hạn của chủ DNTN là một ưu thế giúp cho doanh nghiệp này có thể dễ dàng vay các khoản tín dụng lớn từ ngân hàng. Khi cung cấp tín dụng, ngân hàng có thể căn cứ vào toàn bộ tài sản của chủ doanh nghiệp chứ không chỉ căn cứ vào tài sản của doanh nghiệp. Toàn bộ tài sản của chủ doanh nghiệp là một đảm bảo chắc cho việc thanh toán các khoản nợ của
doanh nghiệp. Bên cạnh đó, chế độ trách nhiệm vô hạn của chủ DNTN cũng có những điều đáng lưu ý sau:
Trách nhiệm của người điều hành doanh nghiệp trong quan hệ với chủ doanh nghiệp trong trường hợp người điều hành doanh nghiệp không phải là chủ doanh nghiệp. Trên cơ sở qui định của pháp luật hiện hành về loại hình DNTN, có thể nhận thấy, doanh nghiệp này có hai phương thức quản lý: thứ nhất, chủ doanh nghiệp tự đứng ra điều hành quản lý, trong trường hợp này chủ doanh nghiệp và giám đốc là một. Thứ hai, chủ doanh nghiệp thuê người khác điều hành quản lý, đây là phương thức quản lý gián tiếp, tức là chủ doanh nghiệp và giám đốc là hai chủ thể độc lập. Việc xác định trách nhiệm đối với mọi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp sẽ được giải quyết như thế nào trong trường hợp chủ doanh nghiệp thực hiện phương thức quản lý thứ hai, có nghĩa là trách nhiệm chủ doanh nghiệp và người được thuê để điều hành quản lý sẽ giải quyết đến đâu, người được ủy quyền quản lý có phải liên đới chịu trách nhiệm không, hay chủ doanh nghiệp có phải gánh chịu trách nhiệm hay không nếu họ không tham gia giao kết và ký kết hợp đồng. Nhìn chung, cơ sở pháp lý để xác định trách nhiệm sẽ được xem xét và giải quyết trên cơ sở hợp đồng của chủ doanh nghiệp với người điều hành doanh nghiệp (hay còn gọi là hợp đồng lao động) và các quy định trong pháp luật hợp đồng.
Trong trường hợp chủ doanh nghiệp có mối quan hệ hôn nhân trong quá trình thành lập, tồn tại và hoạt động của doanh nghiệp thì cần phải xác định rõ khối tài sản của vợ chồng và tài sản riêng của cá nhân là chủ doanh nghiệp trong khối tài sản chung đó. Theo quy định tại Điều 16 Luật hôn nhân và gia đình 2000, vợ chồng quyền có tài sản riêng. Các quy định này cũng có ở nhiều nước, theo đó ở các nước công nghiệp phát triển, việc xác định tài sản riêng của vợ chồng không còn là vấn đề quá mới mẻ, nhiều cặp vợ chồng đã thỏa thuận về tài sản chung và riêng ngay từ khi kết hôn hoặc trong quá trình
chung sống. Pháp luật cũng quy định một cách cụ thể tài sản nào là tài sản chung, tài sản nào có thể là tài sản riêng.
Ở Việt nam, do có những đặc điểm về văn hóa và trình độ pháp luật nên việc xác định tài sản nào chung, tài sản nào riêng là điều không đơn giản. Thông thường, các tài sản của vợ chồng xác lập trước khi kết hôn có thể là tài sản riêng hoặc tài sản mà chồng hoặc vợ được tặng cho, được hưởng thừa kế…Theo đó, tài sản chung của vợ chồng được coi là tài sản của chủ doanh nghiệp và phải đem thanh toán các khoản nợ và thực hiện các nghĩa vụ tài chính khác. Đối với tài sản riêng của vợ chồng không phải là tài sản của chủ doanh nghiệp, về nguyên tắc, sẽ không đem ra thanh toán nợ của chủ doanh nghiệp.
Ngoài ra, chế độ trách nhiệm vô hạn cũng có nhược điểm làm cho các chủ DNTN không dám đầu tư vào những lĩnh vực ngành nghề có độ rủi ro cao, bởi trong bối cảnh nền kinh tế thị trường với tính cạnh tranh cao, đầu tư vào nhiều lĩnh vực khác nhau với quy mô đầu tư lớn sẽ ảnh hưởng tới khả năng thanh toán và chi trả của chủ doanh nghiệp. Điều đó dẫn đến sự phát triển mất cân đối của nền kinh tế và có những nhu cầu của xã hội không được đáp ứng.
- Doanh nghiệp tư nhân không được phát hành bất kỳ loại chứng khoán nào ra công chúng trong suốt quá trình tồn tại và hoạt động để huy động vốn .
Điều này có thể được lý giải bởi các lý do xuất phát từ bản chất mang tính đóng của DNTN. Nếu DNTN được phép phát hành cổ phần sẽ dẫn đến phá vỡ cấu trúc vốn và cơ cấu số lượng thành viên của doanh nghiệp, khi đó DNTN sẽ không còn là DNTN nữa mà sẽ chuyển sang các loại hình doanh nghiệp nhiều chủ sở hữu khác như công ty TNHH, công ty cổ phần…
Hơn nữa, qui định này có liên hệ chặt chẽ với những qui định khác về tăng, giảm vốn đầu tư, về giới hạn trách nhiệm. Theo đó, quyền phát hành cổ phần để huy động vốn từ công chúng được qui định dành cho công ty cổ phần với đặc trưng là số lượng cổ đông lớn, mô hình quản trị chặt chẽ, thích hợp \dành cho mô hình kinh doanh lớn, đòi hỏi có số vốn lớn và có chế độ tài chính rõ ràng, minh bạch.
- Mỗi cá nhân chỉ được quyền thành lập một Doanh nghiệp tư nhân.
Theo quan điểm truyền thống về loại hình doanh nghiệp tư nhân, thì không có sự phân biệt về quyền lợi và nghĩa vụ giữa cá nhân người chủ sở hữu doanh nghiệp và doanh nghiệp. DNTN là đại diện trực tiếp không thể tách rời cho cá nhân chủ sở hữu với tư cách là một chủ thể kinh doanh. Do đó, ở bất cứ